title: 98/327/EF: Kommissionens beslutning af 11. september 1997 om en fusions forenelighed med fællesmarkedet og EØS-aftalen (Sag IV/M.833 - The Coca-Cola Company/Carlsberg A/S) (Kun den engelske udgave er autentisk) (EØS-relevant tekst)

eurovoc_concepts:
Denmark
United States
agreement (EU)
beer
beverage industry
economic concentration

text: 15. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 145/41 II (Retsakter hvis offentliggørelse ikke er obligatorisk) KOMMISSIONEN KOMMISSIONENS BESLUTNING af 11. september 1997 om en fusions forenelighed med fællesmarkedet og EØS-aftalen (Sag IV/M. 833 (cid:190) The Coca-Cola Company/Carlsberg A/S) (Kun den engelske udgave er autentisk) (EØS-relevant tekst) (98/327/EF) KOMMISSIONEN FOR DE EUROPÆISKE FÆLLESSKABER HAR (cid:190) under henvisning til Europæiske Fællesskab, traktaten om oprettelse af Det under henvisning til aftalen om Det Europæiske Økono- miske Samarbejdsomr(cid:134)de, særlig artikel 57, under henvisning til R(cid:134)dets forordning (EØF) nr. 4064/89 af 21. december 1989 om kontrol med fusioner og virk- somhedsovertagelser (1), ændret ved akten vedrørende Østrigs, Finlands og Sveriges tiltrædelse, særlig artikel 8, stk. 2, under henvisning til Kommissionens beslutning af 2. maj 1997 om at indlede procedure i sagen, efter at have givet de deltagende virksomheder lejlighed til at fremsætte deres bemærkninger til Kommissionens indsigelser, under henvisning til udtalelse fra Det R(cid:134)dgivende Udvalg for Kontrol med Fusioner og Virksomhedsovertagelser (2), og ud fra følgende betragtninger: (2) (3) mellem The Coca-Cola Company (TCCC) og Carlsberg A/S (Carlsberg), der skal oprettes under navnet Coca-Cola Nordic Beverages (CCNB). Dette fællesejede selskab kommer til at eje interesser i forskellige i Norden, læskedrikvirksomheder herunder visse aktiver, som Carlsberg vil overføre til TCCC inden for rammerne af en licensaftale. Anmeldelsen vedrører Danmark og Sverige. af april 1997 beslutning Ved p(cid:134)bød 14. Kommissionen de deltagende virksomheder at udsætte gennemførelsen af den anmeldte fusion, indtil den havde vedtaget en endelig beslutning, jf. fusionsforordningens artikel 7, stk. 2, og artikel 18, stk. 2. Efter gennemgang af anmeldelsen konkluderede Kommissionen, at den anmeldte transaktion var omfattet af fusionsforordningen og rejste alvorlig tvivl med hensyn til foreneligheden med fælles- markedet og med EØS-aftalen. Den 2. maj 1997 besluttede Kommissionen at indlede proceduren efter fusionsforordningens artikel 6, stk. 1, litra c). (1) Den 25. marts 1997 modtog Kommissionen anmeldelse i overensstemmelse med artikel 4 i forordning (EØF) nr. 4064/89 (fusionsforordningen) af en planlagt fusion i form af et joint venture TCCC I. PARTERNE (1) EFT L 395 af 30. 12. 1989, s. 1; berigtiget i EFT L 257 af 21. 9. 1990, s. 13. (2) EFT C 149 af 15. 5. 1998. (4) TCCC er et amerikansk selskab, som er indehaver af flere store varemærker og verdensomspændende udbyder af essenser og koncentrater til fremstilling L 145/42 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 15. 5. 98 af visse sodavand, bl. a. Coca-Cola, Coca-Cola Light, Fanta og Sprite samt andre alkoholfrie drikkevarer. Carlsberg Carlsberg er det i Danmark registrerede modersel- skab for en gruppe af virksomheder, der hovedsa- gelig beskæftiger sig med fremstilling og engrosdi- stribution af øl, men som ogs(cid:134) har interesser inden for andre drikkevarer, herunder ogs(cid:134) alkoholfrie drikkevarer. Et datterselskaber, af Carlsbergs Dadeko A/S (Dadeko), er den største aftapper af sodavand i Danmark. Carlsberg har desuden inter- esser i andre læskedrikfabrikanter og bryggerier i Danmark og Sverige. II. TRANSAKTIONEN A. Generelt sig med Carlsberg kommer til at eje 51 % af CCNB, medens de resterende 49 % i sidste instans vil være ejet af TCCC. CCNB vil være baseret i Danmark, og selskabets hovedvirksomhed vil best(cid:134) i at inve- stere og eje andele i nationale tapperier, der beskæftiger pakning, markedsføring, distribution og salg af alkoholfrie drikkevarer og andre dertil knyttede aktiviteter. CCNB vil fra starten dække Danmark og Sverige, senere tidspunkt ogs(cid:134) dække men skal p(cid:134) et Finland, Norge, Island, Estland, Letland, Litauen