title: Comunicación sobre la aplicación de las normas de competencia a los acuerdos de acceso en el sector de las telecomunicaciones - Marco jurídico, mercados de referencia y principios

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text: C 265/2 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 Comunicaci(cid:246)n sobre la aplicaci(cid:246)n de las normas de competencia a los acuerdos de acceso en el sector de las telecomunicaciones MARCO JUR(cid:228)DICO, MERCADOS DE REFERENCIA Y PRINCIPIOS (98/C 265/02) (Texto pertinente a los fines del EEE) PREFACIO En el sector de las telecomunicaciones, los acuerdos de acceso son de vital importancia para que los operadores del mercado puedan beneficiarse de la liberalizaci(cid:246)n. Tres son los objetivos de la presente Comunicaci(cid:246)n: -(cid:217)establecer unos principios de acceso que se deriven de la normativa de competencia de la Comunidad Europea, tal como se plasma en un gran nœmero de decisiones de la Comisi(cid:246)n, con el fin de dar mayor seguridad a los mercados y unas condiciones m‘s estables para la inversi(cid:246)n y la iniciativa comercial en los sectores de las telecomunicaciones y de los multi(cid:220) media; -(cid:217)definir a aclarar la relaci(cid:246)n que existe entre la normativa de competencia y la legislaci(cid:246)n espec(cid:242)fica del sector en el marco de lo dispuesto en el art(cid:242)culo 100(cid:216)A [especialmente por lo que respecta a la relaci(cid:246)n entre la normativa de competencia a la relativa a la oferta de red abierta (ONP)(cid:129), -(cid:217)explicar c(cid:246)mo se aplicar‘ de modo uniforme la normativa de competencia a todos los secto(cid:220) res que prestan nuevos servicios, y especialmente a los problemas que plantea el acceso en este contexto. INTRODUCCIŁN 1. (cid:217)Ya se ha establecido el calendario para la plena li(cid:220) beralizaci(cid:246)n del sector de las telecomunicaciones y, antes del 1 de enero de 1998(cid:216)(˛), la mayor(cid:242)a de los Estados miembros tuvieron que eliminar los œltimos obst‘culos para la prestaci(cid:246)n de redes y servicios de telecomunicaciones al consumidor en un entorno competitivo. Como consecuencia de esta liberaliza(cid:220) ci(cid:246)n, surgir‘ un segundo conjunto de bienes o ser(cid:220) vicios afines, as(cid:242) como la necesidad de acceso a las instalaciones necesarias para prestar tales servicios. En este sector, la interconexi(cid:246)n a la red pœblica conmutada de telecomunicaciones es un ejemplo t(cid:242)(cid:220) pico, aunque no œnico, de tal acceso. La Comisi(cid:246)n ha afirmado que definir‘ el tratamiento de los acuerdos de acceso en el sector de las telecomuni(cid:220) caciones en el marco de las normas de competen(cid:220) cia(cid:216)(ˇ). As(cid:242) pues, la presente Comunicaci(cid:246)n se plan(cid:220) tea de qu~ forma se han de aplicar las normas y procedimientos de competencia a los acuerdos de acceso, tanto en el contexto de la normativa armo(cid:220) nizada de la Comunidad Europea como de la legis(cid:220) laci(cid:246)n nacional en el sector de las telecomunicacio(cid:220) nes. 2. (cid:217)El marco normativo para la liberalizaci(cid:246)n de las te(cid:220) lecomunicaciones est‘ constituido por las Directivas de liberalizaci(cid:246)n surgidas en el marco del art(cid:242)culo 90 del Tratado CE y las Directivas de armoniza(cid:220) ci(cid:246)n adoptadas con arreglo al art(cid:242)culo 100(cid:216)A y, en particular, la de oferta de red abierta (ONP), por la que se establecen normas armonizadas de acceso e interconexi(cid:246)n a las redes de telecomunicaciones y a los servicios de telefon(cid:242)a vocal. El marco legal esta(cid:220) blecido por la normativa de liberalizaci(cid:246)n y armo(cid:220) nizaci(cid:246)n constituye el entorno en el que se ha de enmarcar cualquier iniciativa que adopte la Comi(cid:220) si(cid:246)n para la aplicaci(cid:246)n de las normas de competen(cid:220) cia. Tanto la normativa de liberalizaci(cid:246)n (Directivas art(cid:242)culo 90)(cid:216)(—) como la de armonizaci(cid:246)n (Directi(cid:220) 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/3 vas ONP)(cid:216)((cid:209)) est‘n destinadas a lograr los objetivos de la Comunidad, tal como se establecen en el art(cid:242)(cid:220) culo 3 del Tratado CE y especialmente el estableci(cid:220) miento de (cid:133)un r~gimen que garantice que la compe(cid:220) tencia no ser‘ falseada en el mercado comœn(cid:176) y (cid:133)un mercado interior caracterizado por la supre(cid:220) si(cid:246)n, entre los Estados miembros, de los obst‘culos a la libre circulaci(cid:246)n de mercanc(cid:242)as personas, servi(cid:220) cios y capitales(cid:176). normas de competencia: su objetivo es ayudar a los operadores de los mercados de telecomunicaciones a dar forma a sus acuerdos de acceso, explicando las exigencias de la normativa de competencia. Los principios establecidos por la presente Comunica(cid:220) ci(cid:246)n no s(cid:246)lo son v‘lidos para las telecomunicacio(cid:220) nes fijas tradicionales sino para todo tipo de teleco(cid:220) municaciones, como por ejemplo, las comunicacio(cid:220) nes v(cid:242)a sat~lite y las m(cid:246)viles. 3. (cid:217)La Comisi(cid:246)n public(cid:246) las Directrices para la aplica(cid:220) ci(cid:246)n de las normas comunitarias sobre competencia en el sector de las telcomunicaciones(cid:216)((cid:210)). La pre(cid:220) sente Comunicaci(cid:246)n pretende completar tales Di(cid:220) rectrices, que no abordan expl(cid:242)citamente las cues(cid:220) tiones de acceso. 4. (cid:217)En el sector de las telecomunicaciones, la normativa de liberalizaci(cid:246)n y armonizaci(cid:246)n permite y simpli(cid:220) fica la tarea de aquellas empresas comunitarias que inicien su actividad en nuevos mercados y, en con(cid:220) secuencia, hacen posible que los usuarios se benefi(cid:220) cien de una mayor competencia. Se ha de evitar que estas ventajas se vean amenazadas por el empleo de pr‘cticas restrictivas o abusivas por parte de deter(cid:220) minadas empresas. La normativa de competencia de la Comunidad es, por consiguiente, fundamental para garantizar la culminaci(cid:246)n de esta evoluci(cid:246)n. En las fases iniciales, se ha de garantizar a los nue(cid:220) vos operadores el derecho a acceder a la red de los operadores de telecomunicaciones (OT) tradiciona(cid:220) les. Varias son las autoridades que tienen una fun(cid:220) ci(cid:246)n que cumplir en la regulaci(cid:246)n de este sector, tanto a nivel regional, nacional, como comunitario. Si se quiere que el proceso de competencia fun(cid:220) cione correctamente en el mercado interior, se ha de procurar que exista una coordinaci(cid:246)n eficaz en(cid:220) tre estas instituciones. 5. (cid:217)La parte I de la Comunicaci(cid:246)n describe el marco jur(cid:242)dico y explica de qu~ forma pretende evitar la Comisi(cid:246)n una duplicaci(cid:246)n innecesaria de procedi(cid:220) mientos, al tiempo que protege los derechos de las empresas y los usuarios en virtud de las normas de competencia. En este contexto, los esfuerzos de la Comisi(cid:246)n por alentar a los tribunales y las autori(cid:220) dades nacionales a que apliquen de forma descen(cid:220) tralizada las normas de competencia pretenden lo(cid:220) grar soluciones a nivel nacional, siempre que no exista un significativo inter~s comunitario en un caso espec(cid:242)fico. En el sector de las telecomunicacio(cid:220) nes, tambi~n los procedimientos espec(cid:242)ficos estable(cid:220) cidos en el marco de la oferta de red abierta pre(cid:220) tenden, en primera instancia, resolver los problemas a nivel nacional, de forma descentralizada, mante(cid:220) niendo la posibilidad de recurrir a una conciliaci(cid:246)n a nivel comunitario en determinadas circunstancias. En la parte II se define el enfoque adoptado por la Comisi(cid:246)n para la definici(cid:246)n de mercado en este sector. En la parte III se especifican los principios que seguir‘ la Comisi(cid:246)n para la aplicaci(cid:246)n de las 6. (cid:217)La presente Comunicaci(cid:246)n se basa en la experiencia adquirida por la Comisi(cid:246)n en varios asuntos(cid:216)((cid:211)) y en determinados estudios sobre este ‘mbito llevados a cabo en su nombre(cid:216)((cid:212)). Dado que la presente Co(cid:220) municaci(cid:246)n se basa en las normas de competencia de aplicaci(cid:246)n general, los principios por ella esta(cid:220) blecidos ser‘n aplicables asimismo, en la medida en que los problemas que surjan sean comparables, a otros ‘mbitos, por ejemplo, los accesos en el sector de las telecomunicaciones digitales. Asimismo, va(cid:220) rios de los principios contenidos en el Tratado re(cid:220) vestir‘n importancia para toda empresa que ocupe una posici(cid:246)n dominante, incluidas aquellas que ejercen dicha posici(cid:246)n en sectores distintos del de telecomunicaciones. 7. (cid:217)La presente Comunicaci(cid:246)n se basa en los problemas que han ido surgiendo durante la fase inicial de transici(cid:246)n de los reg(cid:242)menes de monopolio a los mercados competitivos. Teniendo en cuenta el fe(cid:220) n(cid:246)meno de convergencia de los sectores de las tele(cid:220) comunicaciones, la radiodifusi(cid:246)n y las tecnolog(cid:242)as de la informaci(cid:246)n(cid:216)((cid:213)) y la creciente competencia existente en dichos mercados, aparecer‘n nuevos problemas, que podr(cid:242)an hacer necesaria una adap(cid:220) taci(cid:246)n del ‘mbito de aplicaci(cid:246)n y de los principios establecidos en la presente Comunicaci(cid:246)n a nuevos sectores. 8. (cid:217)Los principios establecidos por el presente docu(cid:220) mento se aplicar‘n a las pr‘cticas ejercidas fuera de la Comunidad en la medida en que dichas pr‘cticas repercutan sobre la competencia dentro de ella y afecten a los intercambios entre Estados miembros. Con arreglo a las normas de competencia, la Comi(cid:220) si(cid:246)n debe cumplir las obligaciones comunitarias que le incumben en virtud del Acuerdo sobre telecomu(cid:220) nicaciones de la Organizaci(cid:246)n Mundial del Comer(cid:220) cio (OMC)(cid:216)((cid:214)). La Comisi(cid:246)n se(cid:253)ala asimismo que siguen los debates sobre el sistema de tipos de con(cid:220) tabilizaci(cid:246)n la Uni(cid:246)n Internacional de Telecomunicaciones (UIT). La presente Comunicaci(cid:246)n no prejuzga la posici(cid:246)n de la Comisi(cid:246)n en dichas discusiones. internacional en el contexto de 9. (cid:217)La presente Comunicaci(cid:246)n no pretende restringir en modo alguno los derechos concedidos por la normativa comunitaria a particulares o empresas y se entiende sin perjuicio de cualquier interpretaci(cid:246)n C 265/4 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 de las normas comunitarias de competencia que pu(cid:220) diesen ofrecer el Tribunal de Justicia de las Comu(cid:220) nidades Europeas o el Tribunal de Primera Instan(cid:220) cia. Adem‘s, tampoco se propone realizar un an‘li(cid:220) sis exhaustivo de todos los problemas de competen(cid:220) cia que puedan surgir en el sector: ya han apare(cid:220) cido nuevos problemas y es probable que en un fu(cid:220) turo surjan aœn m‘s. 10. (cid:217)Inspir‘ndose en la experiencia acumulada durante la primera fase de existencia de un entorno liberali(cid:220) zado en el ‘mbito de las telecomunicaciones, la Co(cid:220) misi(cid:246)n analizar‘ si la presente Comunicaci(cid:246)n debe modificarse o completarse. PARTE I - MARCO GENERAL 1. (cid:217)Normas de competencia y normativa espec(cid:242)fica del sector 11. (cid:217)Se puede tratar de resolver los problemas de acceso en el sentido m‘s amplio del t~rmino en diferentes niveles y bas‘ndose en un abanico de disposiciones legales, tanto de origen nacional como comunitario. Cualquier prestador de servicios al que se plantee un problema de acceso, como puede ser el hecho de que una organizaci(cid:246)n de telecomunicaciones se nie(cid:220) gue a suministrarle injustificadamente (o a suminis(cid:220) trarle en condiciones razonables) una l(cid:242)nea arren(cid:220) dada que el solicitante necesite para prestar servi(cid:220) cios a sus clientes, podr(cid:242)a optar por distintas v(cid:242)as para recurrir. En t~rminos generales, las partes per(cid:220) judicadas obtendr‘n una serie de ventajas, al menos en una fase inicial, tratando de recurrir a nivel na(cid:220) cional. A este nivel, el solicitante tiene dos opciones principales: los procedimientos reglamentarios na(cid:220) cionales espec(cid:242)ficos establecidos de conformidad con la normativa comunitaria y armonizados en el marco de la oferta de red abierta (v~ase la nota 4) y una acci(cid:246)n con arreglo a la normativa nacional o comunitaria ante un (cid:246)rgano jurisdiccional nacional o una autoridad nacional de competencia(cid:216)(˛˝). 12. (cid:217)Las denuncias que se interpongan ante la Comisi(cid:246)n en el marco de las normas de competencia en lugar o adem‘s de interponerse ante los (cid:246)rganos jurisdic(cid:220) cionales nacionales, las autoridades nacionales de competencia o las autoridades nacionales de regla(cid:220) mentaci(cid:246)n en el marco de los procedimientos de la ONP, se tramitar‘n con arreglo a la prioridad que merezcan teniendo en cuenta la urgencia, novedad y el car‘cter transnacional del problema de que se trate, adem‘s de la necesidad de evitar la duplica(cid:220) ci(cid:246)n de procedimientos (v~anse el punto 23 y si(cid:220) guientes). 13. (cid:217)La Comisi(cid:246)n reconoce que las autoridades naciona(cid:220) les de reglamentaci(cid:246)n (ANR)(cid:216)(˛˛) desempe(cid:253)an ta(cid:220) reas distintas y operan en un marco jur(cid:242)dico dife(cid:220) rente de aqu~l en el que se inscribe la Comisi(cid:246)n al aplicar las normas de competencia. En primer lugar, las ANR operan con arreglo al Derecho nacional, a pesar de que apliquen a menudo la normativa co(cid:220) munitaria. En segundo t~rmino, esta normativa na(cid:220) cional, basada como est‘ en consideraciones de po(cid:220) l(cid:242)tica de telecomunicaciones, puede proponerse ob(cid:220) jetivos que, aunque son distintos de los perseguidos por la pol(cid:242)tica comunitaria de competencia, son compatibles con ellos. La Comisi(cid:246)n coopera en la medida de lo posible con las autoridades nacionales de reglamentaci(cid:246)n, y ~stas, a su vez, tienen que cooperar en la mayor medida posible entre s(cid:242), en particular, cuando aborden cuestiones de car‘cter transfronterizo(cid:216)(˛ˇ). De acuerdo con lo estipulado en la normativa comunitaria, las autoridades nacio(cid:220) nales, incluidas las autoridades de reglamentaci(cid:246)n y competencia, tienen el deber de no autorizar cual(cid:220) quier pr‘ctica o acuerdo contrarios a la normativa comunitaria de competencia. 14. (cid:217)Las normas comunitarias de competencia no bastan para resolver la multitud de problemas de todo tipo que se plantean en el sector de las telecomunicacio(cid:220) nes. Las ANR disponen, por tanto, de un ‘mbito bastante m‘s amplio y desempe(cid:253)an una funci(cid:246)n im(cid:220) portante y de gran trascendencia en la reglamenta(cid:220) ci(cid:246)n del sector. Tambi~n cabe subrayar que, tal como establece la normativa comunitaria, las ANR han de ser independientes(cid:216)(˛—). 15. (cid:217)Asimismo, es importante hacer hincapi~ en que las Directivas ONP imponen a los operadores de tele(cid:220) comunicaciones con un poder de mercado significa(cid:220) tivo, determinadas obligaciones de transparencia y no discriminaci(cid:246)n m‘s estrictas que las que les im(cid:220) pondr(cid:242)an normalmente con arreglo al art(cid:242)culo 86 del Tratado CE. Las Directivas ONP imponen la obligaci(cid:246)n de transparencia, as(cid:242) como las obligacio(cid:220) nes de suministro y fijaci(cid:246)n de precios. Las ANR garantizan el cumplimiento de estos criterios pero tambi~n est‘n facultadas para adoptar medidas que permitan una competencia efectiva(cid:216)(˛(cid:209)). 16. (cid:217)Por lo que respecta al art(cid:242)culo 86, por razones de tipo pr‘ctico, la presente Comunicaci(cid:246)n se ha re(cid:220) dactado, en la mayor(cid:242)a de los aspectos, como si hu(cid:220) biera un œnico operador de telecomunicaciones ocupando una posici(cid:246)n dominante. Tal no ser‘ ne(cid:220) cesariamente el caso en todos los Estados miem(cid:220) bros, puesto que poco se ir‘n desarrollando nuevas redes de telecomunicaciones que ofrecer‘n una co(cid:220) bertura cada vez mayor. En œltimo t~rmino, estas redes alternativas de telecomunicaciones podr‘n al(cid:220) canzar la suficiente amplitud y extensi(cid:246)n para ser capaces de sustituir parcial o incluso totalmente a las actuales redes nacionales, factor ~ste que no 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/5 conviene olvidar. La posible existencia de operado(cid:220) res competidores y su posici(cid:246)n en el mercado cons(cid:220) tituir‘n elementos importantes a la hora de deter(cid:220) minar si existe una posici(cid:246)n dominante ya sea de car‘cter individual o conjunto: en la presente Co(cid:220) municaci(cid:246)n, las alusiones a la existencia de una po(cid:220) sici(cid:246)n dominante deben interpretarse en este sen(cid:220) tido. dades nacionales actœen de forma que se vulneren tales derechos, cabe la posibilidad de que los perju(cid:220) dicados por tal acci(cid:246)n reclamen el resarcimiento de da(cid:253)os y perjuicios al Estado miembro(cid:216)(ˇˇ). Por otra parte, las autoridades nacionales de reglamentaci(cid:246)n est‘n facultadas, en virtud de las Directivas relati(cid:220) vas a la oferta de red abierta, para adoptar las me(cid:220) didas necesarias que garanticen una competencia eficaz(cid:216)(ˇ—). 17. (cid:217)La Comisi(cid:246)n es responsable de la aplicaci(cid:246)n de la pol(cid:242)tica comunitaria de competencia, atendiendo a los intereses generales de la Comunidad. Ahora bien, los recursos administrativos de que dispone la Comisi(cid:246)n para llevar a cabo su tarea son necesaria(cid:220) mente limitados y no pueden ser utilizados para abordar todos los casos que se le planteen. As(cid:242) la Comisi(cid:246)n est‘ obligada, en general, a pues, adoptar todas las medidas de car‘cter organizativo que exija el cumplimiento de su tarea y, en particu(cid:220) lar, a establecer prioridades(cid:216)(˛(cid:210)). 18. (cid:217)Por consiguiente, la Comisi(cid:246)n, haciendo uso de su facultad para adoptar decisiones, ha indicado su in(cid:220) tenci(cid:246)n de concentrarse en las notificaciones, de(cid:220) nuncias y en los procedimientos de propia iniciativa que se caractericen por su especial importancia po(cid:220) l(cid:242)tica, econ(cid:246)mica o jur(cid:242)dica para la Comunidad(cid:216)(˛(cid:211)). Cuando un determinado caso no reœna estas carac(cid:220) ter(cid:242)sticas, no se tramitar‘n las notificaciones me(cid:220) diante una decisi(cid:246)n formal, sino que remitir‘ una carta administrativa de compatibilidad (siempre que las partes est~n de acuerdo), y, como regla general, ser‘n los (cid:246)rganos jurisdiccionales nacionales u otras autoridades competentes los que tramiten las de(cid:220) nuncias. En este contexto, cabe destacar que las normas de competencia surten efecto directo(cid:216)(˛(cid:212)), de tal modo que los (cid:246)rganos jurisdiccionales nacio(cid:220) nales aplican la normativa comunitaria de compe(cid:220) tencia. El hecho de que se hayan cumplido otras normas comunitarias no implica que ya no sea ne(cid:220) cesario respetar la normativa de competencia de la Comunidad(cid:216)(˛(cid:213)). 20. (cid:217)Como regla general, los acuerdos de acceso regulan la prestaci(cid:246)n de determinados servicios entre em(cid:220) presas independientes y no tienen como consecuen(cid:220) cia la creaci(cid:246)n de una entidad aut(cid:246)noma distinta de las partes que los celebren. As(cid:242) pues, estos acuerdos de acceso se encuentran, por regla general, fuera del ‘mbito de aplicaci(cid:246)n del Reglamento sobre el control de las operaciones de concentraci(cid:246)n(cid:216)(ˇ(cid:209)). 21. (cid:217)En el marco de lo dispuesto en el Reglamento no 17(cid:216)(ˇ(cid:210)), se puede poner en conocimiento de la Comisi(cid:246)n cualquier cuesti(cid:246)n relativa a los acuerdos de acceso mediante una notificaci(cid:246)n de uno de tales acuerdos por parte de una o m‘s de las partes im(cid:220) plicadas(cid:216)(ˇ(cid:211)), mediante una denuncia contra un acuerdo de acceso restrictivo o contra el comporta(cid:220) miento de una empresa dominante en la concesi(cid:246)n o denegaci(cid:246)n de acceso(cid:216)(ˇ(cid:212)), mediante un procedi(cid:220) miento de propia iniciativa de la Comisi(cid:246)n que in(cid:220) vestigue sobre dicha concesi(cid:246)n o denegaci(cid:246)n, o me(cid:220) diante una investigaci(cid:246)n sectorial(cid:216)(ˇ(cid:213)). Por otra parte, los denunciantes podr‘n solicitar a la Comi(cid:220) si(cid:246)n la adopci(cid:246)n de medidas provisionales cuando exista un riesgo inminente de da(cid:253)o grave e irrepa(cid:220) rable para el propio denunciante o el inter~s pœ(cid:220) blico(cid:216)(ˇ(cid:214)). Hay que hacer hincapi~ sin embargo, en que, en casos de gran urgencia, los procedimientos que se sigan ante los (cid:246)rganos jurisdiccionales nacio(cid:220) nales pueden culminar con mayor rapidez en un mandato para que se ponga t~rmino a la infracci(cid:246)n que los tramitados ante la Comisi(cid:246)n(cid:216)(—˝). 19. (cid:217)Otras autoridades nacionales, especialmente las au(cid:220) toridades nacionales de reglamentaci(cid:246)n que actœan en el marco de la oferta de red abierta (ONP), tie(cid:220) nen competencias, sobre determinados acuerdos de acceso (que deben notific‘rseles). No obstante, el hecho de que se notifique un acuerdo a una ANR no implica que sea innecesario notificar tal acuerdo a la Comisi(cid:246)n. Las ANR han de asegurarse de que las iniciativas que adopten se ajustan a la normativa de competencia comunitaria(cid:216)(˛(cid:214)), lo que les prohibe adoptar cualquier tipo de medida contraria a la protecci(cid:246)n efectiva de los derechos conferidos por el Derecho comunitario en el marco de las normas de competencia(cid:216)(ˇ˝). Por consiguiente, no tendr‘n la facultad de autorizar los acuerdos que sean contra(cid:220) rios a tales normas(cid:216)(ˇ˛). En caso de que las autori(cid:220) 22. (cid:217)En una serie de ‘mbitos, los acuerdos estar‘n suje(cid:220) tos tanto a las normas de competencia como a las medidas espec(cid:242)ficas del sector a nivel nacional o eu(cid:220) ropeo, y m‘s especialmente a las medidas sobre el mercado interior. En el sector de las telecomunica(cid:220) ciones, la Directiva relativa a la ONP pretende es(cid:220) tablecer un r~gimen que regule los acuerdos de ac(cid:220) ceso. Dado el car‘cter pormenorizado de las nor(cid:220) mas relativas a la ONP y la posibilidad de que sean m‘s estrictas que los requisitos del art(cid:242)culo 86, las empresas que operen en el sector de las telecomuni(cid:220) caciones deben ser conscientes de que el cumpli(cid:220) miento de las normas comunitarias de competencia no les exime de su obligaci(cid:246)n de acatar las exigen(cid:220) cias que se les impongan en el contexto de la ONP, y viceversa. C 265/6 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 2. (cid:217)Actuaci(cid:246)n de la Comisi(cid:246)n en relaci(cid:246)n con los acuerdos de acceso (—˛) los (cid:246)rganos jurisdiccionales nacionales pueden ofre(cid:220) cer considerables ventajas para los particulares y las empresas, tales como las siguientes(cid:216)(——): 23. (cid:217)Los acuerdos de acceso son de gran importancia, por lo que ser(cid:242)a oportuno que la Comisi(cid:246)n estable(cid:220) ciese con la m‘xima claridad posible el marco jur(cid:242)(cid:220) dico comunitario en el que se deber‘n celebrar tales incluyan acuerdos. Los acuerdos de acceso que cl‘usulas restrictivas se incluyen en el ‘mbito de aplicaci(cid:246)n del art(cid:242)culo 85. Los acuerdos en los que participen empresas que tengan una posici(cid:246)n domi(cid:220) nante o monopol(cid:242)stica se incluyen en el ‘mbito de aplicaci(cid:246)n del art(cid:242)culo 86: las inquietudes que ge(cid:220) nere la posici(cid:246)n dominante de una o m‘s de las partes ser‘n, a menudo, de mayor importancia en el contexto de un acuerdo espec(cid:242)fico de lo que lo pue(cid:220) dan ser en el marco del art(cid:242)culo 85. N o t i f i c a c i o n e s 24. (cid:217)Para la aplicaci(cid:246)n de las normas de competencia, la Comisi(cid:246)n se basar‘ en la Directivas sobre la oferta de red abierta (ONP), que definen un marco de ac(cid:220) tuaci(cid:246)n a escala nacional para las autoridades na(cid:220) cionales de reglamentaci(cid:246)n. En el caso de que los acuerdos se regulen por lo dispuesto en el apartado 1 del art(cid:242)culo 85, habr‘n de notificarse a la Comi(cid:220) si(cid:246)n para poder acogerse a una exenci(cid:246)n, en virtud de lo dispuesto en el apartado 3 del art(cid:242)culo 85. En caso de que se notifiquen los acuerdos, la Comisi(cid:246)n tine la intenci(cid:246)n de ocuparse de una o m‘s notifica(cid:220) ciones mediante decisiones formales, una vez que se hayan publicado debidamente en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas, y de conformidad con los principios que se establecen a continuaci(cid:246)n. Una vez que se hayan establecido con claridad los prin(cid:220) cipios jur(cid:242)dicos, las dem‘s notificaciones que plan(cid:220) teen las mismas cuestiones ser‘n resueltas por la Comisi(cid:246)n mediante simple carta administrativa (de compatibilidad o incompatibilidad). 3. Denuncias 25. (cid:217)Las personas f(cid:242)sicas o jur(cid:242)dicas que tengan un inte(cid:220) r~s leg(cid:242)timo pueden presentar, en determinadas cir(cid:220) cunstancias, una denuncia ante la Comisi(cid:246)n en la que le soliciten que, mediante decisi(cid:246)n, exija que se ponga fin a una infracci(cid:246)n de los art(cid:242)culos 85 u 86 del Tratado CE. Por otra parte, los denunciantes pueden solicitar a la Comisi(cid:246)n que adopte medidas provisionales cuando exista un riesgo inminente de da(cid:253)o grave e irreparable(cid:216)(—ˇ). El denunciante poten(cid:220) cial dispone de otras opciones, tanto o m‘s eficaces, como puede ser interponer una acci(cid:246)n ante un (cid:246)r(cid:220) gano jurisdiccional nacional. En este contexto, se debe se(cid:253)alar que los procedimientos seguidos ante -(cid:217)los (cid:246)rganos jurisdiccionales nacionales pueden tramitar y conceder la reparaci(cid:246)n de da(cid:253)os que se deriven de una infracci(cid:246)n de las normas de competencia, -(cid:217)los (cid:246)rganos jurisdiccionales nacionales pueden adoptar, por lo general, medidas provisionales y ordenar que se ponga t~rmino a una infracci(cid:246)n con mayor rapidez que la Comisi(cid:246)n, -(cid:217)ante los (cid:246)rganos jurisdiccionales nacionales es posible combinar una reivindicaci(cid:246)n que se ajuste al Derecho comunitario con otra basada en el Derecho nacional, -(cid:217)se puede condenar en costas al demandante que pierda el pleito ante un (cid:246)rgano jurisdiccional nacional. A mayor abundamiento, las normas nacionales es(cid:220) pec(cid:242)ficas armonizadas dentro del marco de las Di(cid:220) rectivas ONP, permiten plantear recursos tanto a nivel nacional como, en caso necesario, a nivel co(cid:220) munitario. 3. 1. (cid:217)Utilizaci(cid:246)n de los procedimientos na(cid:220) cionales y de los previstos por la ONP 26. (cid:217)Como ya se ha mencionado anteriormente(cid:216)(—(cid:209)), la Comisi(cid:246)n tendr‘ en cuenta el inter~s que para la Comunidad tenga cada uno de los casos que se le planteen. A tal efecto, la Comisi(cid:246)n analizar‘: (cid:133)la importancia de la supuesta infracci(cid:246)n en rela(cid:220) ci(cid:246)n con el funcionamiento del mercado comœn, la probabilidad de que se demuestre la existencia de la infracci(cid:246)n y el alcance de la investigaci(cid:246)n necesario para llevar a cabo, en las mejores condiciones posi(cid:220) bles, su cometido de garantizar el cumplimiento de los art(cid:242)culos 85 y 86(cid:176)(cid:216)(—(cid:210)). Otro elemento esencial en esta evaluaci(cid:246)n es el de comprobar en qu~ medida est‘ preparado un juez nacional para ofrecer una reparaci(cid:246)n efectiva en caso de que se vulnere lo dispuesto en los art(cid:242)culos 85 y 86, lo que podr(cid:242)a resultar dif(cid:242)cil, por ejemplo, en casos que presenten elementos extraterritoriales. 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/7 27. (cid:217)El apartado 1 del art(cid:242)culo 85 y el art(cid:242)culo 86 del Tratado CE producen efectos directos en las rela(cid:220) ciones entre particulares que han de ser protegidos por los (cid:246)rganos jurisdiccionales nacionales(cid:216)(—(cid:211)). Por lo que se refiere a las acciones ante la autoridad nacional de reglamentaci(cid:246)n, la Directiva de Inter(cid:220) conexi(cid:246)n relativa a la aplicaci(cid:246)n de la oferta de red abierta (ONP) establece que dicha autoridad est‘ facultada para intervenir y ordenar modificaciones, tanto en relaci(cid:246)n con la existencia como con el contenido de los acuerdos de acceso. Las autorida(cid:220) des nacionales de reglamentaci(cid:246)n han de tener en cuenta (cid:133)la necesidad de estimular un mercado com(cid:220) petitivo(cid:176) y podr‘n imponer condiciones a una o m‘s partes, entre otras cosas, (cid:133)para garantizar una competencia efectiva(cid:176)(cid:216)(—(cid:212)). 28. (cid:217)Se podr‘ notificar a la Comisi(cid:246)n la existencia de un litigio, ya sea de conformidad con lo dispuesto en las normas de competencia, ya sea en aplicaci(cid:246)n de un procedimiento de conciliaci(cid:246)n ONP. La multi(cid:220) plicidad de procedimientos podr(cid:242)a llevar a una in(cid:220) necesaria duplicaci(cid:246)n de los esfuerzos de investiga(cid:220) ci(cid:246)n llevados a cabo por la Comisi(cid:246)n y las autori(cid:220) dades nacionales. En el caso de que se presenten denuncias a la Comisi(cid:246)n con arreglo a lo dispuesto en el art(cid:242)culo 3 del Reglamento no 17, al tiempo que existen acciones relacionadas ante una autori(cid:220) dad u (cid:246)rgano jurisdiccional nacional o europeo competente, la Direcci(cid:246)n General de Competencia no proceder‘, en un principio, a investigar la exis(cid:220) tencia de infracci(cid:246)n con arreglo a lo dispuesto en los art(cid:242)culos 85 y 86 del Tratado CE. Ello se en(cid:220) tiende, no obstante, sin perjuicio de los puntos si(cid:220) guientes. 3. 2. Protecci(cid:246)n de los derechos de los de(cid:220) n u n c i a n t e s 29. (cid:217)Las empresas tienen derecho a la protecci(cid:246)n efec(cid:220) tiva de los derechos que les confiere la normativa comunitaria(cid:216)(—(cid:213)). Estos derechos se ver(cid:242)an amenaza(cid:220) dos, si se permitiera que los procedimientos nacio(cid:220) nales condujesen a un excesivo retraso de la actua(cid:220) ci(cid:246)n de la Comisi(cid:246)n sin resolverse satisfactoria(cid:220) mente la cuesti(cid:246)n a nivel nacional. En el sector de las telecomunicaciones, los ciclos de innovaci(cid:246)n son relativamente cortos y todo retraso sustancial que se produzca en la resoluci(cid:246)n de cualquier litigio de acceso podr(cid:242)a equivaler, en la pr‘ctica, a una dene(cid:220) gaci(cid:246)n del mismo, con lo que se prejuzgar(cid:242)a la co(cid:220) rrecta resoluci(cid:246)n del asunto. 30. (cid:217)En consecuencia, la Comisi(cid:246)n estima que cualquier litigio de acceso que se plantee ante una autoridad nacional de reglamentaci(cid:246)n deber(cid:242)a resolverse en el plazo de seis meses a partir del momento en que se ponga la cuesti(cid:246)n en conocimiento de dicha autori(cid:220) dad. Esta resoluci(cid:246)n podr(cid:242)a adoptar la forma de una determinaci(cid:246)n definitiva de la acci(cid:246)n o de otro tipo de reparaci(cid:246)n que salvaguardar(cid:242)a los derechos del denunciante. Si no se resolviera la cuesti(cid:246)n de este modo, los derechos de las partes no estar(cid:242)an siendo protegidos, aparentemente, de forma eficaz por lo que, en principio, la Comisi(cid:246)n, a instancia del denunciante, iniciar(cid:242)a sus investigaciones sobre el caso, de conformidad con sus procedimientos ha(cid:220) bituales, tras consultar a la autoridad nacional de que se trate y en cooperaci(cid:246)n con ella. En general, la Comisi(cid:246)n no emprender‘ tales investigaciones cuando ya est~ involucrada en una acci(cid:246)n en curso con arreglo a los procedimientos de conciliaci(cid:246)n en virtud de la ONP. 31. (cid:217)Por otro lado, la Comisi(cid:246)n deber‘ analizar siempre cada caso por separado, emprendiendo una acci(cid:246)n cuando crea que un asunto concreto est‘ dotado de inter~s significativo a escala comunitaria puesto que afecta o es susceptible de afectar a la competencia en una serie de Estados miembros. 3. 3. (cid:217)Medidas provisionales 32. (cid:217)Por lo que se refiere a las solicitudes de adopci(cid:246)n de medidas provisionales, la posibilidad o la exis(cid:220) tencia efectiva de procedimientos nacionales es per(cid:220) tinente para determinar si existe el riesgo de que se produzca un da(cid:253)o grave e irreparable. A primera vista, estos procedimientos deber(cid:242)an eliminar el riesgo de tal perjuicio, po lo que no ser(cid:242)a adecuado que la Comisi(cid:246)n concediese medidas provisionales en ausencia de pruebas que demuestren que el riesgo persistir(cid:242)a en cualquier caso. 33. (cid:217)El hecho de que se disponga de medidas cautelares provisionales de reparaci(cid:246)n y los criterios para su aplicaci(cid:246)n constituyen un factor importante que la Comisi(cid:246)n ha de tener en cuenta para alcanzar esta conclusi(cid:246)n preliminar. En caso de que no se puedan aplicar medias cautelares provisionales de repara(cid:220) ci(cid:246)n o de que exista la probabilidad de que dicha reparaci(cid:246)n no proteja adecuadamente los derechos que la normativa comunitaria confiere al denun(cid:220) ciante, la Comisi(cid:246)n considerar(cid:242)a que los procedi(cid:220) mientos nacionales no eliminaron el riesgo de per(cid:220) juicio y, en tal caso, podr(cid:242)a iniciar el examen del caso. 4. Investigaci(cid:246)n de propia iniciativa y estudios sec(cid:220) toriales 34. (cid:217)En caso de que se considere necesario, la Comisi(cid:246)n iniciar‘ una investigaci(cid:246)n de propia iniciativa. Tam(cid:220) C 265/8 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 bi~n puede iniciar un estudio sectorial, previa con(cid:220) sulta al Comit~ consultivo de las autoridades de competencia de los Estados miembros. b) la infracci(cid:246)n del art(cid:242)culo 85 sea especialmente grave. 5. Multas La Comisi(cid:246)n ha publicado recientemente unas di(cid:220) rectrices sobre el m~todo de c‘lculo de las mul(cid:220) tas(cid:216)((cid:209)(cid:209)). 35. (cid:217)La Comisi(cid:246)n podr‘ imponer multas de hasta un 10(cid:216)% de volumen de negocios anual a nivel mun(cid:220) dial de las empresas que intencionadamente o por negligencia infrinjan el apartado 1 del art(cid:242)culo 85 o el art(cid:242)culo 86 del Tratado CE(cid:216)(—(cid:214)). En caso de que se hayan notificado acuerdos con arreglo a lo dis(cid:220) puesto en el Reglamento no 17 con el fin de aco(cid:220) gerse a la exenci(cid:246)n contemplada en el apartado 3 del art(cid:242)culo 85, la Comisi(cid:246)n no impondr‘ multas en relaci(cid:246)n con aquellas actividades descritas en la no(cid:220) tificaci(cid:246)n(cid:216)((cid:209)˝) durante el per(cid:242)odo posterior a la misma. Sin embargo, la Comisi(cid:246)n podr‘ revocar la dispensa de las multas informando a las empresas de que se trate de que, tras un examen preliminar, considera que es de aplicaci(cid:246)n el apartado 1 del ar(cid:220) t(cid:242)culo 85 del Tratado y que no est‘ justificada la aplicaci(cid:246)n del apartado 3 del art(cid:242)culo 85(cid:216)((cid:209)˛). 36. (cid:217)La Directiva ONP relativa a la interconexi(cid:246)n de la oferta de red abierta incluye dos disposiciones espe(cid:220) c(cid:242)ficas referentes a las multas en el marco de la nor(cid:220) mativa de competencia. En primer lugar, establece que los acuerdos de interconexi(cid:246)n se han de comu(cid:220) nicar a las autoridades nacionales de reglamenta(cid:220) ci(cid:246)n correpondientes y a los terceros interesados, con excepci(cid:246)n de todo aquello que se refiera a la estrategia comercial de las partes(cid:216)((cid:209)ˇ). En segundo lugar, dispone que la autoridad nacional de regla(cid:220) mentaci(cid:246)n ha de poseer una serie de facultades que pueda utilizar para influir o modificar los acuerdos de interconexi(cid:246)n(cid:216)((cid:209)—). Estas disposiciones garantizan la adecuada difusi(cid:246)n de los acuerdos y ofrecen a la autoridad nacional de reglamentaci(cid:246)n la posibilidad de adoptar, cuando proceda, las medidas necesarias para garantizar una competencia efectiva en el mer(cid:220) cado. 37. (cid:217)En caso de que se haya notificado un acuerdo a una autoridad nacional de reglamentaci(cid:246)n, pero no haya sido notificado a la Comisi(cid:246)n, ~sta no consi(cid:220) derar‘ oportuno imponer, por principio, una multa al acuerdo, aœn en el caso de que, en œltimo t~r(cid:220) mino, se demuestre que dicho acuerdo consta de elementos que infringen el art(cid:242)culo 85. No obstante, se deber(cid:242)an imponer multas en caso de que: a)(cid:217)se demuestre que el acuerdo incluye disposicio(cid:220) nes que infringen el art(cid:242)culo 85, o 38. (cid:217)Notificar a la ANR no sustituye a la obligaci(cid:246)n de notificar a la Comisi(cid:246)n, ni limita la posibilidad de que las partes interesadas interpongan una denuncia a la Comisi(cid:246)n o de que ~sta inicie una investigaci(cid:246)n de propia iniciativa sobre los acuerdos de acceso. Tampoco limita los derechos de las partes a inter(cid:220) poner una demanda por da(cid:253)os y perjuicios ante un (cid:246)rgano jurisdiccional nacional por el perjuicio cau(cid:220) sado por acuerdos contrarios a la competencia(cid:216)((cid:209)(cid:210)). PARTE II - MERCADOS DE REFERENCIA 39. (cid:217)En el curso de las investigaciones cuyo marco legal se ha descrito anteriormente en la 1a Parte, la Co(cid:220) misi(cid:246)n se basar‘ en el enfoque adoptado en la defi(cid:220) nici(cid:246)n de los mercados de referencia a efectos de la normativa comunitaria en materia de competen(cid:220) cia(cid:216)((cid:209)(cid:211)). 