og muligvis Grønland og Skt. Petersborg i Rusland (CCNB’s omr(cid:134)de). tilberedning, tapperier af nationale Transaktionen omfatter: i) oprettelsen af CCNB, ii) CCNB’s overtagelse i Danmark og Sverige, idet Carlsberg vil overføre sit helejede danske datterselskab, Dadeko, og TCCC vil overføre sit nyetablerede helejede svenske datterselskab, Coca-Cola Drycker Sverige AB (CCDS), til CCNB, iii) to aftaler om overdragelse af og meddelelse af licens p(cid:134) visse varemærker i disse lande samt iv) oprettelse af et distributionsselskab i Sverige. (5) (6) (7) (8) I Danmark betyder det, at Dadeko, som fornyede sin aftapningsaftale med TCCC i 1994, vil fortsætte sit 40-(cid:134)rige samarbejde med TCCC om aftapning af hovedsagelig TCCC’s sodavand. Dadeko st(cid:134)r i dag for tilberedning og pakning af b(cid:134)de Carlsbergs og Tuborgs sodavand samt de Cadbury Schweppes- mærker, der markedsføres i Danmark. I dag distri- buerer Dadeko kun TCCC’s produkter til detail- handelen, medens Carlsberg og Tuborg distribuerer deres egne og Cadbury Schweppes’ sodavands- mærker til detailhandelen. Desuden deler Carlsberg og Tuborg i dag ansvaret for distributionen af deres egne, TCCC’s og Cadbury Schweppes’ sodavands- mærker til hoteller, restauranter og cateringvirk- somheder (hotel- og restaurationsbranchen). Efter gennemførelsen af transaktionen vil Dadeko fort- sætte med at aftappe TCCC’s mærker samt de resterende [. ] (1) -mærker. Dadeko vil f(cid:134) ansvaret for distributionen af alle […] mærker til detailhan- delen, medens […. ] vil distribuere deres egne mærker til hotel- og restaurationsbranchen. (9) I Sverige har TCCC for nylig etableret CCDS, der siden den l. april 1997 har markedsført og solgt TCCC’s produkter. Pr. l. januar 1998 skal CCDS overtage tilberedningen og pakningen af TCCC’s produkter, der for øjeblikket varetages af Pripps Ringnes. DryckesDistribut(cid:148)ren AB (DDAB), som er et 50/50-joint venture mellem CCDS og Falcon Bryggerier AB (der igen kontrolleres af Carlsberg og det finske bryggeri Oy Sinebrychoff AB i fælles- skab), skal som enedistributør varetage den fysiske distribution (lagre, levering) af CCDS’ transport, alkoholfrie drikkevarer samt Falcons alkoholfrie drikkevarer og øl til kunder i Sverige. (10) CCNB bliver den niende hovedaftapper (»anchor bottler«) af TCCC’s produkter. Udtrykket hovedaf- tapper dækker over bestemte tapperier, som TCCC ejer en minoritetsandel i, og som er »strongly committed to the strategic goals of TCCC and to furthering the interests of TCCC’s world-wide production, distribution and marketing systems. They tend to be large and geographically diverse, strong financial and management and have resources«. B. Hovedaktionæraftalen (»Master Sharehol- ders’ Agreement«) (11) TCCC og Carlsberg har indg(cid:134)et en hovedaktionær- aftale om etableringen af CCNB, der fastlægger betingelserne for, hvordan parterne skal udøve deres kontrol med CCNB, og hvordan CCNB skal fungere, samt retningslinjerne for alle fremtidige inden for CCNB’s omr(cid:134)de. nationale tapperier Aftalen der ogs(cid:134) p(cid:134)lægger TCCC og Carlsberg konkurrenceforbud. Blandt andre væsentlige bestemmelser kan nævnes bestemmelser om [. ]. Endelig tales der i hovedak- tionæraftalen ogs(cid:134) om [. ]. bestemmelser, indeholder (1) I den offentliggjorte udgave udelades oplysninger af fortrolig karakter. 15. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 145/43 (12) C. Licensaftalen i Danmark TCCC, Carlsberg og Dadeko har indg(cid:134)et en [. ]-(cid:134)rig licensaftale (der kan forlænges med yderli- gere [. ] (cid:134)r), hvori Carlsberg giver TCCC, og TCCC derefter giver Dadeko tilladelse til at frem- stille, markedsføre, distribuere og sælge visse alko- holfrie drikkevarer af mærket [. ] i Danmark. Der er tale om [. ] licensprodukter, nemlig [. ]. TCCC skal fra Carlsberg have overdraget [. ] i forbindelse med disse produkter, s(cid:134)ledes at TCCC kan levere [. ]. TCCC bliver [. ]- mærkerne. Carlsberg bevarer en vis ret til at [. ] med det form(cid:134)l at beskytte [. ]-mærket. CCNB f(cid:134)r ansvaret for [. ]. Carlsberg forpligter sig til ikke at [. ] p(cid:134) disse produkter eller p(cid:134) andre [. ] til andre i