40. (cid:217)Las empresas se han de enfrentar a tres tipos princi(cid:220) pales de limitaciones competitivas: la posibilidad de sustituci(cid:246)n de la demanda, de sustituci(cid:246)n de la oferta y la competencia potencial, siendo la primera la que constituye el cors~ disciplinario m‘s inme(cid:220) diato y efectivo que actœa sobre los proveedores de un producto o servicio determinado. As(cid:242) pues, la posibilidad de sustituir la demanda es el criterio m‘s importante que se utiliza para definir el mer(cid:220) cado de producto afectado en el que se pueden identificar las restricciones de competencia a efec(cid:220) tos de los dispuesto en el apartado 1 del art(cid:242)culo 85 y en el art(cid:242)culo 86. 41. (cid:217)En circunstancias adecuadas, la sustituibilidad de la oferta puede servir de elemento adicional para defi(cid:220) nir los mercados de referencia, dado que, en la pr‘ctica, no puede diferenciarse con nitidez de la competencia potencial. Ambos factores se emplean para determinar si la empresa goza de posici(cid:246)n dominante, si la restricci(cid:246)n de la competencia es importante en el sentido de lo dispuesto en el ar(cid:220) t(cid:242)culo 85, o si se elimina la competencia. 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/9 42. (cid:217)Al analizar los mercados afectados, es preciso ob(cid:220) servar la evoluci(cid:246)n del mercado a corto plazo. En los siguientes puntos se establecen algunos prin(cid:220) cipios b‘sicos de particular importancia para el sec(cid:220) tor de las telecommunicaciones. 1. Mercado de productos de referencia mente del mercado espec(cid:242)fico de que se trate. Ante la velocidad con que se producen los avances tecno(cid:220) l(cid:246)gicos en este sector, cualquier intento de definir mercados de producto espec(cid:242)ficos en la presente Comunicaci(cid:246)n correr(cid:242)a el riesgo de pasar a ser, en poco tiempo, impreciso. La mejor forma de definir a los mercados de producto espe(cid:220) c(cid:242)ficos (cid:134)por ejemplo la determinaci(cid:246)n de si las ins(cid:220) talaciones de origen de llamadas y las de termina(cid:220) ci(cid:246)n de llamadas forman parte del mismo mercado de prestaciones(cid:134) consiste en analizar detenida(cid:220) mente un caso concreto. irrelevante o 43. (cid:217)La secci(cid:246)n 6 del formulario A/B define el mercado de producto afectado en los t~rminos siguientes: 1. 1. Mercado de servicios (cid:133)El mercado de producto comprende la totalidad de los productos y servicios que los consumidores consideren intercambiables o substituibles por raz(cid:246)n de sus caracter(cid:242)sticas, su precio o el uso que se pre(cid:220) vea hacer de ellos(cid:176) 44. (cid:217)La liberalizaci(cid:246)n del sector de las telecomunicacio(cid:220) nes conducir‘ al nacimiento de un segundo tipo de mercado, que no es otro que el de acceso a las ins(cid:220) talaciones que se necesitan en la actualidad para la prestaci(cid:246)n de tales servicios liberalizados. La inter(cid:220) conexi(cid:246)n a la red pœblica conmutada de telecomu(cid:220) nicaciones constituir(cid:242)a un ejemplo t(cid:242)pico de tal ac(cid:220) ceso. Sin interconexi(cid:246)n, no ser(cid:242)a comercialmente posible que los termos operadores pudiesen prestar, por ejemplo, servicios generales de telefon(cid:242)a vocal. 45. (cid:217)As(cid:242) pues, es evidente que en el sector de las teleco(cid:220) municaciones existen, al menos, dos tipos de mer(cid:220) cados de referencia dignos de tener en cuenta: el del servicio que se ha de prestar a los usuarios fina(cid:220) les y el del acceso a las instalaciones que se necesi(cid:220) tan para prestar tal servicio (informaci(cid:246)n, red f(cid:242)sica, etc. ). Para cualquier caso espec(cid:242)fico, ser‘ necesario definir los mercados de acceso y de servicios de re(cid:220) ferencia, tales como el de la interconexi(cid:246)n a la red pœblica de telecomunicaciones y la prestaci(cid:246)n de servicios pœblicos de telefon(cid:242)a vocal, respectiva(cid:220) mente. 46. (cid:217)Cuando proceda, la Comisi(cid:246)n utilizar‘ la prueba del mercado de referencia que se lleva a cabo pre(cid:220) guntando si, en caso de que todos los proveedores de los servicios en cuesti(cid:246)n incrementasen sus pre(cid:220) cios entre un 5 y un 10(cid:216)%, aumentar(cid:242)an sus benefi(cid:220) cios colectivos. De acuerdo con esta prueba, si au(cid:220) mentasen los beneficios, estar(cid:242)amos ante un mer(cid:220) cado de referencia espec(cid:242)fico. 47. (cid:217)La Comisi(cid:246)n considera que los principios de la nor(cid:220) mativa de competencia por los que se rigen estos mercados siguen siendo los mismos, independiente(cid:220) 48. (cid:217)Este mercado consiste, en t~rminos generales, en la prestaci(cid:246)n de cualquier tipo de servicios de teleco(cid:220) municaciones a los usuarios. Se considerar‘ que los diferentes servicios de telecomunicaciones son subs(cid:220) tituibles si presentan un grado suficiente de inter(cid:220) cambiabilidad para el usuario final, lo que significa(cid:220) r(cid:242)a que puede desarrollarse una competencia efec(cid:220) tiva entre los diferentes prestadores de tales servi(cid:220) cios. 1. 2. Acceso a los instalaciones 49. (cid:217)Para que los proveedores puedan prestar servicios a los usuarios finales, a menudo ser‘ necesario que dispongan de acceso a una o m‘s instalaciones (en la parte anterior o posterior del mercado). Por citar un ejemplo, si se desea prestar f(cid:242)sicamente el servi(cid:220) cio a los usuarios finales, han de disponer de acceso a los puntos terminales de las redes de telecomuni(cid:220) caciones a las que est‘n conectados tales usuarios finales. Dicho acceso puede lograrse a nivel f(cid:242)sico mediante infraestructura local exclusiva o compar(cid:220) tida, ya sea prestada por el propio prestador de ser(cid:220) vicios o arrendada a un suministrador de infraes(cid:220) tructura local. Asimismo, puede conseguirse me(cid:220) diante un prestador de servicios que ya dispusiese de estos usuarios finales como suscriptores o me(cid:220) diante un prestador de interconexi(cid:246)n que disponga de acceso directo o indirecto a los correspondientes puntos terminales. 50. (cid:217)Adem‘s del acceso f(cid:242)sico, cabe la posibilidad de que los prestadores de servicios necesiten acceder a otras instalaciones para poder vender su servicio a los usuarios finales. A t(cid:242)tulo de ejemplo, digamos que los prestadores de servicios han de poder infor(cid:220) mar de los servicios que ofrecen a sus usuarios fina(cid:220) les. Cuando un organismo ocupa una posici(cid:246)n do(cid:220) minante en el suministro de servicios tales como el de gu(cid:242)a telef(cid:246)nica, surgen problemas similares a los planteados por las cuestiones de acceso f(cid:242)sico. C 265/10 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 51. (cid:217)En numerosos casos, la Comisi(cid:246)n se interesar‘ por las cuestiones de acceso f(cid:242)sico, en las que lo que se necesita es un acceso a las instalaciones de red del operador de telecomunicaciones dominante(cid:216)((cid:209)(cid:212)). 52. (cid:217)Cabe la posibilidad de que algunos operadores tra(cid:220) dicionales de telecomunicaciones est~n tentados de resistirse a facilitar el acceso a terceros prestadores de servicios u otros operadores de red, especial(cid:220) mente en los ‘mbitos en los que el servicio pro(cid:220) puesto vaya a competir con un servicio prestado por el propio operador de telecomunicaciones. Esta resistencia se manifestar‘ a menudo a trav~s de una demora injustificada en la concesi(cid:246)n del acceso, una actitud reacia a concederlo o la voluntad de autorizarlo exclusivamente en condiciones desven(cid:220) tajosas. Corresponde a las normas de competencia garantizar el desarrollo de estos mercados poten(cid:220) ciales de acceso y evitar que los operadores tradi(cid:220) cionales utilicen su control de acceso para impedir que evolucionen los mercados de servicios. 53. (cid:217)Se deber(cid:242)a hacer hincapi~ en el hecho de que, en el sector de las telecomunicaciones, cabe esperar que la liberalizaci(cid:246)n conduzca al desarrollo de nueva redes alternativas que, en œltimo t~rmino, influir‘n en la definici(cid:246)n del mercado de acceso en relaci(cid:246)n con el operador tradicional de telecomunicaciones. 2. Mercado geogr‘fico de referencia 54. (cid:217)En el formulario A/B se define este concepto de la forma siguiente: (cid:133)El mercado geogr‘fico pertinente comprende la zona en la que las partes afectadas desarrollan acti(cid:220) vidades de suministro y prestaci(cid:246)n de productos y servicios, en la que las condiciones de competencia son lo bastante homog~neas y que puede distin(cid:220) guirse de otras zonas debido en particular a que las condiciones de competencia en ella prevalentes son sensiblemente dinstintas de aqu~llas(cid:176). 55. (cid:217)Por lo que se refiere a la prestaci(cid:246)n de servicios de telecomunicaciones y a los mercados de acceso, el mercado geogr‘fico pertinente ser‘ la zona en la que sean similares las condiciones objetivas de com(cid:220) petencia a las que se hallan sometidos los prestado(cid:220) res de servicio, y en la que los competidores puedan ofrecer sus servicios. Por consiguiente, ser‘ necesa(cid:220) rio analizar la posibilidad de que ~stos dispongan de acceso a un usuario final de cualquier parte de esta zona, en condiciones de similaridad y viabili(cid:220) dad econ(cid:246)mica. Especial relevancia prestan los re(cid:220) quisitos normativos tales como las condiciones de concesi(cid:246)n de licencias y cualesquiera derechos ex(cid:220) clusivos o especiales que posean los prestadores lo(cid:220) cales de acceso que compiten entre s(cid:242)(cid:216)((cid:209)(cid:213)). PARTE III - PRINCIPIOS 56. (cid:217)La Comisi(cid:246)n aplicar‘ los principios que se especifi(cid:220) can a continuaci(cid:246)n en los casos que se le planteen. 57. (cid:217)La Comisi(cid:246)n ha reconocido que: (cid:133)Los art(cid:242)culos 85 y 86. (cid:216). (cid:216). constituyen la legislaci(cid:246)n en vigor y de cumplimiento obligatorio en toda la Comunidad. Adem‘s, no pueden entrar en conflicto con otras normas comunitarias, porque el Derecho comunitario constituye un sistema normativo cohe(cid:220) rente. (cid:216). (cid:216). Sin embargo, es evidente que los actos co(cid:220) munitarios adoptados en el sector de las telecomu(cid:220) nicaciones deben interpretarse de manera que sea conforme a las normas de competencia a fin de ase(cid:220) gurar la mejor aplicaci(cid:246)n posible de todos los as(cid:220) pectos de la pol(cid:242)tica comunitaria de telecomunica(cid:220) ciones. Lo anterior es aplicable, entre otros casos, a la relaci(cid:246)n entre normas de competencia aplicables a las empresas y las normas sobre ONP(cid:176)(cid:216)((cid:209)(cid:214)). 58. (cid:217)En consecuencia, las normas de competencia siguen aplic‘dose en aquellas circunstancias en las que son aplicables otras disposiciones del Tratado o del De(cid:220) recho derivado. En el contexto de los acuerdos de acceso, las disposiciones sobre mercado interior y competencia del Derecho comunitario son a la vez importantes y complementarias para el buen funcio(cid:220) namiento del sector. Por consiguiente, a la hora de llevar a cabo una evaluaci(cid:246)n en el marco de las normas de competencia, la Comisi(cid:246)n tratar‘ de apoyarse, en la medida de lo posible, en los princi(cid:220) pios establecidos en la normativa de armonizaci(cid:246)n. Se deber(cid:242)a tener asimismo en cuenta que algunos de los principios de las normas de competencia men(cid:220) cionados anteriormente tambi~n est‘n sujetos a norma, espec(cid:242)ficas en el contexto del marco de la ONP. La correcta aplicaci(cid:246)n de estas normas debe(cid:220) r(cid:242)a evitar a menudo que se tuviesen que aplicar las normas de competencia. 59. (cid:217)Por lo que se refiere al sector de las telecomunica(cid:220) ciones, se deber‘ prestar atenci(cid:246)n al coste de las obligaciones de servicio universal. El apartado 2 del art(cid:242)culo 90 del Tratado CE puede justificar la apli(cid:220) caci(cid:246)n de excepciones a los principios establecidos en los art(cid:242)culos 85 y 86 del Tratado CE. Los por(cid:220) menores de las obligaciones de servicio universal son una cuesti(cid:246)n de car‘cter normativo. El ‘mbito de aplicaci(cid:246)n del apartado 2 del art(cid:242)culo 90 se ha especificado en las Directivas de aplicaci(cid:246)n del art(cid:242)(cid:220) culo 90 en el sector de las telecomunicaciones y la Comisi(cid:246)n aplicar‘ las normas de competencia en este contexto. 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/11 60. (cid:217)Los art(cid:242)culos 85 y 86 del Tratado CE se aplican, por regla general, a los acuerdos o pr‘cticas que han sido aprobados o autorizados por una autori(cid:220) dad nacional(cid:216)((cid:210)˝), o en caso de que la autoridad na(cid:220) cional haya exigido la inclusi(cid:246)n de determinadas condiciones en un acuerdo a instancia de una o m‘s de las partes implicadas. 61. (cid:217)No obstante, en caso de que una autoridad regula(cid:220) dora exigiese unas condiciones que fuesen contra(cid:220) rias a las normas de competencia, no se sancionar(cid:242)a en la pr‘ctica a las empresas en cuesti(cid:246)n, aunque el propio Estado miembro infringiese lo dispuesto en la letra g) del art(cid:242)culo 3 y en el art(cid:242)culo 5 del Tra(cid:220) tado CE(cid:216)((cid:210)˛) y, por lo tanto, pudiera ser sometido a procedimiento por la Comisi(cid:246)n en aplicaci(cid:246)n del art(cid:242)culo 169 del Tratado CE. Por otra parte, si una autoridad nacional de reglamentaci(cid:246)n autorizase a empresas con derechos especiales o exclusivos (en el sentido de lo dispuesto en el art(cid:242)culo 90) o a em(cid:220) presas de titularidad estatal a comportarse de forma que suponga un abuso de su posici(cid:246)n dominante o se lo exigiese as(cid:242), el Estado miembro tambi~n in(cid:220) fringir(cid:242)a lo dispuesto en el apartado 1 del art(cid:242)culo 90 y la Comisi(cid:246)n podr(cid:242)a adoptar una decisi(cid:246)n por la que se le obligar(cid:242)a a poner t~mino a la infrac(cid:220) ci(cid:246)n(cid:216)((cid:210)ˇ). 62. (cid:217)Las ANR podr‘n exigir que se cumplan unos nive(cid:220) les estrictos de transparencia, el cumplimiento de obligaciones de suministro y de pr‘cticas de precios en el mercado, especialmente cuando sea necesario en las fases ininciales de la liberalizaci(cid:246)n. Cuando proceda, se utilizar‘n normas como el marco sobre la ONP como ayuda para la interpretaci(cid:246)n de los normas de competencia(cid:216)((cid:210)—). Del mismo modo que las ANR est‘n obligadas a garantizar que pueda existir una competencia efectiva, la correcta inter(cid:220) pretaci(cid:246)n de los principios de la ONP exige la apli(cid:220) caci(cid:246)n de las jormas de competencia. Se deber(cid:242)a se(cid:220) (cid:253)alar asimismo que muchas de las cuestiones men(cid:220) cionadas anteriormente tambi~n est‘n sujetas a la aplicaci(cid:246)n de las normas establecidas por la Direc(cid:220) tiva relativa a la liberalizaci(cid:246)n plena, y las Directi(cid:220) vas relativas a la ONP, a la concesi(cid:246)n de licencias y a la protecci(cid:246)n de datos. La aplicaci(cid:246)n efectiva de este marco normativo evitar(cid:242)a que se planteasen muchos de los problemas de competencia anterior(cid:220) mente descritos. 1. Posici(cid:246)n dominante (art(cid:242)culo 86) 63. (cid:217)Para que una empresa preste servicios en el mer(cid:220) cado de las telecomunicaciones, puede necesitar ac(cid:220) ceso a las diversas infraestructuras. Para prestar ta(cid:220) les servicios, precisar‘, por lo general, la intercone(cid:220) xi(cid:246)n a la red pœblica conmutada de telecomunica(cid:220) ciones, por ejemplo. El acceso a esta red estar‘ casi invariablemente en manos de un operador de tele(cid:220) comunicaciones dominante. Por lo que se refiere a los acuerdos de acceso, ser‘ la posici(cid:246)n dominante derivada del control de las infraestructuras el factor m‘s importante para la evaluaci(cid:246)n de la Comisi(cid:246)n. 64. (cid:217)El hecho de que una empresa mantenga una posi(cid:220) ci(cid:246)n dominante no depende exclusivamente de los derechos legales de que disponga, puesto que el mero hecho de acabar con los monopolios legales no pone fin a la situaci(cid:246)n de dominio. Ni que decir tiene que, a pesar de las Directivas de liberaliza(cid:220) ci(cid:246)n, el desarrollo de una competencia efectiva por parte de proveedores alternativos de red con capa(cid:220) cidad y alcance geogr‘fico adecuados llevar‘ su tiempo. 65. (cid:217)La sentencia del Tribunal de Justicia en el asunto Tetra Pak(cid:216)((cid:210)(cid:209)) podr(cid:242)a resultar importante asimismo para el sector de las telecomunicaciones. En dicha sentencia, el Tribunal establec(cid:242)a que, dados los v(cid:242)n(cid:220) culos tan estrechos existentes entre el mercado en el que Tetra Pak manten(cid:242)a una posici(cid:246)n dominante y aqu~l en el que no ejerc(cid:242)a un dominio, y la cuota de mercado tan elevada que pose(cid:242)a en el mercado dominado, la empresa se hallaba en: (cid:133)una situaci(cid:246)n que pod(cid:242)a equivaler al manteni(cid:220) miento de una posici(cid:246)n dominante en los mercados en su conjunto(cid:176). Aunque en el caso de Tetra Pak el an‘lisis se en(cid:220) trara en los mercados horizontales estrechamente vinculados, el razonamiento puede aplicarse asi(cid:220) mismo a los mercados verticales de estas caracter(cid:242)s(cid:220) ticas, que a partir de ahora ser‘n habituales en el sector de las telecomunicaciones. En este sector, suele ser frecuente que un operador particular dis(cid:220) frute de una posici(cid:246)n extremadamente s(cid:246)lida en los mercados de infraestructura y, al mismo tiempo, en los mercados de servicios derivados de dicha in(cid:220) fraestructura. Normalmente, en los sevicios deriva(cid:220) dos, los costes m‘s elevados corresponden a la in(cid:220) fraestructura. Adem‘s, los operadores se enfrentan a menudo a los mismo competidores en los merca(cid:220) dos de infraestructuras y en los de servicios deriva(cid:220) dos. 66. (cid:217)As(cid:242) pues, es posible que se produzcan situaciones caracterizadas por la existencia de mercados estre(cid:220) chamente vinculados y, al mismo tiempo, de un operador con una posici(cid:246)n de mercado extremada(cid:220) mente s(cid:246)lida, como m(cid:242)nimo, en uno de estos mer(cid:220) cados. 67. (cid:217)Cuando se den ambas circunstancias, podr‘ resultar oportuno que la Comisi(cid:246)n considere que el opera(cid:220) dor correspondiente se halla en una situaci(cid:246)n equi(cid:220) parable al mantenimiento de una posici(cid:246)n en los mercados en su conjunto. C 265/12 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 68. (cid:217)En el sector de las telecomunicaciones, el concepto de (cid:133)instalaciones esenciales(cid:176) ser‘, en muchos casos, de relevancia a la hora de establecer las obligacio(cid:220) nes de los operadores de telecomunicaciones domi(cid:220) nantes. Se utiliza la expresi(cid:246)n (cid:133)instalaci(cid:246)n esencial(cid:176) para describir aquellas instalaciones o infraestructu(cid:220) ras que son b‘sicas para llegar a los consumidores y permitir a los competidores llevar a cabo sus activi(cid:220) dades y no pueden ser sustituidas por ningœn medio razonable(cid:216)((cid:210)(cid:210)). 69. (cid:217)Toda sociedad que controle el acceso a una instala(cid:220) ci(cid:246)n disfruta de una posici(cid:246)n dominante en el sen(cid:220) tido de lo dispuesto en el art(cid:242)culo 86. A la inversa, es posible que una sociedad goce de una posici(cid:246)n dominante con arreglo al art(cid:242)culo 86 sin controlar una instalaci(cid:246)n esencial. 1. 1. Mercado de servicios 70. (cid:217)Uno de los factores empleados para determinar el potencial de mercado de una empresa es el de las ventas atribuibles a la misma, expresadas en porcen(cid:220) taje del total de ventas en el mercado de servicios substituibles en la zona geogr‘fica pertinente. Por lo que se refiere al mercado de servicios, la Comi(cid:220) si(cid:246)n evaluar‘, entre otras cosas, el volumen de ne(cid:220) gocios generado por la venta de servicios substitui(cid:220) bles, excluida la venta o uso interno, de los servi(cid:220) cios de interconexi(cid:246)n y la venta o uso interno de la infraestructura las condiciones de competencia y la estructura de la oferta y la demanda en el mercado. local(cid:216)((cid:210)(cid:211)), teniendo en cuenta 1. 2. Acceso a las instalaciones 71. (cid:217)El concepto de (cid:133)acceso(cid:176), tal como se ha mencio(cid:220) nado anteriormente en el apartado 45, puede hacer referencia a toda una serie de situaciones, entre las que se incluyen la disponibilidad de l(cid:242)neas arrenda(cid:220) das que permiten a un prestador de servicios desa(cid:220) rrollar su propia red y la interconexi(cid:246)n en sentido estricto, como es el de la interconexi(cid:246)n de dos re(cid:220) des de telecomunicaciones, m(cid:246)vil y fija, por ejem(cid:220) plo. Por lo que respecta al acceso, es probable que el operador ya implantado mantenga su posici(cid:246)n dominante aœn durante algœn tiempo una vez lega(cid:220) lizada la liberalizaci(cid:246)n. El operador tradicional, que controla las infraestructuras, tambi~n es a menudo el mayor prestador de servicios, por lo que ante(cid:220) riormente no se hab(cid:242)a visto obligado a distinguir entre el transporte de servicios de telecomunicacio(cid:220) nes y la prestaci(cid:246)n de estos servicios a los usuarios finales. Tradicionalmente, los operadores que para(cid:220) lelamente prestan servicos no han venido exigiendo de la rama de su empresa dedicada a esta segunda actividad el pago por el acceso, por lo que no re(cid:220) sulta f‘cil calcular los ingresos que se han de asig(cid:220) nar a la infraestructura. En el caso de que un ope(cid:220) rador preste acceso y servicios, se han de separar, en la medida de lo posible, los ingresos percibidos en concepto de los dos mercados, antes de utilizar los ingresos como base para el c‘lculo de la cuota de la empresa en el mercado en que opere. El apar(cid:220) tado 2 del art(cid:242)culo 8 de la Directiva de Intercone(cid:220) xi(cid:246)n aborda el problema estableciendo el requisito de contabilidad separada de (cid:133)las actividades rela(cid:220) cionadas con la interconexi(cid:246)n, que abarcan tanto a los servicios de interna(cid:220) mente como los prestados a terceros, y otras activi(cid:220) dades(cid:176). La propuesta de recomendaci(cid:246)n de la Co(cid:220) misi(cid:246)n sobre la separaci(cid:246)n contable en el contexto de la interconexi(cid:246)n ser‘ tambi~n de utilidad a este respecto. interconexi(cid:246)n prestados 72. (cid:217)La importancia econ(cid:246)mica de la obtenci(cid:246)n de ac(cid:220) ceso depende tambi~n de la cobertura de la red a la que se solicita la interconexi(cid:246)n. Por consiguiente, adems de utilizar las cifras del volumen de nego(cid:220) cios, la Comisi(cid:246)n tendr‘ tambi~n en cuenta, cuando sea posible, el nœmero de clientes que se han sus(cid:220) crito a servicios ofrecidos por la empresa dominante comparables con aquellos que el prestador de servi(cid:220) cios que desea suscribir el acuerdo de acceso tiene la intenci(cid:246)n de prestar. En consecuencia, el poten(cid:220) cial de mercado de una empresa determinada se medir‘ en parte por el nœmero de suscriptores que est‘n conectados a los puntos fijos de terminaci(cid:246)n de la red de comunicaciones de dicha empresa, ex(cid:220) presados en procentaje del nœmero total de suscrip(cid:220) tores conectados a los puntos de terminaci(cid:246)n de la red en la zona geogr‘fica pertinente. Posibilidad de sustituci(cid:246)n de la oferta 73. (cid:217)Como ya se ha indicado anteriormente (v~ase el punto 41), la posibilidad de sustituci(cid:246)n de la oferta es tambi~n pertinente para la existencia de posici(cid:246)n dominante en un mercado espec(cid:242)fico. Una cuota de mercado que supere el 50(cid:216)%(cid:216)((cid:210)(cid:212)) basta habitual(cid:220) mente para demostrar la existencia de una posici(cid:246)n dominante, aunque se analizar‘n otros factores. Por ejemplo, la Comisi(cid:246)n examinar‘ a otros proveedores de red en el mercado afectado, en el supuesto de que existan, para determinar si tales in(cid:220) fraestructuras alternativas cuentan con la densidad suficiente para que puedan competir con la red tra(cid:220) dicional y en qu~ medida podr(cid:242)an introducirse en el mercado los nuevos proveedores de acceso. 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/13 Otros factores de importancia 74. (cid:217)Adem‘s de los datos sobre cuotas de mercado y de la posibilidad de sustituci(cid:246)n de la oferta, para de(cid:220) terminar si un operador goza de posici(cid:246)n domi(cid:220) nante, la Comisi(cid:246)n analizar‘ tambi~n si el operador dispone de un acceso preferente a aquellas instala(cid:220) ciones que no pueden duplicarse razonablemente en el plazo adecuado, ya sea por razones jur(cid:242)dicas, o porque su coste ser(cid:242)a demasiado elevado. 75. (cid:217)A medida que se introduzcan en el mercado los prestadores de acceso y desaf(cid:242)en la posici(cid:246)n domi(cid:220) nante del operador tradicional, el alcance de los de(cid:220) rechos que les otorgan las autoridades de los Esta(cid:220) dos miembros, y especialmente, su ‘mbito territo(cid:220) rial desempe(cid:253)ar‘n una funci(cid:246)n importante a la hora de determinar su potencial de mercado. La Comi(cid:220) si(cid:246)n seguir‘ muy de cerca la evoluci(cid:246)n del mercado en relaci(cid:246)n con estas cuestiones y tendr‘ en cuenta cualquier alteraci(cid:246)n que se produzcan en las condi(cid:220) ciones del mismo para evaluar las cuestiones de ac(cid:220) ceso en el marco de la normas de competencia. 1. 3. Posici(cid:246)n dominante conjunta 76. (cid:217)La redacci(cid:246)n del art(cid:242)culo 86 deja bien claro que ~ste se aplica asimismo en el caso de que m‘s de una empresa comparta una posici(cid:246)n dominante. Las circunstancias en que se produce una posici(cid:246)n do(cid:220) minante conjunta y en las existe un uso abusivo de la misma aœn no han sido aclaradas plenamente por la jurisprudencia de los (cid:246)rganos jurisdiccionales co(cid:220) munitarios ni por la pr‘ctica de la Comisi(cid:246)n, a pe(cid:220) sar de que la legislaci(cid:246)n sigue desarroll‘ndose. 77. (cid:217)La redacci(cid:246)n del art(cid:242)culo 86 ((cid:133)la explotaci(cid:246)n abu(cid:220) siva, por parte de una o m‘s empresas(cid:176)) describe algo distinto a la prohibici(cid:246)n sobre acuerdo o pr‘c(cid:220) ticas concertadas contrarias a la competencia del ar(cid:220) t(cid:242)culo 85. Sostener otra cosa ser(cid:242)a contrario a los principios habituales de interpretaci(cid:246)n del Tratado y har(cid:242)a que dicha redacci(cid:246)n perdiese su sentido y sus consecuencias pr‘cticas. Ello no excluye, sin embargo, la aplicaci(cid:246)n paralela de los art(cid:242)culos 85 y 86 al mismo acuerdo o pr‘ctica, que ha mantenido la Comisi(cid:246)n y el Tribunal en una serie de asun(cid:220) tos(cid:216)((cid:210)(cid:213)) ni hay nada que impida a la Comisi(cid:246)n in(cid:220) coar procedimientos con arreglo exclusivamente a una de las disposiciones, cuando las dos sean de aplicaci(cid:246)n. 78. (cid:217)El que dos empresas posean una posici(cid:246)n domi(cid:220) nante en mercados nacionales distintos difiere del hecho de que disfruten de una posici(cid:246)n dominante conjunta. Para que dos o m‘s empresas ostenten una posici(cid:246)n dominante conjunta, es preciso que, en conjunto, presenten b‘sicamente la misma posi(cid:220) ci(cid:246)n en relaci(cid:246)n sus clientes y competidores que una œnica compa(cid:253)(cid:242)a que se encuentre en posici(cid:246)n dominante. En referencia espec(cid:242)fica al sector de las telecomunicaciones, dos operadores de infraestruc(cid:220) turas de telecomunicaciones podr(cid:242)an lograr una po(cid:220) sici(cid:246)n dominante conjunta si cubriesen el mismo mercado geogr‘fico. 79. (cid:217)Por otra parte, para que dos o m‘s empresas man(cid:220) tengan conjuntamente una posici(cid:246)n dominante, es necesario, aunque no suficiente, que no compitan entre s(cid:242) en el mercado afectado. Esta ausencia de competencia puede deberse, en la pr‘tica, al hecho de que las empresas posean v(cid:242)nculos econ(cid:246)micos, tales como acuerdos de cooperaci(cid:246)n o de interco(cid:220) nexi(cid:246)n. Sin embargo, la Comisi(cid:246)n considera que ni la teor(cid:242)a econ(cid:246)mica, ni el Derecho comunitario im(cid:220) plican que tales v(cid:242)nculos son jur(cid:242)dicamente necesa(cid:220) rios para que exista una posici(cid:246)n dominante con(cid:220) junta(cid:216)((cid:210)(cid:214)) Existe un v(cid:242)nculo econ(cid:246)mico significativo, si se da el tipo de interdependencia que a menudo surge en situaciones oligopol(cid:242)sticas. No parece que exista ninguna raz(cid:246)n en derecho o teor(cid:242)a econ(cid:246)(cid:220) mica que requiere la existencia de cualquier otro v(cid:242)nculo econ(cid:246)mico entre las empresas que ejercen un dominio conjunto. A pesar de todo lo expuesto, en la pr‘ctica, estos v(cid:242)nculos existir‘n a menudo en el sector de las telecomunicaciones, donde es casi inevitable que los operadores nacionales de teleco(cid:220) municaciones, donde es casi inevitable que los ope(cid:220) radores nacionales de telecomunicaciones manten(cid:220) gan entre s(cid:242) v(cid:242)nculos de diversa (cid:242)ndole. 80. (cid:217)A modo de ejemplo, indiquemos la posibilidad de que en algunos Estados miembros el mercado de acceso al bucle local sea controlado en un futuro pr(cid:246)ximo por dos operadores: los operadores de te(cid:220) lecomunicaciones tradicionales y un operador de televisi(cid:246)n por cable. Para que se presenten determi(cid:220) nados servicios a los consumidores, es necesario que los operadores de telecomunicaciones o el ope(cid:220) rador de televisi(cid:246)n por cable dispongan de acceso al bucle local. Dependiendo de las circunstancias del caso, y especialmente de la relaci(cid:246)n que exista entre ellos, ninguno de los dos operadores estar‘ en con(cid:220) diciones de gozar de una posici(cid:246)n dominante, aun(cid:220) que, conjuntamente, cabe la posibilidad de que po(cid:220) sean un control monopol(cid:242)stico del acceso a estas in(cid:220) fraestructuras. A largo plazo, es posible que los nuevos avances tecnol(cid:246)gicos permitan desarrollar otros mecanismos de acceso al bucle local, como por ejemplo las redes de energ(cid:242)a: la existencia de tales mecanismos se tendr‘ en cuenta a la hora de C 265/14 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 determinar si existe una posici(cid:246)n dominante o posi(cid:220) ciones dominantes conjuntas. (cid:133)el efecto de dificultar el mantenimiento del grado de competencia que sigue existiendo en el mercado o el aumento de dicha competencia(cid:176)(cid:216)((cid:211)(cid:209)). 2. Abusos de posici(cid:246)n dominante 81. (cid:217)La aplicaci(cid:246)n del art(cid:242)culo 86 presupone la existen(cid:220) cia de una posici(cid:246)n dominante y algœn tipo de rela(cid:220) ci(cid:246)n entre dicha posici(cid:246)n y la supuesta pr‘ctica abusiva. En el sector de las telecomunicaciones, a menudo ser‘ necesario examinar una serie de mer(cid:220) cados conexos, uno o varios de los cuales pueden encontrarse bajo el dominio de un operador parti(cid:220) cular. En tales circunstancias, pueden producirse di(cid:220) versas situaciones que den lugar a pr‘cticas abusi(cid:220) vas: s(cid:246)lo Una denegaci(cid:246)n tendr‘ c‘racter abusivo cuando repercuta sobre la competencia dando lugar a una explotaci(cid:246)n o a pr‘cticas anticompetitivas. En un primer momento, los mercados de servicios en el sector de las telecomunicaciones s(cid:246)lo dispondr‘n de unos pocos operadores, por lo que cualquier dene(cid:220) gaci(cid:246)n afectar‘, por lo general, a la competencia en tales mercados. Siempre que se produzca una dene(cid:220) gaci(cid:246)n, se analizar‘ detenidamente cualquier justifi(cid:220) caci(cid:246)n que se alegue al efecto, con el fin de deter(cid:220) minar su objetividad. -(cid:217)la actuaci(cid:246)n en el mercado dominado repercute nes distintas: sobre este œltimo(cid:216)((cid:211)˝). 84. (cid:217)En t~rminos generales, se pueden dar tres situacio(cid:220) -(cid:217)la actuaci(cid:246)n en el mercado dominado repercute sobre otros mercados distintos(cid:216)((cid:211)˛), -(cid:217)la acutaci(cid:246)n en un mercado distinto del domi(cid:220) nado repercute sobre este œltimo(cid:216)((cid:211)ˇ), -(cid:217)la actuaci(cid:246)n en un mercado distinto del domi(cid:220) nado repercute en otro mercado distinto del do(cid:220) minado(cid:216)((cid:211)—) 82. (cid:217)Aunque las circunstancias econ(cid:246)micas y objetivas que condicionan al sector de las telecomunicaciones sean a menudo de reciente aparici(cid:246)n, en muchos casos, es posible aplicar los principios ya estableci(cid:220) dos en virtud de la normativa de competencia. Al abordar los problemas de competencia en este sec(cid:220) tor, es importante tomar en consideraci(cid:246)n la juris(cid:220) prudencia existente as(cid:242) como las decisiones de la Comisi(cid:246)n, por lo que respecta, en particular, al efecto de palanca en el dominio del mercado, la discriminaci(cid:246)n y la venta de distintos paquetes de servicios bajo un œnico contrato (bundling). 2. 1. Denegaci(cid:246)n de acceso a instalaciones y aplicaci(cid:246)n de condiciones desfavorables 83. (cid:217)La denegaci(cid:246)n de acceso puede prohibirse en apli(cid:220) caci(cid:246)n de lo dispuesto en el art(cid:242)culo 86, si la lleva a efecto una empresa que goce de una posici(cid:246)n domi(cid:220) nante como consecuencia de controlar las instala(cid:220) ciones, como ser‘ previsiblemente la situaci(cid:246)n en la que se encuentren los operadores tradicionales de telecomunicaciones en un futuro pr(cid:246)ximo. La dene(cid:220) gaci(cid:246)n podr‘ tener: a)(cid:217)la denegaci(cid:246)n de acceso en relaci(cid:246)n con un ser(cid:220) vicio en el caso de que el proveedor haya conce(cid:220) dido acceso a otro operador para ejercer su acti(cid:220) vidad en dicho mercado de servicios; b) la denegaci(cid:246)n de acceso en relaci(cid:246)n con un ser(cid:220) vicio en el caso de que el proveedor no haya fa(cid:220) cilitado el acceso a ningœn otro operador para ejercer su actividad en dicho mercado de servi(cid:220) cios; c) la retirada de acceso a un cliente. D i s c r i m i n a c i (cid:246) n 85. (cid:217)Por lo que respecta a la primera de las situaciones enumeradas, es evidente que la negativa de suminis(cid:220) trar a un nuevo cliente en circunstancias en que un titular de instalaciones dominante suministra ya a uno o m‘s cientes que operan en el mismo mercado descendente constituir(cid:242)a un trato discriminatorio que, de restringir la competencia en dicho mercado descendente, ser(cid:242)a constitutivo de abuso. En el caso de que los operadores de red ofrezcan servicios al por menor id~nticos o similares a los de la parte que solicita el acceso, cabe la posibilidad de que ambos disponan del incentivo y la oportunidad de restringir la competencia y de abusar as(cid:242) de su posi(cid:220) ci(cid:246)n dominante. Es evidente que puede haber razo(cid:220) nes fundadas para dicha denegaci(cid:246)n, como por ejemplo, en el caso de solicitantes que representen un potencial riesgo creditigo. De no existir justifi(cid:220) caciones objetivas, todas denegaci(cid:246)n constituir‘ normalmente un abuso de la posici(cid:246)n dominante en el mercado de acceso. 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/15 86. (cid:217)En t~rminos generales, las empresas que gocen de posici(cid:246)n dominante est‘n obligadas a facilitar el ac(cid:220) ceso de modo que se disponga de los productos y servicios ofrecidos a las empresas de operaciones derivadas en unas condiciones no menos favorables que las concedidas a otras partes, incluidas sus pro(cid:220) pias divisiones de operaciones derivadas. sector de las telecomunicaciones, es posible imagi(cid:220) narse situaciones en las que las empresas procura(cid:220) r(cid:242)an ofrecer nuevos productos o servicios que no compitan con productos o servicios ya ofrecidos por el operador de acceso dominante, pero para los que dicho operador se muestre reticente a facilitar el acceso. Instalaciones esenciales 87. (cid:217)Por lo que respecta a la segunda de las situaciones mencionadas, se trata de determinar si el proveedor de acceso deber(cid:242)a estar obligado a celebrar un con(cid:220) trato con el prestador de servicio para que este œl(cid:220) timo pueda operar en un nuevo mercado de servi(cid:220) cios. En el caso de que las limitaciones de capaci(cid:220) dad no sean problema y de que la empresa que se niegue a suministrar acceso a sus instalaciones no haya procedido a su concesi(cid:246)n ni a una de sus pro(cid:220) pias divisiones ni a ninguna otra empresa que opere en dicho mercado de servicios, no est‘ claro qu~ otra justificaci(cid:246)n objetiva se podr(cid:242)a alegar. 88. (cid:217)En el ‘mbito de los transportes(cid:216)((cid:211)(cid:210)), la Comisi(cid:246)n es(cid:220) tableci(cid:246) que una empresa que controle una instala(cid:220) ci(cid:246)n esencial ha de conceder el acceso en determi(cid:220) nadas circunstancias(cid:216)((cid:211)(cid:211)). Estos mismos principios se aplican al sector de las telecomunicaciones. Si no existiesen alternativas comercialmente viables al ac(cid:220) ceso que se solicita, la parte que lo solicita no po(cid:220) dr(cid:242)a operar en el mercado de servicios. En conse(cid:220) cuencia, la denegaci(cid:246)n en este caso limitar(cid:242)a el de(cid:220) sarrollo de nuevos mercados o nuevos productos en dichos mercados en sentido contrario a lo dispuesto en la letra b) del art(cid:242)culo 86, o obstaculizar(cid:242)a el de(cid:220) sarrollo de la competencia en los mercados ya exis(cid:220) tentes. Es probable que una denegaci(cid:246)n de este tipo d~ lugar a pr‘cticas abusivas. 