Danmark. »brand manager« for (13) Desuden skal Carlsberg indstille produktionen af sine [. ]-mærker og [. ]. Efter fusionen beholder Carlsberg-organisationen s(cid:134)ledes kun [. ]. D. Aftalerne i Sverige (14) Ud over overførslen af CCDS til CCNB, som blev anmeldt i henhold til fusionsforordningen, modtog Kommissionen den 18. april 1997 anmeldelse efter R(cid:134)dets forordning nr. 17 (1) af et sæt andre aftaler om oprettelse af DDAB og en varemærke- og leve- ringsaftale (Trademark Purchase and Supply Agree- ment) om overførsel af visse mærker fra Falcon til TCCC. Disse aftaler vil blive vurderet særskilt. E. Konklusion (15) Fusionen vil føre til strukturelle ændringer inden for Carlsbergs og TCCC’s læskedrikaktiviteter, b(cid:134)de p(cid:134) regionalt plan i de nordiske lande og p(cid:134) natio- nalt plan i Danmark og Sverige. I særdeleshed vil Carlsberg ikke længere have nogen interesser inden for sodavand, der konkurrerer med CCNB. TCCC ændrer status fra blot at have været licensgiver p(cid:134) sine sodavandsmærker til at blive medejer af det joint venture, der producerer dem. III. FUSION A. Fusionens omfang dende parter finder, at en række konkrete bestem- melser, s(cid:134)som konkurrenceklausulerne og eksklu- sivbestemmelserne i licensaftalen, er accessoriske bestemmelser, der er direkte knyttet til og nødven- dige for fusionens gennemførelse. Kommissionen finder derimod, at licensaftalen er nødvendig, for at TCCC og Carlsberg kan koncentrere tilbered- ningen, pakningen, distributionen, markedsfø- ringen og salget af alle TCCC’s og Carlsbergs mærker i CCNB, s(cid:134)ledes at Carlsbergs danske akti- viteter inden for alkoholfrie drikkevarer bringes i overensstemmelse med TCCC’s praksis med hovedaftappere. Licensaftalen indg(cid:134)r derfor som et led i selve gennemførelsen af fusionen, som vil føre til en økonomisk sammensmeltning mellem Carls- berg og TCCC, og den m(cid:134) derfor ogs(cid:134) betragtes som en væsentlig og integrerende del af denne fusion. B. Vurdering af CCNB’s fusionskarakter B. 1. Fælles kontrol (17) CCNB vil være ejet af Carlsberg med 51 % og indirekte af TCCC med 49 %. De indbyrdes relati- oner mellem Carlsberg og TCCC reguleres af hovedaktionæraftalen. Carlsberg udpeger [. ] og TCCC [. ] medlemmer af CCNB’s bestyrelse. TCCC udpeger CCNB’s [. ], medens Carlsberg [. ]. CCNB’s administrerende direktør udpeger (Chief Executive Officer) med ansvar for den daglige ledelse udpeges af [. ], og økonomidirek- [. ]. Ud fra princippet om, at begge tøren af moderselskaber skal godkende bestemte beslut- ninger i relation til CCNB’s strategiske adfærd, fastsættes det, at de »vigtige beslutninger«, aktionæ- rerne skal træffe om anliggender i forbindelse med selskabets (strategiske og spørgsm(cid:134)l), vedtagelse af forretningsplan og budget, skal godkendes enstemmigt af begge modersel- skaber. Er bestyrelsen ude af stand til at n(cid:134) til enighed, [. ]. Ifølge parterne har de imidlertid et stærkt incitament til at undg(cid:134) en situation, hvor der vil blive gjort brug af aftalens opsigelsesvilk(cid:134)r. CCNB vil s(cid:134)ledes være kontrolleret af TCCC og Carlsberg i fællesskab. struktur politik, (16) Bortset fra etableringen af CCNB, der udgør kernen i transaktionen, har parterne ogs(cid:134) anmeldt licensaftalen mellem Carlsberg, TCCC og Dadeko i fusionsforordningen. De anmel- Danmark efter B. 2. Selvstændigt fungerende virksomhed p(cid:134) varigt grundlag (1) R(cid:134)dets forordning nr. 17 af 6. februar 1962, første forordning om anvendelse af bestemmelserne i traktatens artikler 85 og 86 (EFT 13 af 21. 2. 1962, s. 204/62). (18) CCNB kommer til at r(cid:134)de over alle de ressourcer, der er nødvendige for at operere p(cid:134) et varigt grundlag. For det første vil parterne overføre deres L 145/44 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 15. 5. 