89. (cid:217)El principio por el que se obliga a las empresas do(cid:220) minantes a celebrar contratos en determinadas cir(cid:220) cunstancias ser‘ a menudo de aplicaci(cid:246)n en el sec(cid:220) tor de las telecomunicaciones. En la actualidad, existen monopolios o monopolios virtuales en la oferta de infraestructura de red para la mayor(cid:242)a de los servicios de telecomunicaciones de la Comuni(cid:220) dad. Aœn en los casos en los que se han eliminado las restricciones, o en los que se eliminar‘n en breve, la competencia en los mercados descendentes seguir‘ dependiendo de la fijaci(cid:246)n de tarifas y de las condiciones de accceso a los servicios ascenden(cid:220) tes de red que s(cid:246)lo ir‘n reflejando gradualmente las presiones competitivas del mercado. Dado el ritmo al que se producen los avances tecnol(cid:246)gicos en el 90. (cid:217)La Comisi(cid:246)n ha de garantizar que el control de que disponen los operadores tradicionales sobre las ins(cid:220) talaciones de acceso no se emplee para obstaculizar el desarrollo de un entorno de telecomunicaciones competitivo. Si una empresa goza de posici(cid:246)n de dominante en un mercado de servicios y comete en dicho mercado una infracci(cid:246)n que vulnere lo dis(cid:220) puesto en el art(cid:242)culo 86, se le podr‘ exigir que su(cid:220) ministre al acceso a sus instalaciones a uno o m‘s competidores en dicho mercado, con el fin de po(cid:220) ner t~rmino a tal infracci(cid:246)n. Entre otras cosas, una empresa puede abusar de su posici(cid:246)n dominante si, con su comportamiento, impide la irrupci(cid:246)n de un nuevo producto o servicio. 91. (cid:217)El punto de partida para el an‘lisis de la Comisi(cid:246)n ser‘ la identificaci(cid:246)n de un mercado ya existente o potencial para el que se solicita el acceso. Con ob(cid:220) jeto de determinar la conveniencia de que se con(cid:220) ceda el acceso en aplicaci(cid:246)n de las normas de com(cid:220) petencia, se tendr‘ en cuenta toda vulneraci(cid:246)n por parte de la empresa dominante de su obligaci(cid:246)n de no discriminar (v~ase a continuaci(cid:246)n) o de los si(cid:220) guientes elementos, con caracter acumulativo: a)(cid:217)el acceso a la instalaci(cid:246)n en cuesti(cid:246)n es, en t~r(cid:220) minos generales, fundamental para que las em(cid:220) presas compitan en dicho mercado afin(cid:216)((cid:211)(cid:212)). en este caso, se trata de dilucidar qu~ es esen(cid:220) cial. No bastar(cid:242)a con que, en caso de concederse el acceso, la posici(cid:246)n de la empresa que lo soli(cid:220) cita fuese m‘s ventajosa, sino que es preciso que su denegaci(cid:246)n implique la imposibilidad o la in(cid:220) viabilidad absoluta e inevitable de las actividades propuestas. los servicios Aunque a partir del 1 de julio de 1996, se puede emplear, por ejemplo, infraestructura alternativa para liberalizados pasar‘ algœn tiempo antes de que ello constituya, en muchos casos, una alternativa satisfactoria a las instala(cid:220) ciones del operador tradicional. En la actuali(cid:220) dad, la infraestructura alternativa no ofrece una cobertura geogr‘fica de la densidad de la que dispone la red del operador de telecomunicacio(cid:220) nes ya existente; C 265/16 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 b) se dispone de suficiente capacidad para facilitar el acceso; acceso y la consiguiente limitaci(cid:246)n de los mercados de servicios derivados. c) el titular de la instalaci(cid:246)n no consigue satisfacer la demanda en un mercado de servicio o pro(cid:220) ducto ya existente, bloquea la irrupci(cid:246)n de un nuevo servicio o producto potencial, o impide la competencia en un mercado ya existente o po(cid:220) tencial de servicios o productos; d) la empresa que solicite el acceso est‘ dispuesta a abonar el precio razonable y no discriminatorio fijado y, por lo dem‘s, aceptar‘ mas condiciones de acceso no discriminatorias; e) no existe justificaci(cid:246)n objetiva alguna para dene(cid:220) gar el acceso. la Entre las razones pertinentes que se podr(cid:242)an ale(cid:220) gar, en este contexto, so incluir(cid:242)an una dificul(cid:220) tad insuperable para facilitar el acceso a la em(cid:220) presa que lo solicita o la necesidad que tiene todo titular de la instalaci(cid:246)n que haya hecho in(cid:220) versiones destinadas a introducci(cid:246)n de un nuevo producto de servicio de disponer del tiempo y la oportunidad para utilizar dicha ins(cid:220) talaci(cid:246)n con el fin de poder colocar ese nuevo producto o servicio en el mercado. No obstante, aunque toda justificaci(cid:246)n tendr‘ que ser anali(cid:220) zada detenidamente en cada caso, en el sector de importante que las ventajas que los usuarios finales han ob(cid:220) tenido del entorno competitivo no se vean soca(cid:220) vadas por la actuaci(cid:246)n de los antiguos monopo(cid:220) lios estatales que tratan de evitar que la compe(cid:220) tencia nazca y se desarrolle. las telecomunicaciones es muy 92. (cid:217)Para determinar si se ha cometido una infracci(cid:246)n de lo dispuesto en el art(cid:242)culo 86, se tendr‘ en cuenta tanto la situaci(cid:246)n de hecho en ~sa y en otras zonas geogr‘ficas y, cuando proceda, la relaci(cid:246)n entre el acceso solicitado y la configuraci(cid:246)n t~cnica de la instalaci(cid:246)n. 93. (cid:217)La cuesti(cid:246)n de la justificaci(cid:246)n objetiva exigir‘ un an‘lisis especialmente rigurso en este ‘mbito. Ade(cid:220) m‘s de determinar si las dificultades mencionadas en un caso espec(cid:242)fico revisten la gravedad suficiente para justificar la denegaci(cid:246)n del acceso, las autori(cid:220) dades pertinentes tambi~n han de decidir si tales di(cid:220) ficultades bastan para compensar el perjuicio aca(cid:220) rreado a la competencia en caso de denegaci(cid:246)n del 94. (cid:217)El factor temporal, la configuraci(cid:246)n t~cnica y el precio son tres elementos importantes en relaci(cid:246)n con el acceso que el proveedor podr(cid:242)a manipular para denegar su concesi(cid:246)n. 95. (cid:217)Los operadores de telecomunicaciones que gocen de una posici(cid:246)n dominante est‘n obligados a trami(cid:220) tar con eficacia las solicitudes de acceso. Cualquier retraso indebido, inexplicable o injustificado que se produzca en la respuesta a una solicitud de acceso puede ser constitutivo de abuso. Sin embargo, la Comisi(cid:246)n tratar‘ especialmente de comparar la res(cid:220) puesta a una solicitud de acceso con: a)(cid:217)el plazo habitual y las condiciones usuales apli(cid:220) cadas cuando la parte proveedora concede el ac(cid:220) ceso a sus instalaciones a su propia filial o divi(cid:220) si(cid:246)n operativa; b) las respuestas a solicitudes de acceso a instala(cid:220) ciones similares en otros Estados miembros; c) las explicaciones por toda demora que se pro(cid:220) duzca en la tramitaci(cid:246)n de las solicitudes de ac(cid:220) ceso. 96. (cid:217)De modo an‘logo, se analizar‘n con detenimiento las cuestiones relativas a la configuraci(cid:246)n t~cnica para determinar su legitimidad. En principio, las normas de competencia exigen que se conceda ac(cid:220) ceso a la parte que lo solicite en el punto que m‘s favorezca a esta œltima, siempre que sea t~cnica(cid:220) mente viable para el proveedor de acceso. Entre las justificaciones objetivas para denegar el suministro figuran las cuestiones de viabilidades t~cnica, por ejemplo, el tr‘fico para el que se solicita el acceso ha de satisfacer las correspondientes normas t~cni(cid:220) cas por lo que a infraestrutura se refiere, o las limi(cid:220) taciones de capacidad, que pueden provocar pro(cid:220) blemas de racionamiento(cid:216)((cid:211)(cid:213)). 97. (cid:217)El establecimiento de un precio excesivo por la concesi(cid:246)n del acceso, adem‘s de ser abusivo en s(cid:242) mismo(cid:216)((cid:211)(cid:214)), puede equivaler a una denegaci(cid:246)n efec(cid:220) tiva del acceso. 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/17 98. (cid:217)Algunos de los elementos de estas pruebas han de ser evaluados minuciosamente. Las cuestiones rela(cid:220) tivas a la fijaci(cid:246)n de tarifas en el sector de las tele(cid:220) comunicaciones se simplificar‘n merced a la obliga(cid:220) ci(cid:246)n establecida en las Directivas ONP de tener unos sistemas transparentes de contabilidad de cos(cid:220) tes. Retirada del suministro 99. (cid:217)Por lo que respecta a la tercera de las situaciones mencionadas en el anterior apartado 72, algunas decisiones anteriores de la Comisi(cid:246)n y la jurispru(cid:220) dendencia del Tribunal se han referido a la retirada de suministro a competidores en fases descendentes. En el asunto Commercial Solvents, el Tribunal sos(cid:220) tuvo que: (cid:133)toda empresa que goce de una posici(cid:246)n dominante en el mercado de materias primas y que, con el fin de reservarse tales materias primas para la fabrica(cid:220) ci(cid:246)n de sus propios derivados, se niegue a suminis(cid:220) trar a un cliente que tambi~n fabrique tales deriva(cid:220) dos, y que como consecuencia de ello, pueda elimi(cid:220) nar toda competencia del cliente, abusa de su posi(cid:220) ci(cid:246)n dominante en el sentido de lo dispuesto en el art(cid:242)culo 86. (cid:176)(cid:216)((cid:212)˝). 100. (cid:217)Aunque este asunto trataba de la retirada de un producto, no existe diferencia alguna, en principio, entre este asunto y la retirada de acceso. La resci(cid:220) si(cid:246)n unilateral de los acuerdos de acceso plantea b‘sicamente cuestiones similares a las analizadas en relaci(cid:246)n con las denegaciones. La retirada de ac(cid:220) ceso a un cliente ya existente ser‘ casi siempre abu(cid:220) siva. Tambi~n en este caso se podr‘n alegar razones objetivas que justifiquen la rescisi(cid:246)n y que han de ser proporcionales a las consecuencias que la reti(cid:220) rada produzca en la competencia. 2. 2. Otras formas de abuso Configuraci(cid:246)n de red 102. (cid:217)Toda configuraci(cid:246)n de red efectuada por un opera(cid:220) dor de red que goce de una posici(cid:246)n dominante y que haga aœn m‘s dif(cid:242)cil el acceso para los presta(cid:220) dores de servicios(cid:216)((cid:212)˛), podr(cid:242)a ser constitutiva de abuso, a menos de que fuese objetivamente justifi(cid:220) cable. Una justificaci(cid:246)n objetiva ser(cid:242)a que la confi(cid:220) guraci(cid:246)n de la red mejorase su eficiencia en t~rmi(cid:220) nos generales. V i n c u l a c i (cid:246) n 103. (cid:217)Esta cuesti(cid:246)n reviste especial inter~s cuando implica la conexi(cid:246)n de servicios para los que el operador de telecomunicaciones goza de una posici(cid:246)n domi(cid:220) nante con aquellos otros en los que no(cid:216)((cid:212)ˇ). En el caso de que el operador de red de integraci(cid:246)n verti(cid:220) cal que goce de una posici(cid:246)n dominante obligue a la parte que solicita acceso a adquirir uno o m‘s servicios(cid:216)((cid:212)—), sin que ello est~ adecuadamente justi(cid:220) ficado, cabe la posibilidad de que este factor di(cid:220) suada a los rivales del proveedor de acceso domi(cid:220) nante de ofrecer estos elementos del paquete inde(cid:220) pendientemente. Por consiguiente, esta exigencia podr(cid:242)a ser constitutiva de abuso en aplicaci(cid:246)n del art(cid:242)culo 86. M‘s adelante, el Tribunal sosten(cid:242)a lo siguiente: (cid:133). (cid:216). (cid:216). aun en el caso de que la venta asociada de dos productos sea conforme a los usos mercantiles o exista un v(cid:242)nculo natural entre los dos productos de que se trate, dicha venta puede sin embargo consti(cid:220) tuir un abuso a efectos del art(cid:242)culo 86, salvo si re(cid:220) sulta objetivamente justificada(cid:216). (cid:216). (cid:216). (cid:176)(cid:216)((cid:212)(cid:209)). Fijaci(cid:246)n de tarifas 104. (cid:217)Para determinar si existe un problema de precios con arreglo a las normas de competencia, habr‘ que demostrar que los costes e ingresos se asignan de forma adecuada. La distribuci(cid:246)n inapropiada de los costes y la interferencia con los precios de transferencia puede utilizarse como un mecanismo para disfrazar una fijaci(cid:246)n de precios excesivos, desleales o la reducci(cid:246)n de ~stos. 101. (cid:217)La negativa a facilitar acceso es s(cid:246)lo una de las po(cid:220) sibles formas de abuso en este ‘mbito, dado que tambi~n puede existir abuso habi~ndose concedido el acceso. Entre otras cosas, puede existir abuso, si el operador se comporta de forma discriminatoria o sus acciones limitan de cualquier otro modo los mercados o el desarrollo t~cnico. A continuaci(cid:246)n se ofrece una serie no exhaustiva de ejemplos de posi(cid:220) bles abusos. Fijaci(cid:246)n de precios excesivamente elevados 105. (cid:217)El acceso de prestadores de servicio a las instalacio(cid:220) nes de un operador dominante presenta a menudo el problema de la aplicaci(cid:246)n de tarifas excesiva(cid:220) mente elevadas(cid:216)((cid:212)(cid:210)), dado que, al no existir alterna(cid:220) tivas viables a la instalaci(cid:246)n a la que los prestadores C 265/18 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 de servicios pretenden acceder, el operador domi(cid:220) nante o monopol(cid:242)stico puede inclinarse por fijar ta(cid:220) rifas demasiado elevadas. Fijaci(cid:246)n de precios desleales 106. (cid:217)El Tribunal de Justicia define el precio excesiva(cid:220) mente elevado como aqu~l que (cid:133)resulta excesivo en comparaci(cid:246)n con el valor econ(cid:246)mico del servicio prestado(cid:176)(cid:216)((cid:212)(cid:211)). Adem‘s, el Tribunal explic(cid:246) que una de las formas en que pod(cid:242)a determinarse era la si(cid:220) guiente: (cid:133)Este exceso podr(cid:242)a, entre otras cosas, determinarse de forma objetiva si fuera posible calcularlo compa(cid:220) rando el precio de venta del producto en cuesti(cid:246)n con su coste de producci(cid:246)n(cid:176)(cid:216)((cid:212)(cid:212)). 107. (cid:217)La Comisi(cid:246)n necesita determinar cu‘les son los costes efectivos de un producto determinado. As(cid:242) pues, para calcular si un precio es excesivo, es fun(cid:220) damental proceder a una asignaci(cid:246)n de costes ade(cid:220) cuada. Por ejemplo, cuando una empresa lleve a cabo diversas actividades, habr‘ que asignar costes a cada una de ~stas, y asimismo, distribuir de forma apropiada los costes comunes. Adem‘s, puede ser conveniente que la Comisi(cid:246)n establezca el m~todo m‘s id(cid:246)neo de asignaci(cid:246)n de costes cuando ~ste sea motivo de disputa. 108. (cid:217)El Tribunal indic(cid:246) asimismo que, a la hora de de(cid:220) terminar lo que constituye un precio excesivo, hab(cid:242)a que tomar en consideraci(cid:246)n la legislaci(cid:246)n comuni(cid:220) taria por la que se establecen los principios para la fijaci(cid:246)n de precios en ese sector espec(cid:242)fico(cid:216)((cid:212)(cid:213)). 109. (cid:217)Adem‘s, la comparaci(cid:246)n con otras ‘reas geogr‘fi(cid:220) cas puede utilizarse tambi~n como indicador de unos precios demasiado elevados: el Tribunal esta(cid:220) bleci(cid:246) que, en la medida de lo posible, la compara(cid:220) ci(cid:246)n deb(cid:242)a realizarse entre los precios fijados por una empresa dominante y los que se aplican en los mercados abiertos a la competencia(cid:216)((cid:212)(cid:214)). Dicha comparaci(cid:246)n podr(cid:242)a servir de base para determinar si los precios aplicados por la empresa dominante son justos(cid:216)((cid:213)˝). En algunos casos en que no se dis(cid:220) pone de datos comparativos, las autoridades de re(cid:220) glamentaci(cid:246)n han tratado de determinar cu‘l po(cid:220) dr(cid:242)a haber sido un precio competitivo de haber lo existido un mercado competitivo(cid:216)((cid:213)˛). Cuando juzgue oportuno, tener en cuenta este an‘lisis a la hora de determinar si los precios fijados son excesivos. la Comisi(cid:246)n podr‘ 110. (cid:217)El fen(cid:246)meno de fijaci(cid:246)n de precios desleales se pro(cid:220) duce cuando una empresa dominante vende un pro(cid:220) ducto o servicio a un precio inferior al de su coste por un per(cid:242)odo de tiempo prolongado, con la inten(cid:220) ci(cid:246)n de evitar el acceso al mercado de un competi(cid:220) dor o ech‘ndole de ~l, y haciendo posible de este modo el incremento de su poder de mercado y, por ende, de sus beneficios. Esta reducci(cid:246)n de precios desleal infringe la letra a) del art(cid:242)culo 86 del Tra(cid:220) tado CE. En un contexto de competencia entre di(cid:220) ferentes redes de infraestructura de telecomunica(cid:220) ciones, pueden surgir, por ejemplo, problemas de este tipo, en el caso de que un operador dominante tienda a fijar unas tarifas de acceso indebidamente bajas, con objeto de eliminar la competencia de otros prestadores (emergentes) de infraestructura. Por regla general, se considera que un precio es abusivo cuando se sitœa por debajo de los costes va(cid:220) riables medios de la empresa o es inferior a la me(cid:220) dia de los costes totales y forma parte de un plan contrario a la competencia(cid:216)((cid:213)ˇ). En los sectores de red, la mera aplicaci(cid:246)n de la norma mencionada anteriormente no reflejar(cid:242)a su realidad econ(cid:246)mica. 111. (cid:217)Esta norma fue establecida en el caso Akzo, en el que el Tribunal de Justicia defin(cid:242)a los costes varia(cid:220) bles medios como (cid:133)aquellos que var(cid:242)an en funci(cid:246)n de las cantidades producidas(cid:176)(cid:216)((cid:213)—) y explicaba as(cid:242) el razonamiento impl(cid:242)cito en las normas: (cid:133). (cid:216). (cid:216). una empresa dominante no tienen ningœn inte(cid:220) r~s en aplicar tales precios, de no ser el de eliminar a sus competidores para poder despu~s subir sus precios aprovech‘ndose de su situaci(cid:246)n monopol(cid:242)s(cid:220) tica, dado que cada venta le ocasiona una p~rdida, a saber, la totalidad de los costes fijos (es decir, de aquellos que permanecen constantes con indepen(cid:220) dencia de las cantidades producidas) y una parte al menos de los costes variables correspondientes a la unidad producida. (cid:176). 112. (cid:217)Para que la explotaci(cid:246)n de un servicio o grupo de servicios resulte rentable, el operador debe adoptar una estrategia de fijaci(cid:246)n de tarifas en virtud de la cual los costes totales de la prestaci(cid:246)n de este servi(cid:220) cio o grupo de servicios queden cubiertos por los beneficios adicionales obtenidos por la prestaci(cid:246)n de dichos servicios. Cuando un operador domi(cid:220) nante fije un precio para un producto o servicio es(cid:220) pec(cid:242)fico inferior a los costes totales medios deriva(cid:220) dos de su prestaci(cid:246)n, deber‘ justificarlo en t~rminos 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/19 mercantiles: un operador dominante que s(cid:246)lo se be(cid:220) neficiara de esta pol(cid:242)tica de precios si uno o m‘s de sus competidores se viera debilitado, estar(cid:242)a come(cid:220) tiendo un abuso. 113. (cid:217)Segœn se(cid:253)al(cid:246) el Tribunal de Justicia en el asunto Akzo, la Comisi(cid:246)n debe determinar el precio por debajo del cual una empresa s(cid:246)lo puede obtener be(cid:220) neficios debilitando o eliminando a uno o varios competidores. En los sectores de red, la estructura de los costes suele ser bastante distinta de las de otros sectores ya que, en los primeros, los costes comunes y conjuntos son mucho mayores. 