98 f(cid:134)r CCNB ansvaret eksisterende tapperier i Danmark og Sverige til CCNB, inklusive fabriksanlæg, distributionsudstyr (lastbiler, lagerbygninger osv. ), ansatte og andre investeringer, bl. a. salgsautomater og drikkefon- for tæner. For det andet produktionen, markedsføringen, distributionen og salget af alkoholfrie drikkevarer i Norden og kommer alts(cid:134) ikke kun til at varetage en enkelt funktion p(cid:134) markedet. Desuden vil CCNB og selskabets aftappere tilføre det af TCCC leverede koncentrat en betydelig merværdi. For det tredje gælder, at selv om det er TCCC, der skal levere koncentraterne og give tilladelse til aftapning af disse drikkevarer, og selv om Carlsberg ejer 50 % af i Danmark, ændrer [. ] Falcon og beholder parternes tilstedeværelse i de led, der ligger forud for CCNB’s og CCNB-datterselskabernes marked, intet ved det faktum, at CCNB m(cid:134) betragtes som et joint venture oprettet i fusionsøjemed. Hovedaktio- næraftalen løber over [. ] (cid:134)r med mulighed for forlængelse i yderligere [. ] (cid:134)r. B. 3. Ingen samordning (19) I Danmark opererer TCCC slet ikke som hverken producent eller distributør, men optræder kun som indehaver af varemærker. Bortset fra levering af koncentraterne vil TCCC stort set kun være til stede i Danmark via CCNB. Ifølge parterne er det yderst usandsynligt, at TCCC vil søge ind p(cid:134) det danske marked p(cid:134) anden m(cid:134)de end via CCNB. Carlsberg vil ophøre med at [. ] sine alkoholfrie drikkevarer. Carlsberg beholder dog visse aktiviteter inden for alkoholfrie drikkevarer, som [. ] salg og distribution af [. ], en begrænset distribution i [. ], distribution af i Rynkeby A/S (som producerer juice og frugtsaft). Carlsberg vil være underlagt en konkurrenceklausul med forbud mod at udøve konkurrerende aktivi- teter [. ]. TCCC har aldrig direkte optr(cid:134)dt som aftapper p(cid:134) det danske marked og r(cid:134)der for øjeblikket ikke over aftapningsanlæg her. De aktiviteter, der holdes uden for CCNB, kan derfor ikke anses at tjene som et middel til at etablere eller forstærke en samordning mellem Carlsberg og TCCC. samt 50 %-interesserne inden for [. ] (20) I Sverige vil Carlsberg ligesom i Danmark være bundet af sin forpligtelse til ikke at udøve konkur- rerende aktiviteter inden for [. ]. I lyset af det ovenst(cid:134)ende kan CCNB ikke anses at tjene som et middel til at etablere eller forstærke en samordning mellem Carlsberg og TCCC. C. Konklusion (21) Det anmeldte joint venture udgør sammen med licensaftalen i Danmark en fusion som omhandlet i fusionsforordningens artikel 3. (22) (23) IV. FÆLLESSKABSDIMENSION Fusionen har fællesskabsdimension som defineret i fusionsforordningens artikel l, stk. 2. TCCC og Carlsberg har tilsammen en samlet verdensomsæt- ning p(cid:134) over 17 mia. ECU, hvilket er mere end de 5 mia. ECU, der kræves i fusionsforordningen. De deltagende virksomheder har hver især en omsæt- ning inden for Fællesskabet p(cid:134) over 250 mio. ECU (TCCC har 4,046 mia. og Carlsberg 1,952 mia. ECU), og ingen af dem har mere end to tredjedele af deres omsætning i samme medlemsstat. V. RELEVANTE MARKEDER A. Relevante produktmarkeder I de nordiske lande har størsteparten af producen- terne af sodavand og andre alkoholfrie drikkevarer som juice og mineralvand traditionelt været brygge- rier. Bryggerierne har s(cid:134)ledes kunnet tilbyde deres kunder et bredt drikkevaresortiment omfattende øl, sodavand og mineralvand. Den omstændighed, at et produkt sælges som en del af et større drikkevare- sortiment, indebærer imidlertid ikke, at det rele- vante marked i en konkurrencesammenhæng m(cid:134) antages at omfatte hele dette sortiment. Der m(cid:134) sondres mellem de forskellige typer drikkevarer. I denne analyse bør der ogs(cid:134) tages hensyn til, at det i aftapningsleddet vil styrke en udbyders stilling, hvis han er i stand til at tilbyde kunderne et bredere drikkevaresortiment. De økonomiske fordele, som en aftapper opn(cid:134)r ved at kunne tilbyde b(cid:134)de soda- vand og øl inden for sit system, vil blive drøftet mere indg(cid:134)ende under den retlige vurdering. (24) I anmeldelsen anførte parterne, at de relevante produktmarkeder er »mindst s(cid:134) omfattende som markederne for salg af alkoholfrie drikkevarer« i s(cid:134)dant marked ville Danmark og Sverige. Et omfatte et bredt udsnit af drikkevarer, herunder læskedrikke med og uden kulsyre, frugtjuice, mine- ralvand, kaffe, te og mælk. Ser man nærmere p(cid:134) 15. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 145/45 sodavandsindustrien, fremg(cid:134)r det, at den af parterne foresl(cid:134)ede markedsdefinition er for bred til, at man kan analysere de sandsynlige konkurrencevirk- ninger af den anmeldte fusion. Af de nedenfor anførte grunde forekommer det rimeligt, at fusi- onen b(cid:134)de p(cid:134) varemærke- og aftapningsniveauet vurderes p(cid:134) basis af det samlede marked for soda- vand, men det bemærkes, at uanset om fusionen vurderes alene p(cid:134) grundlag af et marked kun omfattende cola eller et marked omfattende alle sodavand, vil det ikke ændre nævneværdigt ved vurderingen. A. 1. Produktionsstrømmen (25) (26) Levering af cola og andre sodavand til kunder i detailhandelen er baseret p(cid:134) to indbyrdes for- bundne aktiviteter, nemlig ejerskab af varemærke og aftapning. Varemærkeindehaveren udvikler og oparbejder drikkevaremærkerne, leverer koncen- tratet (eller lader det fremstille p(cid:134) licens) og giver lokale aftappere tilladelse til at færdiggøre, pakke, markedsføre, distribuere og sælge drikkevarerne. I den henseende er TCCC’s strategi som varemær- keindehaver lagt an p(cid:134) at skabe efterspørgsel hos forbrugerne, medens TCCC-aftappernes rolle best(cid:134)r i at dække denne efterspørgsel. Indehavere af internationale varemærker (cid:190) som f. eks. TCCC, PepsiCo og Cadbury Schweppes (cid:190) producerer sodavandskoncentrater i et begrænset antal produktionsanlæg spredt over hele verden, og leverancerne til kunderne foreg(cid:134)r p(cid:134) globalt plan fra disse anlæg. Mindre producenter f(cid:134)r derimod ofte koncentrater fremstillet hos særlige koncen- tratfabrikanter. (27) Udtrykket »aftapning« anvendes generelt i hele sodavandsindustrien som omfattende tilberedning, pakning, salg, markedsføring og distribution af sodavand. En aftapper f(cid:134)r typisk af varemærkeinde- haveren tildelt et geografisk omr(cid:134)de, inden for hvilket han varetager disse funktioner. i (cid:190) »Above-the-line«-markedsføring: Markedet for sodavand er præget af meget stærke mærker, med international reklamering af de førende mærker. Denne mærkespecifikke reklamering som »above-the- betegnes line«-markedsføring og foreg(cid:134)r hovedsagelig via tv, radio, biografer og pressen samt gennem sponsorering af bl. a. musik- og sportsbegiven- heder. Denne planlægges, gennemføres og finansieres normalt af vare- mærkeindehaveren. reklameindsats branchen (cid:190) »Below-the-line«-markedsføring: Salgsfremme i afsætningsleddet betegnes i branchen som »below the line«-markedsføring. Denne mar- kedsføringsform best(cid:134)r hovedsagelig to former (cid:190) dels salgsfremmende rabatter (stor- købsrabatter, prisnedslag og kunderabatter) og dels forhandlerorienteret markedsføring (ve- derlag for hyldeplads i butikkerne, hyldeud- smykning og reklamemateriale i butikkerne). af (29) Distributionen af sodavand foreg(cid:134)r via forskellige kanaler, der varierer noget fra det ene land til det andet, afhængigt af markedets struktur (lagrenes og detailbutikkernes beliggenhed, befolkningens geo- grafiske spredning, og hvorvidt sodavand og øl sælges sammen eller ej). I Danmark og Sverige distribueres sodavand primært via detailkanalen, der kan opdeles i dagligvarehandelen (supermar- keder osv. ) og servicebutikkerne (benzinstationer, kiosker osv. ) og via hotel- og restaurations- branchen. Med henblik p(cid:134) vurdering af den anmeldte fusion er det dog hverken for det danske eller det svenske marked nødvendigt at foretage en særskilt vurdering af hver distributionskanal, da resultatet bliver det samme, hvad enten de to kanaler betragtes som særskilte relevante produkt- markeder eller ej. Spørgsm(cid:134)let om, hvorvidt de to kanaler udgør særskilte relevante produktmarkeder, behøver derfor ikke at blive afgjort, og de to kanaler vurderes følgelig under (cid:130)t. (28) Varemærkeindehaveren og aftapperen er normalt for markedsføring og salgs- fælles om ansvaret fremme. Markedsføringsindsatsen best(cid:134)r en kombination af opreklamering af mærket og salgs- fremme rettet mod detailhandelen. I sodavandsin- dustrien sondres der normalt mellem de to omr(cid:134)der p(cid:134) følgende m(cid:134)de: i (30) I den foreliggende sag ligger fusionens virkninger i den vertikale integration af TCCC, som herefter bliver aktiv ogs(cid:134) inden for aftapning, og i TCCC’s overtagelse af varemærker i Sverige og opn(cid:134)else af varemærkelicenser i Danmark. Da ændringerne i varemærkeejerforholdene og TCCC’s vertikale inte- gration har betydelige indvirkninger p(cid:134) s(cid:134)vel vare- mærke- som p(cid:134) aftapningsniveauet, vil fusionens virkninger blive analyseret p(cid:134) begge niveauer. L 145/46 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 15. 