114. (cid:217)Por ejemplo, en los casos de prestaci(cid:246)n de servicios de telecomunicaciones, un precio que equivalga al coste variable de un servicio podr‘ ser considera(cid:220) blemente inferior al precio que el operador debe fi(cid:220) jar a fin de cubrir los costes que lleva aparejados la prestaci(cid:246)n del servicio. A la hora de aplicar el test Akzo a los precios previstos por un operador y que servir‘n de base para sus decisiones de inversi(cid:246)n, los costes que se tendr‘n en cuenta deber‘n incluir los costes totales adicionales a los costes de la pres(cid:220) taci(cid:246)n del servicio. Al analizar la situaci(cid:246)n, habr‘ que tener en cuenta el per(cid:242)odo de referencia ade(cid:220) cuado para el an‘lisis de los costes. En la mayor(cid:242)a de los casos, hay razones para pensar que no es oportuno que dicho plazo sea ni muy corto ni muy largo. pueden quedar ocultas si el operador dominante ha atribuido a sus actividades de acceso costes que de(cid:220) ber(cid:242)a haber asignado propiamente a las operaciones descendentes, o ha determinado de forma inade(cid:220) cuada los precios de transferencia dentro de la or(cid:220) ganizaci(cid:246)n. La Recomendaci(cid:246)n de la Comisi(cid:246)n so(cid:220) bre separaci(cid:246)n contable en el contexto de la inter(cid:220) conexi(cid:246)n aborda esta cuesti(cid:246)n y propugna el man(cid:220) tenimiento de una contabilidad separada para las diferentes ramas de actividad de un operador domi(cid:220) nante verticalmente integrado. La Comisi(cid:246)n podr‘ exigir, en su caso, a la empresa dominante que pre(cid:220) sente cuentas auditadas por separado en relaci(cid:246)n con todos los aspectos esenciales de su actividad. No obstante, el hecho de que la contabilidad se re(cid:220) alice por separado no garantiza la supresi(cid:246)n de las pr‘cticas abusivas. Cuando lo estime necesario, la Comisi(cid:246)n analizar‘ cada caso por separado. 118. (cid:217)En circunstancias adecuadas, puede demostrarse que se ha producido una reducci(cid:246)n de los precios mostrando que el margen entre la tarifa de acceso aplicada a los competidores en el mercado descen(cid:220) dente, incluidas las operaciones propias de la em(cid:220) presa dominante, en caso de que existan, y el precio que el operador de la red aplica en el mercado des(cid:220) cendente no basta para que un prestador de servi(cid:220) cios con un grado de eficiencia suficiente en el mercado descendente obtenga un beneficio normal (a menos que la empresa dominante pueda demos(cid:220) trar que su divisi(cid:246)n de operaciones descendentes es excepcionalmente eficiente(cid:216)((cid:213)(cid:209)). 115. (cid:217)En tales circunstancias, a menudo, la Comisi(cid:246)n ne(cid:220) cesitar‘ examinar los costes marginales medios de la prestaci(cid:246)n de un servicio, y puede necesitar exa(cid:220) minar los costes marginales medios a lo largo de un per(cid:242)odo superior a un a(cid:253)o. 119. (cid:217)Si se produjera alguno de estos supuestos, los com(cid:220) petidores en el mercado descendente habr(cid:242)an de ha(cid:220) cer frente a una reducci(cid:246)n de precios que podr(cid:242)a expulsarlos del mercado. 116. (cid:217)Llegado el caso, las normas ONP y las recomenda(cid:220) ciones de la Comisi(cid:246)n relativas a los requisitos de contabilidad y a la transparencia contribuir‘n a ga(cid:220) rantizar la aplicaci(cid:246)n efectiva del art(cid:242)culo 86 en este contexto. Reducci(cid:246)n de precios 117. (cid:217)Cuando el operador goce de una posici(cid:246)n domi(cid:220) nante en el mercado de productos o servicios, la re(cid:220) ducci(cid:246)n de los precios podr‘ constituir una pr‘ctica abusiva. Se puede demostrar que ha tenido lugar una reducci(cid:246)n de precios cuando las operaciones descendentes de la propia empresa dominante no son rentables si se aplica el precio que la rama de la empresa dominante dedicada a las actividades as(cid:220) cendentes impone a los competidores. Las p~rdidas registradas en la rama de actividades descendentes D i s c r i m i n a c i (cid:246) n 120. (cid:217)Un prestador de acceso dominante no podr‘ discri(cid:220) minar entre las partes participantes en los distintos acuerdos de acceso, cuando tal discriminaci(cid:246)n res(cid:220) trinja la competencia. Toda diferenciaci(cid:246)n basada en el empleo que se ha de hacer del acceso en lugar de diferencias entre las transacciones para el propio prestador de acceso, si la probabilidad de que la discriminaci(cid:246)n sea lo suficientemente amplia como para restringir o falsear la competencia actual o fu(cid:220) tura, ser(cid:242)a contraria a lo dispuesto en el art(cid:242)culo 86. Esta discriminaci(cid:246)n podr(cid:242)a concretarse en la impo(cid:220) sici(cid:246)n de condiciones diferentes, incluida la aplica(cid:220) ci(cid:246)n de tarifas diferentes, o cualquier otra diferen(cid:220) ciaci(cid:246)n entre acuerdos de acceso, salvo en el caso de que tal discriminaci(cid:246)n est~ justificada objetiva(cid:220) mente, como por ejemplo, cuando se base en consi(cid:220) deraciones de costes o de car‘cter t~cnico o en el hecho de que los usuarios operen a niveles diferen(cid:220) C 265/20 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 tes. Es probable que esta discriminaci(cid:246)n restrinja la competencia en el mercado descendente en el que pretendiese operar la empresa que haya solicitado el acceso, en el sentido de que podr(cid:242)a limitar la posi(cid:220) bilidad de que este operador se introdujese en el mercado o expandiese sus operaciones en el mismo(cid:216)((cid:213)(cid:210)). 121. (cid:217)Tal discriminaci(cid:246)n puede repercutir asimismo sobre la competencia cuando se produce entre operadores que llevan a cabo sus actividades en mercados des(cid:220) cendentes estrechamente vinculados. Cuando exis(cid:220) ten dos mercados descendentes de productos dife(cid:220) renciados, pero se considera que un producto po(cid:220) dr(cid:242)a sustituirse por otro salvo por la diferencia de precio entre ambos, establecer una discriminaci(cid:246)n en el precio aplicado a los suministradores de los dos productos podr(cid:242)a reducir la competencia exis(cid:220) tente o potencial. Por ejemplo, aunque en la actua(cid:220) lidad los servicios de telefon(cid:242)a de voz fijos y m(cid:246)vi(cid:220) les constituyan dos mercados de productos separa(cid:220) dos, es probable que acaben convergiendo. La im(cid:220) posici(cid:246)n de precios de interconexi(cid:246)n m‘s altos a los operadores m(cid:246)viles que a los fijos tender(cid:242)a a obsta(cid:220) culizar dicha convergencia y, por lo tanto, repercu(cid:220) tir(cid:242)a sobre la competencia. En otros mercados de telecomunicaciones es probable que se produzcan efectos similares sobre la competencia. En cualquier caso, dicha discriminaci(cid:246)n ser(cid:242)a dif(cid:242)cil de justificar dada la obligaci(cid:246)n existente de fijar precios proporcionales a los costes. 122. (cid:217)En cuanto a la discriminaci(cid:246)n de precios, la letra c) del art(cid:242)culo 86 proh(cid:242)be que una empresa dominante discrimine entre sus propios clientes(cid:216)((cid:213)(cid:211)), incluida la discriminaci(cid:246)n basada en el hecho de que dichos clientes acepten o no tratar exclusivamente con ella. 123. (cid:217)El art(cid:242)culo 7 de la Directiva de Interconexi(cid:246)n dis(cid:220) pone lo siguiente: (cid:133). (cid:216). (cid:216). Podr‘n establecerse diferentes tarifas, t~rminos y condiciones de interconexi(cid:246)n para diferentes ca(cid:220) tegor(cid:242)as de organismos que est~n autorizados a su(cid:220) ministrar redes y servicios, cuando dichas diferen(cid:220) cias puedan estar objetivamente justificadas sobre la base del tipo de interconexi(cid:246)n facilitada y/o de las condiciones de concesi(cid:246)n de licencia nacional co(cid:220) rrespondiente. (cid:216). (cid:216). (cid:176) (siempre que tales diferencias no provoquen un falseamiento de la competencia). 124. (cid:217)En ese caso concreto hay que determinar si tales diferencias provocan un falseamiento de la compe(cid:220) tencia. Es importante recordar que los art(cid:242)culos 85 y 86 tratan de competencia y no de cuestiones re(cid:220) glamentarias. El art(cid:242)culo 86 no puede exigir a una empresa dominante que conceda un trato diferen(cid:220) ciado a las distintas categor(cid:242)as de clientes, excepto cuando esta pr‘ctica se derive de las condiciones de mercado o de los principios establecidos por el pro(cid:220) pio art(cid:242)culo 86. Por el contrario, el art(cid:242)culo 86 pro(cid:220) h(cid:242)be a las empresas dominantes que impongan una discriminaci(cid:246)n entre operaciones similares cuando dicha discriminaci(cid:246)n pueda tener un efecto sobre la competencia. 125. (cid:217)La discriminaci(cid:246)n sin que exista una justificaci(cid:246)n objetiva en relaci(cid:246)n con cualquier aspecto o condi(cid:220) ci(cid:246)n de un acuerdo de acceso puede ser constitutiva de abuso y estar relacionada con elementos tales como la fijaci(cid:246)n de tarifas, los retrasos, el acceso t~cnico, encaminamiento(cid:216)((cid:213)(cid:212)), numeraci(cid:246)n, restric(cid:220) ciones sobre la utilizaci(cid:246)n de la red m‘s rigurosas que las condiciones b‘sicas y utilizaci(cid:246)n de datos de la red de clientes. No obstante, la existencia de discriminaci(cid:246)n s(cid:246)lo puede determinarse en cada caso. Toda discriminaci(cid:246)n es contraria a lo dis(cid:220) puesto en el art(cid:242)culo 86, con independencia de que se derive o se demuestre por las condiciones de un acuerdo de acceso espec(cid:242)fico. 126. (cid:217)En este contexto, el operador de red ha de ofrecer a los clientes independientes un trato similar al que dispensa a su propia filial o divisi(cid:246)n de servicios descendentes. Cabe la posibilidad de que el tipo de cliente y sus demandas jueguen un papel significa(cid:220) tivo a la hora de determinar si las transacciones son comparables. El hecho de que se apliquen tarifas di(cid:220) ferentes a clientes situados en niveles diferentes (al por menor y al por mayor) no es constitutivo nece(cid:220) sariamente de discriminaci(cid:246)n. 127. (cid:217)Las cuestiones de discriminaci(cid:246)n se pueden plantear en relaci(cid:246)n con la configuraci(cid:246)n t~cnica del acceso, dada su importancia en este contexto. Grado de sofisticaci(cid:246)n t~cnica de acceso: las restric(cid:220) ciones sobre el tipo o (cid:133)nivel(cid:176) en la jerarqu(cid:242)a de in(cid:220) tercambios de la red que influyen en el acceso o en las capacidades t~cnicas de dicho intercambio pre(cid:220) sentan una importancia directa para la competencia. ^stas podr(cid:242)an ser las instalaciones disponibles para facilitar una conexi(cid:246)n o el tipo de interfaz y de sis(cid:220) tema de se(cid:253)alizaci(cid:246)n empleado para determinar el tipo de servicio disponible para la parte que solicite el acceso (por ejemplo, instalaciones de inteligencia de red). 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/21 Nœmero y/o localizaci(cid:246)n de puntos de conexi(cid:246)n: puede ser muy importante la obligaci(cid:246)n de almace(cid:220) nar y distribuir tr‘fico para determinadas ‘reas en la conmutaci(cid:246)n que sirva directamente a dicha ‘rea en lugar de hacerlo a un nivel m‘s elevado de la jerarqu(cid:242)a de la red. La parte que solicita el acceso incurre en gastos adicionales, ya sea al facilitar co(cid:220) nexiones a mayor distancia desde su centro de con(cid:220) mutaci(cid:246)n, ya sea por estar obligada a abonar unas tarifas m‘s elevadas de transporte. Igualdad de acceso: una caracter(cid:242)stica b‘sica de un sistema de telecomunicaciones competitivo es la po(cid:220) sibilidad de que los clientes de la parte que solicita el acceso obtengan los servicios prestados por el su(cid:220) ministrador de acceso utilizando el mismo nœmero de d(cid:242)gitos marcados que utilizan los clientes de este œltimo. Justificaci(cid:246)n objetiva 128. (cid:217)Entre las justificaciones objetivas se encuentra cual(cid:220) quier restricci(cid:246)n relativa al propio funcionamiento de la red propiedad del proveedor de acceso o las restricciones en la concesi(cid:246)n de licencias que se ajusten, por ejemplo, a lo dispuesto en la normativa sobre propiedad intelectual. 2. 3. Abusos de posici(cid:246)n dominante conjunta 129. (cid:217)En el caso de posici(cid:246)n dominante conjunta (v~anse el anterior punto 66 y siguientes), el comporta(cid:220) miento de una entre varias empresas que gocen de una posici(cid:246)n dominante conjunta puede ser abu(cid:220) sivo, aunque las dem‘s no se comporten de la misma forma. 130. (cid:217)Adem‘s de las medidas de reparaci(cid:246)n contempladas en las normas de competencia, en el caso de que ningœn operador estuviese dispuesto a conceder el acceso y no existiesen razones t~cnicas o comercia(cid:220) les que justificasen tal denegaci(cid:246)n, ser(cid:242)a de esperar que la autoridad nacional de reglamentaci(cid:246)n resol(cid:220) viese el problema ordenando a una o varias de las empresas que concediesen el acceso, con arreglo a lo dispuesto en la Directiva ONP o la normativa nacional. 3. Acuerdos de acceso (art(cid:242)culo 85) de ellos pueden producir dos efectos diferentes: obstaculizar la competencia entre las dos partes del acuerdo de acceso o limitarla en relaci(cid:246)n con terce(cid:220) ros, lo que se produce, por ejemplo, mediante el trato de exclusividad que se conceda a una o ambas partes del acuerdo. Adem‘s, cuando una parte goza de posici(cid:246)n dominante, es posible que las condicio(cid:220) nes del acuerdo de acceso conduzcan a un reforza(cid:220) miento de la misma o a una extensi(cid:246)n de dicha po(cid:220) sici(cid:246)n dominante a un mercado af(cid:242)n, o puede cons(cid:220) tituir una explotaci(cid:246)n ilegal de la posici(cid:246)n domi(cid:220) nante mediante la imposici(cid:246)n de condiciones des(cid:220) leales. 132. (cid:217)Los acuerdos de acceso en los que ~ste es, en prin(cid:220) cipio, ilimitado no presentan una restricci(cid:246)n inhe(cid:220) rente de la competencia en el sentido de lo dis(cid:220) puesto en el apartado 1 del art(cid:242)culo 85. En ausencia de cualquier obligaci(cid:246)n de exclusividad (v~ase el punto anterior), ofrecer acceso a una empresa en esta situaci(cid:246)n no supondr(cid:242)a una restricci(cid:246)n inhe(cid:220) rente de la competencia en el mercado de acceso, dado que ello no limitar(cid:242)a las posibilidades de que otros pudiesen celebrar acuerdos similares con el proveedor de acceso. Eso ser‘ lo que suceda habi(cid:220) tualmente en el sector de las telecomunicaciones. 133. (cid:217)Los acuerdos de acceso pueden tener unas conse(cid:220) cuencias muy positivas para la competencia, puesto que pueden mejorar el acceso al mercado descen(cid:220) dente. Los acuerdos de acceso en el contexto de la interconexi(cid:246)n cumplen una funci(cid:246)n b‘sica para la interoperabilidad de los servicios y la infraestruc(cid:220) tura, al incrementar la competencia en el mercado de servicios descendentes, lo que probablemente presentar‘ un mayor valor a(cid:253)adido que la infraes(cid:220) tructura local. 134. (cid:217)Sin embargo, es evidente que algunos acuerdos de acceso o determinadas cl‘usulas de los mismos pue(cid:220) den repercutir negativamente en la competencia. As(cid:242) por ejemplo, cabe la posibilidad de que los acuerdos de acceso: a)(cid:217)se utilicen como medio para la coordinaci(cid:246)n de precios; b) se utilicen como medio para el reparto del mer(cid:220) cado; c) produzcan efectos de exclusi(cid:246)n sobre terce(cid:220) ros(cid:216)((cid:213)(cid:213)). d) conduzcan a un informaci(cid:246)n sensible desde el punto de vista comercial entre las partes. intercambio de 131. (cid:217)Las restricciones de la competencia que est~n in(cid:220) cluidas en los acuerdos de acceso o que se deriven 135. (cid:217)El riesgo de que se produzca coordinaci(cid:246)n de pre(cid:220) cios es especialmente agudo en el sector de las tele(cid:220) C 265/22 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 comunicaciones, puesto que las tarifas de intercone(cid:220) xi(cid:246)n suponen a menudo hasta el 50(cid:216)% o m‘s del coste total de los servicios prestados y casi siempre ser‘ necesario mantener una interconexi(cid:246)n con un operador dominante. En estas circunstancias, el margen para que exista competencia de precios es escaso, mientras que, a la inversa, el riesgo (y la gravedad) de coordinaci(cid:246)n de precios es mayor. de las empresas que participan en la realizaci(cid:246)n de los acuerdos de interconexi(cid:246)n y, por otra parte, que la informaci(cid:246)n no se utiliza con fines contrarios a la competencia. Si dichas medidas de salvaguardia son completas y se aplican correctamente, en prin(cid:220) cipio, no habr‘ raz(cid:246)n alguna para que los simples acuerdos de interconexi(cid:246)n entren en el ‘mbito de aplicaci(cid:246)n del apartado 1 del art(cid:242)culo 85. los acuerdos de 136. (cid:217)Por otra parte, es posible que, en determinadas cir(cid:220) cunstancias, interconexi(cid:246)n entre operadores de red constituyan un obst‘culo a la in(cid:220) versi(cid:246)n en infraestructura, por lo que podr(cid:242)an con(cid:220) ducir al reparto del mercado entre el operador de red que presta el acceso y el que lo solicita, en lu(cid:220) gar de que surja una competencia entre ellos por la red. 137. (cid:217)En un entorno liberalizado de telecomunicaciones, tanto las autoridades nacionales como la Comisi(cid:246)n, en el marco de las normas de competencia de la Comunidad Europea, har‘n un seguimiento minu(cid:220) cioso de los tipos de restricciones a la competencia que se acaban de mencionar. La normativa nacional no afectar‘ en nada el derecho de las partes que sufran cualquier tipo de comportamiento contrario a la competencia a presentar una denuncia a la Co(cid:220) misi(cid:246)n. Cl‘usulas que se encuadran en el ‘mbito de aplicaci(cid:246)n del apartado 1 del art(cid:242)culo 85 138. (cid:217)La Comisi(cid:246)n ha detectado algunos tipos de restric(cid:220) ci(cid:246)n que podr(cid:242)an infringir lo dispuesto en el apar(cid:220) tado 1 del art(cid:242)culo 85 del Tratado CE, por lo que se les habr(cid:242)a de aplicar una excepci(cid:246)n espec(cid:242)fica. En la mayor(cid:242)a de los casos, estas cl‘usulas estar‘n rela(cid:220) cionadas con el marco comercial del acceso. 