5. 98 A. 2. Definition af produktmarkedet: alle soda- vand derfor ikke forklares med forskelle i prisudvik- lingen. a) Sondringen mellem sodavand og andre alko- holfrie drikkevarer (34) Ifølge de nyeste Canadean-tal (Annual Report (cid:190) 1996 Cycle, Canadean) ser det ud til, at væksten inden for sodavand er foreg(cid:134)et i et helt andet tempo end p(cid:134) det samlede marked for drikkevarer og læskedrikke i b(cid:134)de Danmark og Sverige. (31) (32) I Danmark fremg(cid:134)r det, at det samlede salg af læskedrikke voksede med 5,5 % om (cid:134)ret i perioden 1990-1995. For mineralvand var der tale om en vækst p(cid:134) omkring 7 %, og sodavand toppede med + l0 %. Canadean rapporterede, at »sodavands- salget gik overordentlig godt i 1990’erne, med en vækst p(cid:134) næsten 65 % i (cid:134)rene mellem 1990 og 1995«. Sammenholdt hermed blev det anført, at »frugtdrikke, som primært henvender sig til de unge, har solgt relativt d(cid:134)rligt igennem hele ti(cid:134)ret«, fordi frugtdrikke opfattes som »sekundære« læske- drikke, og at »væksten inden for læskedrikke blev b(cid:134)ret saftprodukter)«. Forbruget af frugtjuice faldt med 2 % om (cid:134)ret i perioden 1990-1995. Hvis mineralvand og juice indgik i det samme produktmarked som sodavand, ville man have forventet, at prisudviklingen kunne give forklaringen p(cid:134) forskellen i vækstrater. Det er imidlertid ikke tilfældet, da de relative priser p(cid:134) forskellige sodavandstyper igennem de seneste fire ifølge Canadeans (cid:134)r ikke har ændret sig meget detailprisdata, og forskelle i prisudvikling ser derfor ikke ud til at kunne forklare de forskellige vækst- rater for de forskellige former for læskedrikke. sodavand oppe (og af (33) Ogs(cid:134) i Sverige har vækstraterne ifølge Canadean- læskedrikmarkedet forskellige for dataene været som helhed og markedet for sodavand. Det samlede læskedriksalg steg med 1 %, mineralvandssalget steg med 9 %, medens salget af juice og frugtsaft faldt med 2 %, og sodavand holdt sig uændret. samme Hvis mineralvand og juice produktmarked som sodavand, ville man have forventet, at prisudviklingen kunne give forkla- ringen p(cid:134) forskellen i vækstrater. Det er imidlertid ikke tilfældet lige som i Danmark, hvor de relative priser p(cid:134) forskellige sodavandstyper igennem de seneste fire (cid:134)r ikke har ændret sig meget ifølge Canadeans detailprisdata, og de forskellige vækst- rater for de forskellige former for læskedrikke kan indgik i er I deres svar p(cid:134) Kommissionens klagepunktsmed- delelse har parterne anført, at Canadeans prisdata kun repræsenterer et begrænset antal mærker, pakninger og distributionskanaler, og at det ikke fremg(cid:134)r klart, hvordan tallene indsamlet. Kommissionen anerkender, at Canadeans prisdata bygger p(cid:134) udvalgte detailpriser, der ikke omfatter alle distributionskanaler og pakninger. Canadeans prisdata bygger imidlertid p(cid:134) typiske markeds- priser, der omfatter de vigtigste mærker, pakninger og distributionskanaler. Det er derfor ikke urime- ligt at drage den konklusion, at Canadeans prisdata afspejler den generelle udvikling i markedspriserne p(cid:134) sodavand, juice og mineralvand. Kommissionen konkluderer derfor, at ændringer i de relative priser ikke kan give forklaringen p(cid:134) de forskellige vækst- rater for sodavand, juice og mineralvand, man har kunnet konstatere igennem de seneste fire (cid:134)r i Danmark og Sverige. Det tyder p(cid:134), at der ikke er større priskonkurrence mellem sodavand, juice og mineralvand. Med andre ord er det ikke priserne, der f(cid:134)r forbrugerne til f. eks. at købe flere sodavand og færre juice-produkter. (35) Kommissionen har desuden set p(cid:134) Canadeans data om udvalgte detailpriser i Danmark og Sverige. Mineralvand og sodavand