139. (cid:217)En el sector de las telecomunicaciones, existe una pr‘ctica inherente a la interconexi(cid:246)n consistente en la obtenci(cid:246)n por las partes interconectadas de in(cid:220) formaci(cid:246)n sobre la clientela y el tr‘fico de sus com(cid:220) petidores. Es probable que este intercambio de in(cid:220) formaci(cid:246)n influya, en algunos casos, en el compor(cid:220) tamiento competitivo de las empresas afectadas y las partes podr(cid:242)an utilizarlo perfectamente para la realizaci(cid:246)n de pr‘cticas contrarias a la competencia, tales como el reparto de mercados(cid:216)((cid:213)(cid:214)). La Directiva de Interconexi(cid:246)n exige que la informaci(cid:246)n proce(cid:220) dente de una organizaci(cid:246)n que busca la intercone(cid:220) xi(cid:246)n se utilice exclusivamente con el fin para el que fue facilitada. A fin de conformarse a las normas de competencia y a las Directivas de Inteconexi(cid:246)n, los operadores deber‘n establecer medidas de salva(cid:220) guardia que garanticen, por una parte, que la infor(cid:220) maci(cid:246)n confidencial s(cid:246)lo se transmite a las ramas 140. (cid:217)De modo an‘logo, deber‘n ser analizados en el marco de lo dispuesto en el apartado 3 del art(cid:242)culo 85 los acuerdos de exclusividad; por ejemplo, en el caso de que el tr‘fico se transportase exclusiva(cid:220) mente mediante la red de telecomunicaciones de una o ambas partes, en lugar de utilizar la red de otras partes con las que se hayan celebrado acuer(cid:220) dos de acceso. Si no se ofrece justificaci(cid:246)n alguna para la adopci(cid:246)n de tal encaminamiento, se prohibi(cid:220) r‘n estas cl‘sulas. No obstante, dichas cl‘usulas de exclusividad no son consustanciales a los acuerdos de interconexi(cid:246)n. 141. (cid:217)Resulta muy poco probable que los acuerdos de acceso que se hayan celebrado con una finalidad contraria a la competencia reœnan los criterios para la aplicaci(cid:246)n de una excepci(cid:246)n concreta en apli(cid:220) caci(cid:246)n de lo dispuesto en el apartado 3 del ar(cid:220) t(cid:242)culo 85. 142. (cid:217)Por otra parte, es posible que los acuerdos de acce(cid:220) so repercutan en la estructura de competencia del mercado. Una parte considerable del coste total de los servicios prestados por la parte que solicita el acceso a los usuarios finales proviene a menudo de las tarifas que se han de abonar por el acceso local, con lo que el margen para la competencia de pre(cid:220) cios es escaso. Debido a la necesidad de preservar este grado limitado de competencia, la Comisi(cid:246)n se concentrar‘ especialmente en la evaluaci(cid:246)n minu(cid:220) ciosa de los acuerdos de acceso y, m‘s concreta(cid:220) mente, de las consecuencias que puedan tener para los mercados afectados, con el fin de garantizar que tales acuerdos no se utilicen como medio oculto e indirecto para la fijaci(cid:246)n o coordinaci(cid:246)n de precios finales a los usuarios finales, que no es sino una de las infracciones m‘s graves del art(cid:242)culo 85 del Tratado CE(cid:216)((cid:214)˝). Esta cuesti(cid:246)n afectar‘ m‘s espec(cid:242)ficamente a los mercados oligopol(cid:242)sticos. 143. (cid:217)Por otra parte, las cl‘usulas que implican discrimi(cid:220) naci(cid:246)n que conduce a la exclusi(cid:246)n de terceros tam(cid:220) bi~n restringen la competencia. Lo m‘s importante es la discriminaci(cid:246)n en materia de precio, calidad u otros aspectos comercialmente significativos del ac(cid:220) ceso en detrimento de la parte que solicite el ac(cid:220) ceso, cuyo objetivo sea, por lo general, favorecer indebidamente las operaciones del prestador de ac(cid:220) ceso. 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/23 4. Consecuencias en los intercambios entre los Esta(cid:220) dos miembros 144. (cid:217)Para que se apliquen los art(cid:242)culos 85 y 86, es pre(cid:220) ciso que se produzcan efectos sobre el comercio en(cid:220) tre los Estados miembros. 145. (cid:217)Para que un acuerdo repercuta en los intercambios entre Estados miembros, la Comisi(cid:246)n ha de poder: (cid:133)prever con un grado suficiente de probabilidad so(cid:220) bre la base de factores objetivos de hecho y de de(cid:220) recho que el acuerdo en cuesti(cid:246)n puede tener una influencia, directa o indirecta, actual o futura, en las estructuras comerciales entre los Estados miem(cid:220) bros(cid:176)(cid:216)((cid:214)˛). Si el acuerdo en su conjunto es susceptible de afec(cid:220) tar a los intercambios(cid:216)((cid:214)ˇ), no es preciso que lo ha(cid:220) gan todas y cada una de las restricciones de la com(cid:220) petencia de que conste el mismo. 146. (cid:217)Por lo que se refiere a los acuerdos de acceso en el sector de las telecomunicaciones, la Comisi(cid:246)n no s(cid:246)lo tendr‘ en cuenta las consecuencias directas de las restricciones de la competencia en el comercio interestatal de mercados de acceso, sino tambi~n las repercusiones que puedan tener para el comercio interestatal de servicios de telecomunicaciones. La Comisi(cid:246)n tambi~n tomar‘ en consideraci(cid:246)n la capa(cid:220) cidad potencial de estos acuerdos para acotar un determinado mercado geogr‘fico, lo que podr(cid:242)a im(cid:220) pedir que empresas ya establecidas en otros Estados miembros compitan en el mismo. 147. (cid:217)Los acuerdos de acceso a las telecomunicaciones repercutir‘n casi siempre en el comercio entre Esta(cid:220) dos miembros, puesto que los servicios prestados a trav~s de una red se comercializan en toda la Co(cid:220) munidad y los acuerdos de acceso podr‘ determinar la capacidad de un prestador de servicios o un ope(cid:220) rador para prestar cualquier servicio determinado. Incluso cuando los mercados son fundamental(cid:220) mente nacionales, como sucede generalmente en la actualidad, los abusos de posici(cid:246)n dominante afec(cid:220) tar‘n, por lo general y debido al grado de desarro(cid:220) llo de la liberalizaci(cid:246)n, a la estructura del mercado, lo que repercutir‘ en el comercio entre los Estados miembros. 148. (cid:217)Los casos que se planteen en este ‘mbito en rela(cid:220) ci(cid:246)n con cuestiones que entren en el ‘mbito de aplicaci(cid:246)n del art(cid:242)culo 86 se referir‘n a cl‘usulas abusivas en los acuerdos de acceso, a la negativa a celebrar acuerdos de acceso en condiciones adecua(cid:220) das o bien a la negativa pura y simple a celebrarlos. En este contexto, igualmente pertinentes ser‘n los criterios anteriormente enumerados por los que se determina si un acuerdo de acceso es susceptible de repercutir en los intercambios entre los Estados miembros. CONCLUSIONES 149. (cid:217)La Comisi(cid:246)n estima que las normas de competencia y la normativa espec(cid:242)fica del sector forman un con(cid:220) junto coherente de medidas destinadas a garantizar un contexto los mercados de las telecomunicaciones en la Comuni(cid:220) dad Europea. liberalizado y competitivo para 150. (cid:217)A la hora de adoptar medidas en este sector, la Co(cid:220) misi(cid:246)n tratar‘ de evitar la duplicaci(cid:246)n innecesaria de procedimientos, especialmente de los de compe(cid:220) tencia y de los procedimientos normativos naciona(cid:220) les/comunitarios basados en el marco de la ONP. 151. (cid:217)Cuando se invoquen las normas de competencia, la Comisi(cid:246)n analizar‘ cu‘les son los mercados afecta(cid:220) dos y aplicar‘ los art(cid:242)culos 85 y 86 con arreglo a los principios anteriormente enunciados. C 265/24 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 (˛) Con arreglo a lo dispuesto en las Directivas 96/19/CEE y 96/2/CE de la Comisi(cid:246)n (mencionadas en la nota 3), algunos Estados miembros pueden solicitar una excepci(cid:246)n a la plena liberalizaci(cid:246)n por per(cid:242)odos limitados. La presente Comunicaci(cid:246)n se entiende sin perjuicio de tales excepciones: la Comisi(cid:246)n tendr‘ en cuenta la existencia de cualquiera de tales excepciones en la aplicaci(cid:246)n de las normas de competencia a los acuerdos de acceso, tal como se describen en la Comunicaci(cid:246)n. V~ase: Decisi(cid:246)n 97/114/CE de la Comisi(cid:246)n, de 27 de noviembre de 1996, relativa a los plazos adicionales solicitados por Irlanda para la aplicaci(cid:246)n de las Directivas 90/388/CEE y 96/2/CE de la Comisi(cid:246)n, por lo que respecta a la plena competencia en los mercados de telecomunicaciones (DO L 41 de 12. 2. 1997, p. 8); Decisi(cid:246)n 97/310/CE de la Comisi(cid:246)n, de 12 de febrero de 1997, relativa a la concesi(cid:246)n a Portugal de plazos adicionales para la aplicaci(cid:246)n de las Directivas 90/388/CE y 96/2/CE por lo que respecta a la plena competencia en los mercados de telecomunicacio(cid:220) nes (DO L 133 de 24. 5. 1997, p. 19); Decisi(cid:246)n 97/568/CE de la Comisi(cid:246)n, de 14 de mayo de 1997, relativa a la concesi(cid:246)n a Luxemburgo de plazos adicionales para la aplicaci(cid:246)n de la Directiva 90/388/CEE de la Comisi(cid:246)n por lo que respecta a la plena competencia en los mercados de telecomuni(cid:220) caciones (DO L 234 de 26. 8. 1997, p. 7); Decisi(cid:246)n 97/603/CE de la Comisi(cid:246)n, de 10 de junio de 1997, relativa a la concesi(cid:246)n a Espa(cid:253)a de plazos adicionales para la aplicaci(cid:246)n de la Directiva 90/388/CEE de la Comisi(cid:246)n por lo que respecta a la plena competencia en los mercados de telecomuni(cid:220) caciones (DO L 243 de 5. 9. 1997, p. 48); Decisi(cid:246)n 97/607/CE de la Comisi(cid:246)n, de 18 de junio de 1997, relativa a la concesi(cid:246)n de plazos adicionales solicitados por Grecia para la aplicaci(cid:246)n de la Directiva 90/388/CEE de la Comisi(cid:246)n relativa a la competencia en los mercados de telecomunicaciones (DO L 245 de 9. 9. 1997, p. 6). (ˇ) Comunicaci(cid:246)n de la Comisi(cid:246)n, de 3 de mayo de 1995, al Parlamento Europeo y al Consejo - Consulta relativa al Libro verde sobre la liberalizaci(cid:246)n de la infraestructura de telecomunicaciones y las redes de televisi(cid:246)n por cable [COM(95) 158 final(cid:129). (—) Directiva 88/301/CEE de la Comisi(cid:246)n, de 16 de mayo de 1988, relativa a la competencia en los mercados de terminales de telecomunicaciones (DO L 131 de 27. 5. 1988, p. 73); Directiva 90/388/CEE de la Comisi(cid:246)n, de 28 de junio de 1990, relativa a la competencia en los mercados de servicios de telecomu(cid:220) nicaciones ((cid:133)Directiva Servicios(cid:176)) (DO L 192 de 24. 7. 1990, p. 10); Directiva 94/46/CE de la Comisi(cid:246)n, de 13 de octubre de 1994, por la que se modifica las Directivas 88/301/CEE y 90/388/CEE especialmente por lo que respecta a las comunicaciones por sat~lite (DO L 268 de 19. 10. 1994, p. 15); Directiva 95/51/CE de la Comisi(cid:246)n, de 18 de octubre de 1995, por la que se modifica la Directiva 90/388/CEE, con respecto a la supresi(cid:246)n de las restricciones a la utilizaci(cid:246)n de las redes de televisi(cid:246)n por cable para la prestaci(cid:246)n de servicios de telecomunicacio(cid:220) nes ya liberalizados (DO L 256 de 26. 10. 1995, p. 49); Directiva 96/2/CE de la Comisi(cid:246)n, de 16 de enero de 1996, por la que se modifica la Directiva 90/388/CEE, con relaci(cid:246)n a las comunicaciones m(cid:246)viles y personales (DO L 20 de 26. 1. 1996, p. 59); Directiva 96/19/CE de la Comisi(cid:246)n, de 13 de marzo de 1996, por la que se modifica la Directiva 90/388/CE, en lo relativo a la instauraci(cid:246)n de la plena competencia en los mercados de telecomunicaciones ((cid:133)Directiva Plena Competencia(cid:176)) (DO L 74 de 22. 3. 1996, p. 13). ((cid:209)) Los acuerdos de interconexi(cid:246)n constituyen la forma m‘s significativa de acuerdo de acceso en el sector de las telecomunicaciones. Las normas que se aplican a la oferta de red abierta (ONP) establecen un marco b‘sico para los acuerdos de interconexi(cid:246)n y la aplicaci(cid:246)n de las normas de competencia se ha de considerar en el contexto siguiente: Directiva 97/13/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 10 de abril de 1997, relativa al establecimiento de un marco comœn para la concesi(cid:246)n de autorizaciones y licencias individuales en el ‘mbito de los servicios de telecomunicaciones ((cid:133)Directiva Licen(cid:220) cias(cid:176)) (DO L 117, de 7. 5. 1997, p. 15); Directiva 97/33/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 30 de junio de 1997, relativa a la interconexi(cid:246)n en las telecomuni(cid:220) caciones con el fin de garantizar un servicio y una interoperabilidad universales mediante la aplicaci(cid:246)n de los principios de la oferta de red abierta ((cid:133)Directiva interoperabilidad(cid:176)) (ONP) (DO L 199 de 26. 7. 1997, p. 32); Directiva 90/387/CEE del Consejo, de 28 de junio de 1990 relativa al establecimiento del mercado interior de los servicios de telecomunicaciones mediante la realizaci(cid:246)n de la oferta de una red abierta de telecomunicaciones ((cid:133)Directiva Marco(cid:176)) (DO L 192 de 24. 7. 1990, p. 1); Directiva 92/44/CEE del Consejo, de 5 de junio de 1992, relativa a la aplicaci(cid:246)n de la oferta de red abierta a l(cid:242)neas arrendadas ((cid:133)Directivas L(cid:242)neas Arrendadas(cid:176)) (DO L 165 de 19. 6. 1992, p. 27); Directiva 95/62/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de diciembre de 1995, relativa a la aplicaci(cid:246)n de la oferta de red abierta a la telefon(cid:242)a vocal (DO L 321 de 30. 12. 1995, p. 6); sustituida por la Directiva 98/10/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de febrero de 1998, sobre la aplicaci(cid:246)n de la oferta de red abierta (ONP) a la telefon(cid:242)a vocal y sobre el servicio universal de telecomunicaciones en un entorno competitivo ((cid:133)Directiva Telefon(cid:242)a Vocal(cid:176)) (DO L 109 de 1. 4. 1998, p. 24); Directiva 97/66/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 15 de diciembre de 1997, relativa al procesamiento de datos personales y a la protecci(cid:246)n de la intimidad en el sector de las telecomunicaciones ((cid:133)Directiva Protecci(cid:246)n de Datos(cid:176)) (DO L 24 de 30. 1. 1998, p. 1). ((cid:210)) DO C 233 de 6. 9. 1991, p. 2. ((cid:211)) En el ‘mbito de las telecomunicaciones, especialmente de la Decisi(cid:246)n 91/562/CEE de la Comisi(cid:246)n, de 18 de octubre 1991, Eirpage (DO L 306 de 7. 11. 1991, p. 22) y las Decisiones 96/546/CE de la Comisi(cid:246)n, de 17 de julio de 1996, Atlas y Phoenix (DO L 239 de 19. 9. 1996) pp. 23 y 57 y 97/780/CE de la Comisi(cid:246)n, de 29 de octubre 1997, Unisource (DO L 318 de 20. 11. 1997); tambi~n hay una serie de asuntos pendientes que incluyen problemas de acceso. ((cid:212)) (cid:133)Competition aspects of interconnection agreements in the telecommuncations sector(cid:176), junio de 1995; (cid:133)Competition aspects of access by service providers to the resources of telecommunications operators(cid:176), diciembre de 1995. V~ase tambi~n (cid:133)Competition aspects of access pricing(cid:176), diciembre de 1995. ((cid:213)) V~ase el Libro verde de la Comisi(cid:246)n de 3 de diciembre de 1997, sobre la convergencia de los sectores de telecomunicaciones, multimedias y tecnolog(cid:242)a de la informaci(cid:246)n y sus complicaciones para la perspectiva del Reglamento - Hacia la sociedad de la informaci(cid:246)n [COM(97) 623 final(cid:129). 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/25 ((cid:214)) V~ase la Decisi(cid:246)n 97/838/CE del Consejo, de 2 de noviembre de 1997, relativa a la celebraci(cid:246)n, en nombre de la Comunidad Europea, por lo que respecta a los asuntos de su competencia, de los resultados de las negociaciones de la OMC sobre los servicios de telecomunicaciones b‘sicos (DO L 347 de 18. 12. 1997, p. 45). (˛˝)(cid:217)Con arreglo a la Directiva L(cid:242)neas Arrendadas, si no sipuede hallar una soluci(cid:246)n a nivel nacional, se organiza una segunda fase a nivel europeo (procedimiento de conciliaci(cid:246)n). Llegada esta circunstancia, se ha de lograr un acuerdo entre las partes implicadas en el plazo de dos meses, con una posible pr(cid:246)rroga de un mes, si las partes as(cid:242) lo acuerdan. En el caso de la Directiva L(cid:242)neas Arrendadas, se prev~ una primera fase en la quel el usuario perjudicado pueda recurrir a la autoridad nacional de reglamentaci(cid:246)n, lo que ofrece una serie de ventajas. En los ‘mbitos de telecomunicaciones en los que la experiencia ha puesto de manifiesto que las empresas dudan a menudo antes de denunciar al operador de telecomunicaciones del que dependen en gran medida, no s(cid:246)lo por lo que se refiere a la cuesti(cid:246)n espec(cid:242)fica objeto de conflicto, sino tambi~n en un sentido m‘s amplio y trascendente, los procedimientos previstos en el marco de la ONP constituyen una opci(cid:246)n atractiva. Adem‘s, estos procedimientos pueden cubrir una gama m‘s amplia de problemas de acceso de los que pueden resolverse aplicando las normas de competencia. Por œltimo, estos procedimientos pueden ofrecer a los usuarios la ventaja de la proximidad y la familiaridad con los procedimientos administrativos nacionales. Por otra parte, la lengua es tambi~n un factor a tener en cuenta. (˛˛) La ANR es un organismo de reglamentaci(cid:246)n de las telecomunicaciones creado por un Estado miembro en el marco de la Directiva de servicios con la modificaci(cid:246)n introducida y en el marco de la ONP. La lista de ANR se publica regularmente en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas, y en la direcci(cid:246)n de Internet: http://www. Ispo. cec. be. est‘ disponible una copia de la œltima lista publicada. (˛ˇ)(cid:217)V~anse los art(cid:242)culos 9 y 17 de la Directiva de Interconexi(cid:246)n. (˛—)(cid:217)V~ase el art(cid:242)culo 7 de la Directiva Servicios, La nota 3 y la letra a) del art(cid:242)culo 5 del Directiva Marco (v~ase la nota 4); v~ase asimismo la Comunicaci(cid:246)n de la Comisi(cid:246)n al Parlamento Europeo y al Consejo sobre la situaci(cid:246)n y ejecuci(cid:246)n de la Directiva 90/388/CEE relativa a la competencia en los mercados de los servicios de telecomunicaciones (DO C 275 de 20. 10. 1995, p. 2). V~ase tambi~n la Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, de 9 de noviembre de 1995, en el asunto C(cid:220)91/94, Thierry Tranchant/Telephone Stores Sarl, Rec. 1995, p. I(cid:220)3911. (˛(cid:209))(cid:217)Apartado 3 del art(cid:242)culo 9 de la Directiva de Interconexi(cid:246)n (v~ase la nota 4) (˛(cid:210))(cid:217)Sentencias del Tribunal de Primera Instancia de las Comunidades Europeas: asunto T(cid:220)24/90, Automec/Comisi(cid:246)n, Rec. 1992 p. II(cid:220)2223, en el apartado 77; y asunto T(cid:220)114/92 BEMIM Rec. 1995, p. II 147. (˛(cid:211))(cid:217)Apartados 14 de la Comunicaci(cid:246)n relativa a la cooperaci(cid:246)n entre la Comisi(cid:246)n y los (cid:246)rganos jurisdiccionales nacionales para la aplicaci(cid:246)n de los art(cid:242)culos 85 y 86 del Tratado CE (DO C 39 de 13. 3. 1993, p. 6); Comunicaci(cid:246)n relativa a la cooperaci(cid:246)n entre las autoridades nacionales de competencia y la Comisi(cid:246)n (DO C 313 de 15. 10. 1997, p. 3). (˛(cid:212))(cid:217)V~ase el asunto 127/73, BRT/SABAM, Rec. 1974, p. 51. (˛(cid:213))(cid:217)V~ase el asunto 66/86, Ahmed Saeed, Rec. 1989, p. 838. (˛(cid:214))(cid:217)Por ejemplo, no han de fomentar o reforzar determinados comportamientos contrarios a la competencia: Ahmed Saeed, como ya se ha se(cid:253)alado en la nota 18; asunto 153/93, Repœblica Federal de Alemania/Delta Schiffahrtsges. , Rec. 1994, p. I(cid:220)2517; asunto 267/86, Van Eycke, Rec. 1988, p. 4769. (ˇ˝)(cid:217)V~ase el apartado 23 del asunto 13/77, GB(cid:220)Inno(cid:220)BM/ATAB, Rec. 1977, p. 2115: (cid:133)si bien es cierto que el art(cid:242)culo 86 se dirige a las empresas, tambi~n es cierto, sin embargo, que el Tratado obliga a los Estados miembros a no adoptar o mantener en vigor cual(cid:220) quier medida que pueda privar a la disposici(cid:246)n de su efectividad. (cid:216). (cid:216). (cid:176) (ˇ˛)(cid:217)Para mayor informaci(cid:246)n sobre otras obligaciones de las autoridades nacionales, v~ase el asunto 103/88, Fratelli Costanzo, Rec. 1989, p. 1839. V~ase el asunto Ahmed Saeed, mencionado en la nota 18: (cid:133)Los art(cid:242)culos 5 y 90 del Tratado CE deben interpretarse en el sentido de que: i) prohiben que las autoridades nacionales favorezcan la celebraci(cid:246)n de acuerdos sobre tarifas que sean contrarios al apartado 1 del art(cid:242)culo 85, o, eventualmente, al art(cid:242)culo 86 del Tratado; ii) son contrarios a que dichas autoridades aprueben las tarifas que resulten de dichos acuerdos(cid:176). (ˇˇ)(cid:217)V~anse los asuntos conexos C(cid:220)6/90 y 9/90, Francovich y otros/Repœblica Italiana Rec. 1991, p. 5357; los asuntos conexos C(cid:220)46/93, Brasserie de P(cid:240)cheur/Alemania y el asunto C(cid:220)48/93, R/Secretary of State for Transport ex parte Factortame y otros, Rec. 1996, p. I(cid:220)1029. (ˇ—)(cid:217)V~ase, por ejemplo, el considerando 18 de la Directiva L(cid:242)neas Arrendadas y el apartado 3 del art(cid:242)culo 9 de la Directiva de Interconexi(cid:246)n (v~ase la nota 4). (ˇ(cid:209))(cid:217)Reglamento (CEE) no 4064/89 del Consejo, de 21 de diciembre de 1989, relativa al control de las operaciones de concentraci(cid:246)n entre empresas (DO L 395 de 30. 12. 1989, p. 1); versi(cid:246)n corregida en el DO L 257 de 21. 9. 1990, p. 13. (ˇ(cid:210))(cid:217)Reglamento no 17 del Consejo, de 6 de febrero de 1962, primer Reglamento de aplicaci(cid:246)n de los art(cid:242)culos 85 y 86 del Tratado (DO 13 de 21. 2. 1962, pp. 204/62). (ˇ(cid:211))(cid:217)V~ase el art(cid:242)culo 2 y el apartado 1 del art(cid:242)culo 4 del Reglamento no 17. (ˇ(cid:212))(cid:217)V~ase el art(cid:242)culo 3 del Reglamento no 17. (ˇ(cid:213))(cid:217)V~ase los art(cid:242)culos 3 y 12 del Reglamento no 17. (ˇ(cid:214))(cid:217)V~ase el asunto 792/79(cid:216)R, Camera Care/Comisi(cid:246)n, Rec. 1980, p. 119; v~ase tambi~n el asunto T(cid:220)44/90, La Cinq/Comisi(cid:246)n, Rec. 1992, p. II(cid:220)1. (—˝)(cid:217)V~ase el punto 16 de la Comunicaci(cid:246)n, citada en la nota 16. (—˛)(cid:217)V~ase el art(cid:242)culo 2 o el apartado 1 del art(cid:242)culo 4 del Reglamento no 17. (—ˇ)(cid:217)V~ase el asunto Camera Care y La Cinq, referido en la nota 29. (——)(cid:217)V~ase el punto 16 de la Comunicaci(cid:246)n relativa a la cooperaci(cid:246)n entre la Comisi(cid:246)n y los (cid:246)rganos jurisdiccionales nacionales, citada en la nota 16. C 265/26 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 (—(cid:209))(cid:217)V~ase el punto 18. (—(cid:210))(cid:217)V~ase el punto 86 del asunto Automec/Comisi(cid:246)n (nota 15). (—(cid:211))(cid:217)V~ase el asunto BRT/SABAM (nota 17). (—(cid:212))(cid:217)V~anse los apartados 1 y 3 del art(cid:242)culo 9 de la Directiva de Interconexi(cid:246)n. (—(cid:213))(cid:217)V~ase el asunto 14/83, Von Colson, Rec. 1984, p. 1891. (—(cid:214))(cid:217)V~ase el apartado 2 del art(cid:242)culo 15 del Reglamento no 17. ((cid:209)˝)(cid:217)V~ase el apartado 5 del art(cid:242)culo 15 del Reglamento no 17. ((cid:209)˛)(cid:217)V~ase el apartado 6 del art(cid:242)culo 15 del Reglamento no 17. ((cid:209)ˇ)(cid:217)V~ase la letra c) del art(cid:242)culo 6 de la Directiva de Interconexi(cid:246)n. ((cid:209)—)(cid:217)V~anse, entre otros, en el art(cid:242)culo 9 de la Directiva de Interconexi(cid:246)n. ((cid:209)(cid:209))(cid:217)V~anse las directrices sobre el m~todo de c‘lculo de las multas impuestas con arreglo al apartado 2 del art(cid:242)culo 15 del Reglamento no 17 y el apartado 5 del art(cid:242)culo 65 del Tratado CECA (DO C 9 de 14. 1. 1998, p. 3). ((cid:209)(cid:210))(cid:217)V~ase la nota 22. ((cid:209)(cid:211))(cid:217)DO C 372 de 9. 12. 1997, p. 5. ((cid:209)(cid:212))(cid:217)La Directiva Plena Competencia define la interconexi(cid:246)n en los siguientes t~rminos: (cid:133). (cid:216). (cid:216). la conexi(cid:246)n f(cid:242)sica y l(cid:246)gica de las instalaciones de telecomunicaciones de los organismos que suministran redes de telecomunica(cid:220) ciones o prestan servicios de telecomunicaciones, con objeto de permitir a los usuarios de un organismo comunicarse con los usuarios del mismo o de otro organismo, o acceder a los servicios de terceros organismos. (cid:176). En la Directiva Plena Competencia y en las Directivas ONP, los servicios de telecomunicaciones se definen en los t~rminos siguien(cid:220) tes: (cid:133)servicios cuya prestaci(cid:246)n consiste, en su totalidad o en parte, en la transmisi(cid:246)n y conducci(cid:246)n de se(cid:253)ales por las redes de telecomu(cid:220) nicaciones. (cid:176). Dicha definici(cid:246)n incluye, por tanto, la transmisi(cid:246)n de las se(cid:253)ales de radiodifusi(cid:246)n y las redes de televisi(cid:246)n por cable. La propia red de telecomunicaciones queda definida de la forma siguiente: (cid:133). (cid:216). (cid:216). los sistemas de transmisi(cid:246)n y, cuando proceda, los equipos de conmutaci(cid:246)n y dem‘s recursos que permitan la transmisi(cid:246)n de se(cid:253)ales entre puntos de terminaci(cid:246)n definidos, bien por cables, bien por ondas hertzianas, bien por medios (cid:246)pticos o por otros medios electromagn~ticos(cid:176). ((cid:209)(cid:213))(cid:217)Decisi(cid:246)n 94/894/CE de la Comisi(cid:246)n, de 13 de diciembre de 1994 (DO L 354 de 31. 12. 1994, p. 66). ((cid:209)(cid:214))(cid:217)V~anse los puntos 15 y 16 de las Directrices mencionadas en la nota. ((cid:210)˝)(cid:217)Decisi(cid:246)n 82/896/CEE de la Comisi(cid:246)n, de 15 de diciembre de 1982 (DO L 379 de 31. 12. 1982, p. 1). ((cid:210)˛)(cid:217)V~ase la nota 18. ((cid:210)ˇ)(cid:217)V~anse los asuntos acumulados C(cid:220)48/90 y 66/90, Pa(cid:242)ses Bajos y otros/Comisi(cid:246)n, Rec. 1992, p. I(cid:220)565. ((cid:210)—)(cid:217)V~ase el asunto Ahmed Saeed (nota 18) en la que la normativa de mercado interior relativa a la fijaci(cid:246)n de precios se utiliz(cid:246) de ayuda para determinar qu~ nivel de precios deb(cid:242)a considerarse abusivo a efectos del art(cid:242)culo 86. ((cid:210)(cid:209))(cid:217)En cada uno de estos mercados, Tetra Pak ten(cid:242)a los mismos clientes potenciales y competidores efectivos; asunto C(cid:220)333/94 P, Tetra Pak International SA/Comisi(cid:246)n, Rec. 1996 p. I(cid:220)5951. ((cid:210)(cid:210))(cid:217)V~ase asimismo la definici(cid:246)n incluida en el (cid:133)compromiso adicional de las Comunidades Europeas y sus Estados miembros con respecto a los principios de regulaci(cid:246)n(cid:176) utilizado por el Grupo sobre telecomunicaciones b‘sicas en del marco de las negociaciones en la Organizaci(cid:246)n Mundial de Comercio (OMC). (cid:133)Por instalaciones esenciales se entender‘n las instalaciones de redes y servicios pœblicos de transporte de telecomunicaciones que: a)(cid:217)sean suministrados exclusiva o preferentemente por um s(cid:246)lo proveedor o un nœmero limitado de proveedores; y b) cuya sustituci(cid:246)n a fin de prestar un servicio no sea viable ni econ(cid:246)mica ni t~cnicamente. (cid:176) ((cid:210)(cid:211))(cid:217)V~ase el asunto 6/72 Continental Can, Rec. 1973, p. 215. ((cid:210)(cid:212))(cid:217)En este contexto, se deber(cid:242)a se(cid:253)alar que, en virtud de lo dispuesto en el marco de la ONP, cabe decidir si una empresa tiene o no un peso significativo en el mercado. Aunque dicha determinaci(cid:246)n depende de diversos factores, se parte de la base de que una empresa con una cuota de mercado superior al 25(cid:216)% ocupa una posici(cid:246)n importante en el mercado. En la evaluaci(cid:246)n realizada con arreglo a las normas de competencia, la Comisi(cid:246)n tendr‘ en cuenta si le ha sido notificado que la empresa tiene un peso significa(cid:220) tivo en el mercado en virtud de las normas de la ONP. No obstante, es evidente que el concepto de peso significativo en el mercado describe generalmente una posici(cid:246)n de poder econ(cid:246)mico en un mercado inferior a la de dominio: as(cid:242) pues, el hecho de que con arreglo a las normas de la ONP una empresa tenga un poder de mercado significativo no llevar‘ a suponer que existe una posici(cid:246)n de dominio, aunque, en una situaci(cid:246)n concreta, ~ste pueda ser el caso. Sin embargo, a la hora de adoptar una decisi(cid:246)n, uno de los factores significativas ser‘ si la definici(cid:246)n de mercado utilizada con arreglo a la ONP resulta adecuada para la aplica(cid:220) ci(cid:246)n de las normas de competencia. ((cid:210)(cid:213))(cid:217)Asunto 85/76, Hoffmann(cid:220)La Roche, Rec. 1979, p. 461, Racal Decca, Decisi(cid:246)n 89/113/CEE de la Comisi(cid:246)n de 21 de diciembre de 1988 (DO L 43 de 15. 2. 1989, p. 27). ((cid:210)(cid:214))(cid:217)Decisi(cid:246)n 92/553/CEE de la Comisi(cid:246)n, de 22 de julio de 1992, (DO L 356 de 5. 12. 1992, p. 1). ((cid:211)˝)(cid:217)Esta es la situaci(cid:246)n m‘s habitual. ((cid:211)˛)(cid:217)V~anse los asuntos acumulados 6/73 y 7/73, Commercial Solvents/Comisi(cid:246)n Rec. 1974, p. 223 y el asunto 311/84 CBEM/CLT y IPB Rec. 1985, p. 3261. ((cid:211)ˇ)(cid:217)V~ase el asunto C(cid:220)62/86, AKZO/Comisi(cid:246)n, Rec. 1991, p. I(cid:220)3359 y el asunto T(cid:220)65/89, BPB Industries y British Gypsum/Comi(cid:220) si(cid:246)n, Rec. 1993, p. II(cid:220)389. 22. 8. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 265/27 ((cid:211)—)(cid:217)V~ase el asunto C 333/94 p, Tetra Pak International SA/Comisi(cid:246)n; Rec. 1996, p. I(cid:220)5951; en este cuarto caso, la aplicaci(cid:246)n del art(cid:242)culo 86 s(cid:246)lo se justifica en circunstancias excepcionales (puntos 29 y 30). ((cid:211)(cid:209))(cid:217)V~ase el 85/76 Hoffmann(cid:220)La Roche, Rec. 1979, p. 461. ((cid:211)(cid:210))(cid:217)Decisi(cid:246)n 94/19/CE de la Comisi(cid:246)n - Sea Containers/Stena Sealink (DO L 15 de 18. 1. 1994, p. 8); Decisi(cid:246)n 94/119/CE de la Comisi(cid:246)n, relativa a la negativa de acceso a las instalaciones del puerto de R(cid:192)dby (DO L 55 de 26. 2. 1994, p. 52). ((cid:211)(cid:211))(cid:217)V~anse tambi~n (entre otras): Sentencias del Tribunal: Asunto 6/73 y 7/73, Commercial Solvents/Comisi(cid:246)n, Rec. 1974, p. 223; Asunto 311/84, T~l~marketing, Rec. 1985, p. 3261; Asunto C(cid:220)18/88 RTT/GB(cid:220)Inno, Rec. 1991, p. I(cid:220)5941; Asunto C(cid:220)260/89, Elliniki Radiophonia Teleorassi, Rec. 1991, p. I(cid:220)2925; Asuntos T(cid:220)69, T(cid:220)70 y T(cid:220)76/89, RTE, BBC y ITP/Comisi(cid:246)n, Rec. 1991, p. II(cid:220)485, 535, 575; Asunto C(cid:220)271/90, Espa(cid:253)a/Comisi(cid:246)n, Rec. 1992, p. I(cid:220)5833; Asuntos C(cid:220)241 y 242/91P, RTE y ITP Ltd/Comisi(cid:246)n (Magill), Rec. 1995, p. I(cid:220)743; Decisiones de la Comisi(cid:246)n: Decisi(cid:246)n 76/185/CECA - National Carbonizing Company (DO L 35 de 10. 2. 1976, p. 6); Decisi(cid:246)n 88/589/CEE - (London European/Sabena) (DO L 317 de 24. 11. 1988, p. 47). Decisi(cid:246)n 92/213/CEE - British Midland/Aer Lingus (DO L 96 de 10. 4. 1992, p. 34); B&I/Sealink (1992) 5 CMLR p. 255; Bolet(cid:242)n CE, no 6 - 1992, punto 1. 3. 30. ((cid:211)(cid:212))(cid:217)No bastar(cid:242)a con demostrar que un competidor necesita el acceso a una instalaci(cid:246)n para competir en el mercado de actividades derivadas. Ser(cid:242)a necesario demostrar que el acceso es imprescindible para todos, salvo para los competidores excepcionales, para que el acceso pase a ser obligatorio. ((cid:211)(cid:213))(cid:217)Como ya se se(cid:253)al(cid:246) en el punto 91. ((cid:211)(cid:214))(cid:217)V~ase el punto 105. ((cid:212)˝)(cid:217)V~anse los asuntos 6/73 y 7/73, Commercial Solventes/Comisi(cid:246)n, Rec. 1974, p. 223. ((cid:212)˛)(cid:217)Es decir, la utilizaci(cid:246)n de la red para llegar a sus propios clientes. ((cid:212)ˇ)(cid:217)Este aspecto tambi~n se trata en el marco de la ONP; v~ase el apartado 4 del art(cid:242)culo 7 de la Directiva de Interconexi(cid:246)n el apartado 4 del art(cid:242)culo 12 de la (cid:133)Directiva Telefon(cid:242)a Vocal(cid:176) y el anexo II de la Directiva Marco de la ONP. ((cid:212)—)(cid:217)Por ejemplo, incluidos los que resultan superfluos para el solicitante de acceso o incluso los que podr(cid:242)an constituir servicios que el propio solicitante de acceso querr(cid:242)a facilitar a sus clientes. ((cid:212)(cid:209))(cid:217)Asunto Tetra Pak International SA/Comisi(cid:246)n (v~ase la nota 63). ((cid:212)(cid:210))(cid:217)La Comunicaci(cid:246)n de la Comisi(cid:246)n, de 27 de noviembre de 1996, sobre los criterios de evaluaci(cid:246)n de los reg(cid:242)menes nacionales para el coste y la financiaci(cid:246)n del servicio universal y las directrices para el funcionamiento de tales reg(cid:242)menes ser‘ pertinente para determinar en qu~ medida se puede recurrir a la obligaci(cid:246)n de servicio universal para justificar los costes adicionales relacionados con el reparto del coste neto en el suministro del servicio universal [COM(96) 608(cid:129). V~ase tambi~n la referencia a la obligaci(cid:246)n de servicio universal que figura en el punto 59. ((cid:212)(cid:211))(cid:217)V~ase el asunto 26/75 General Motors Continental NV/Comisi(cid:246)n, Rec. 1975, p. 1367, apartado 12. ((cid:212)(cid:212))(cid:217)V~ase el asunto 27/76 United Brands Company NV y United Brands Continental BV/Comisi(cid:246)n, Rec. 1978, p. 207. ((cid:212)(cid:213))(cid:217)Ahmed Saeed, citado en la nota 18. ((cid:212)(cid:214))(cid:217)V~ase el asunto 30/87, Corinne Bodson/Pompes fun(cid:127)bres des r~gions liber~es, Rec. 1988, p. 2479. V~ase asimismo: Asuntos acumulados 110/88, 241/88 y 242/88, Fran(cid:136)ois Lucazeau y otros/Soci~t~ des Auteurs, Compositeurs de Musique (SACEM) otros Rec. 1989, p. 2811, apartado 25: (cid:133)cuando una empresa en una posici(cid:246)n dominante impone por los servicios que presta tarifas que son notablemente m‘s elevadas que las que se aplican en los restantes Estados miembros, y cuando la comparaci(cid:246)n entre las cuant(cid:242)as de las tarifas se haya llevado a cabo sobre una base homog~nea, dicha diferencia deber‘ ser considerada como el indicio de la explotaci(cid:246)n abusiva de una posici(cid:246)n dominante. En esos casos, corresponder‘ a la empresa en cuesti(cid:246)n justificar la diferencia, bas‘ndose en la existencia de divergencias objetivas entre la situaci(cid:246)n del Estado miembro de que se trate y la situaci(cid:246)n que prevalezca en los dem‘s Estados miembros. (cid:176). ((cid:213)˝)(cid:217)V~anse las normas sobre la ONP y la Recomendaci(cid:246)n de la Comisi(cid:246)n sobre interconexi(cid:246)n en un mercado de telecomunicaciones liberalizado [DO L 73 de 12. 3. 1998, p. 42 (Texto de la Recomendaci(cid:246)n) y DO C 84 de 19. 3. 1998, p. 3 (Comunicaci(cid:246)n sobre la Recomendaci(cid:246)n)(cid:129). ((cid:213)˛)(cid:217)Por ejemplo, en el c‘lculo de las tarifas de interconexi(cid:246)n. ((cid:213)ˇ)(cid:217)V~ase el asunto Akzo, citado en la nota 62. ((cid:213)—)(cid:217)Asunto Akzo, punto 71. ((cid:213)(cid:209))(cid:217)Decisi(cid:246)n 88/518/CEE de la Comisi(cid:246)n - Brown Napier/British Sugar (DO L 233 de 19. 10. 1988, p. 41): el margen entre los precios industriales y al por menor se redujo hasta tal punto que el comprador mayorista con operaciones de envasado tan eficien(cid:220) tes como las del proveedor mayorista no pod(cid:242)a servir de manera rentable al mercado minorista. V~ase tambi~n National Carboni(cid:220) sing, citado en la nota 66. ((cid:213)(cid:210))(cid:217)No obstante, cuando la capacidad de la infraestructura est~ infrautilizada, puede estar justificado que se apliquen tarifas diferentes por el acceso dependiendo de la demanda en los distintos mercados descendientes, en la medida en que dicha diferenciaci(cid:246)n permita una mejor utilizaci(cid:246)n de la infraestructura y un desarrollo m‘s eficaz de determinados mercados y siempre que no restrinja o falsee la competencia. En tal caso, la Comisi(cid:246)n analizar‘ las consecuenciasd globales de dicha diferenciaci(cid:246)n de precios en todos los mercados descendientes. C 265/28 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 22. 8. 98 ((cid:213)(cid:211))(cid:217)V~ase el asunto C(cid:220)310/93(cid:216)P, BPB Industries y British Gypsum/Comisi(cid:246)n Rec. 1995, p. I(cid:220)865, p. 904, relativo a la discriminaci(cid:246)n realizada por BPB entre diferentes clientes del mercado adyacente de escayola seca. ((cid:213)(cid:212))(cid:217)Es decir, a una lista de preferencia de operadores de red corresponsales. ((cid:213)(cid:213))(cid:217)Decisi(cid:246)n 94/663/CE de la Comisi(cid:246)n - Servicios nocturnos (DO L 259 de 7. 10. 1994, p. 20); Decisi(cid:246)n 94/894/CE de la Comisi(cid:246)n (v~ase la nota 48). ((cid:213)(cid:214))(cid:217)V~ase el asunto T(cid:220)34/92, Fiatagri UK y New Holland Ford/Comisi(cid:246)n, Rec. 1994, p. II(cid:220)905, el asunto C(cid:220)8/95(cid:216)P New Holland/ Comisi(cid:246)n, sentencia de 28 de mayo, en recopilaci(cid:246)n; el asunto T(cid:220)35/92, John Deere/Comisi(cid:246)n, Rec. 1994, p. II(cid:220)975, el asunto C(cid:220)7/95, John Deere/Comisi(cid:246)n, asuntos relativos al Recurso contra la Decisi(cid:246)n 92/157/CEE de la Comisi(cid:246)n, de 17 de febrero de 1992, UK Agricultural Tractor Registration Exchange (DO L 68 de 13. 3. 1992, p. 19). ((cid:214)˝)(cid:217)V~anse el asunto 8/72 Vereniging van Cementhandelaaren/Comisi(cid:246)n, Rec. 1972, p. 977. y el asunto 123/85 Bureau National Interprofessionnel du Cognac/Clair, Rec. 1985, p. 391. ((cid:214)˛)(cid:217)V~ase el asunto 56/65, STM, Rec. 1966, p. 235, apartado 249. ((cid:214)ˇ)(cid:217)V~ase el asunto 193/83, Windsurfing International Inc/Comisi(cid:246)n, Rec. 1986, p. 611. No oposici(cid:246)n a una concentraci(cid:246)n notificada (Caso IV/M. 1182 - *** Akzo Nobel/Courtaulds) (98/C 265/03) (Texto pertinente a los fines del EEE) El 30 de junio de 1998, la Comisi(cid:246)n decidi(cid:246) no oponerse a la concentraci(cid:246)n de referencia y declararla compatible con el mercado comœn. Esta decisi(cid:246)n se basa en lo dispuesto en la letra b) del apartado 1 del art(cid:242)culo 6 del Reglamento (CEE) no 4064/89 del Consejo. El texto completo de la decisi(cid:246)n est‘ disponible œnicamente en ingl~s y se har‘ pœblico despu~s de liberado de cualquier secreto comercial que pueda contener. Estar‘ disponible: -(cid:217)en versi(cid:246)n papel en las oficinas de ventas de la Oficina de Publicaciones Oficiales de las Comunidades Europeas (v~ase la lista en la œltima p‘gina), -(cid:217)en formato electr(cid:246)nico, en la versi(cid:246)n (cid:133)CEN(cid:176) de la base de datos CELEX, con el nœmero de documento 398M1182. CELEX es el sistema de documentaci(cid:246)n automatizado de la legislaci(cid:246)n de la Comunidad Europea. Podr‘ obtenerse m‘s informaci(cid:246)n sobre la suscrip(cid:220) ci(cid:246)n en la direcci(cid:246)n siguiente: EUR(cid:220)OP Informaci(cid:246)n, Mercadotecnia y Relaciones Pœblicas (OP/4B) 2, rue Mercier L(cid:220)2985 Luxembourg Tel. (352) 29(cid:216)29(cid:220)42455; fax (352) 29(cid:216)29(cid:220)42763