ser ud til at ligge p(cid:134) nogenlunde samme prisniveau, men begge er bil- ligere end frugtjuice. Det er ogs(cid:134) klart, at sodavand er dyrere end mælk, te og kaffe, hvilket tyder p(cid:134), at sodavand udgør et særskilt relevant produktmarked, som ikke er det samme marked som markedet for alle alkoholfrie drikkevarer. Mineralvand har imid- lertid ikke samme egenskaber som sodavand, bl. a. fordi det ikke indeholder tilsat sukker. (36) Hverken i Danmark eller i Sverige er sodavand placeret p(cid:134) de samme hylder i supermarkederne som andre alkoholfrie drikkevarer som kaffe, te, mælk eller juice, hvilket tyder p(cid:134), at sodavand ikke tilhører samme produktmarked som de andre alko- holfrie drikkevarer. Produkter, der direkte konkur- rerer med hinanden, m(cid:134) normalt forventes at være placeret ved siden af hinanden. (37) (Visse undersøgelser) viser, at sodavand indtages p(cid:134) andre tidspunkter af dagen end andre alkoholfrie drikkevarer. 15. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 145/47 (%) Til morgenmad Mellem morgenmad og frokost Til frokost Mellem frokost og aftensmad Til aftensmad Efter aftensmad DK S DK S DK S DK S DK S DK S [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] Kaffe, te, mælk Postevand Alkoholiske drikkevarer Sodavand (38) Disse og tilsvarende undersøgelser tyder p(cid:134), at sodavand ofte indtages i fritiden i modsætning til andre alkoholfrie drikkevarer, der er mere funkti- onsbestemte. At forbrugsmønsteret for sodavand er et helt andet end for andre alkoholfrie drikkevarer, er tegn p(cid:134), at de ikke indg(cid:134)r i det samme produkt- marked. (39) Med hensyn til forbrugsmønstre har parterne gjort gældende, at Kommissionen har undladt at tage stilling til det centrale spørgsm(cid:134)l, om de forbru- gere, der køber sodavand, mener, at de kan erstattes af andre drikkevarer, og at det er vanskeligt at drage nogen konklusion af ovenst(cid:134)ende tabel med hensyn til forbruget af sodavand sammenlignet med andre alkoholfrie drikkevarer og timingen af dette forbrug (parternes svar, s. 41). Parterne har dog ikke anfægtet den grundlæggende konklusion i deres egne analyser, nemlig at sodavand ofte indtages i fritiden i modsætning til andre alkohol- frie drikkevarer, der er mere funktionsbestemte. Kommissionen fastholder derfor, at de forskellige forbrugsmønstre tyder p(cid:134), at sodavand ikke tilhører samme relevante produktmarked som andre alko- holfrie drikkevarer. (40) Endelig peger ogs(cid:134) udtalelser fra kunder og konkurrenter i b(cid:134)de Sverige og Danmark p(cid:134), at sodavand ikke tilhører samme relevante produkt- marked som andre alkoholfrie drikkevarer. I den forbindelse har parterne gjort gældende, at man ikke bør lægge for stor (cid:190) om overhovedet nogen (cid:190) vægt p(cid:134), hvilke indtryk detailhandlere, grossister og konkurrenter har (parternes svar, s. 42). Detail- handlere, grossister og konkurrenter har dog normalt et grundigt kendskab til deres forretning og har derfor ogs(cid:134) et godt billede af, hvilke virk- ninger f. eks. salgsfremstød for Coca-Cola har for salget af andre drikkevarer. (41) Hvad udbudssiden ang(cid:134)r bemærkes, at andre alko- holfrie drikkevarer som mælk, kaffe, te og juice fremstilles p(cid:134) en helt anden m(cid:134)de end sodavand, og at der ikke er mulighed for substitution p(cid:134) udbuds- siden. For mineralvands vedkommende gælder ganske vist, at det vil være lettere at pakke soda- vand med samme udstyr som det, der bruges til pakning af mineralvand. Men ved vurderingen af denne fusion er den omstændighed, at nogle alko- holfrie drikkevarer kan fremstilles ved brug af ikke tilstrækkelig til at skabe et samme udstyr, samlet relevant produktmarked for alle alkoholfrie drikkevarer. Nødvendigheden af at udvikle og lancere en sodavand, opreklamere og promovere et nyt produkt eller mærke og skaffe sig adgang til hyldeplads i butikkerne indebærer, at den fleksibi- litet, der findes p(cid:134) udbudssiden, ikke giver tilstræk- keligt holdepunkt relevante produktmarked. Den rent fysiske mulighed, produktionsudstyret giver for at producere flere forskellige produkter, er ikke nok til at drage den konklusion, at forskellige drikkevarer bør henføres til et og samme relevante produktmarked. for at udvide det (42) I relation til vurderingen efter fusionsforordningen m(cid:134) det relevante følgelig konkluderes, at det produktmarked i hverken Sverige eller Danmark kan anses at best(cid:134) af alle alkoholfrie drikkevarer. Tværtimod m(cid:134) sodavand anses at udgøre et særskilt relevant produktmarked, der er et andet marked end markedet for andre alkoholfrie drikkevarer som kaffe, te, mælk, juice og mineralvand. b) Differentiering mellem cola og alle andre soda- vand (43) Med hensyn til differentieringen mellem cola og alle andre sodavand har Kommissionen i sine tidli- gere beslutninger p(cid:134) omr(cid:134)det (1) anført, at der er en lang række forskellige faktorer, der tyder p(cid:134), at der i drikkevareindustrien kan sondres mellem forskel- lige typer sodavand alt efter deres smag. I overens- stemmelse med talrige udtalelser fra branchefolk og (1) Beslutning 97/540/EF, sag IV/M. 794 (cid:190) Coca-Cola Enterprises, Inc. /Amalgamated Beverages GB (EFT L 218 af 9. 8. 1997, s. 15); 92/553/EØF, sag IV/M. 190 (cid:190) Nestle/Perrier (EFT L 356 af 5. 12. 1992, s. 1); IV/M. 289 (cid:190) PepsiCo/KAS (21. 12. 1992) og 96/204/EF, sag IV/M. 582 Orkla/Volvo (EFT L 66 af 16. 3. 1996, s. 17). L 145/48 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 15. 5. 98 i Storbritannien findes et særskilt markedsundersøgelser fastslog Kommissionen, at der relevant produktmarked for cola (1). Denne konklusion var baseret p(cid:134) faktorer som forbrugerpræferencer og forskelle i markedsføring og prissætning af cola og sodavand uden colasmag. I den foreliggende sag er der en række elementer, der tyder p(cid:134), at der findes et særskilt relevant produktmarked for cola, men det bemærkes, at det ikke vil ændre noget væsent- ligt ved vurderingen af fusionen, om den analyseres p(cid:134) grundlag af et marked best(cid:134)ende af cola alene eller et marked omfattende alle sodavand. Den anmeldte fusions virkninger for konkurrencen kan følgelig vurderes p(cid:134) grundlag af et produktmarked omfattende alle sodavand. B. Relevante geografiske markeder (44) Kommissionen har hidtil fulgt den praksis at analysere salg af drikkevarer p(cid:134) et nationalt grundlag (2). Det samme m(cid:134) gælde i den forelig- gende sag, eftersom de p(cid:134)gældende aftappere af varemærkeindehaveren har f(cid:134)et licens p(cid:134) at sælge et produkt inden for et lands geografiske grænser. (45) At der er tale om nationale markeder for sodavand i Danmark og Sverige, underbygges af den lave import og eksport af sodavand. Ifølge Canadean udgjorde importen af sodavand under 2,5 % i Sverige og under 2 % i Danmark. I Sverige var eksporten endnu mindre, medens den i Danmark l(cid:134) p(cid:134) kun 4 %. (46) (47) i Forskellige listepriser p(cid:134) TCCC’s produkter Sverige, Danmark, Norge, Finland, Tyskland, Nederlandene, Det Forenede Kongerige og Belgien er tegn p(cid:134), at Sverige og Danmark m(cid:134) betragtes som to særskilte relevante geografiske markeder. De norske listepriser er de laveste i Norden. De danske listepriser ligger ca. 20 % over de norske, og de svenske listepriser ligger ca. 40 % over de norske. Desuden er de danske priser væsentligt højere end priserne i omr(cid:134)der som Tyskland og Benelux-landene. Parterne anførte i deres brev af 28. maj 1997, at listepriserne ikke nødvendigvis svarer til de faktiske salgspriser, da ogs(cid:134) rabatter spiller en væsentlig rolle. Ydelse af rabat er imidlertid et helt normalt træk ved sodavandsmarkederne i alle disse lande, og forskelle i rabatter ser ikke ud til at kunne forskellen mellem listepriserne. forklare hele (1) Beslutning 97/540/EF. (2) Beslutning 97/540/EF og 92/553/EØF. Parterne gjorde i deres brev af 28. maj 1997 gældende, at forskellige retursystemer og forskelle i distributionsomkostninger kan give en del af forklaringen p(cid:134) forskellene i listepriserne. Men retursystemet i de nordiske lande er nogenlunde det samme for størsteparten af de sodavand, der sælges, eftersom de fleste sodavand sælges i genbrugsflasker. Hvad distributionsomkostningerne ang(cid:134)r, skulle man forvente, at det var Norge, der havde de største distributionsomkostninger og kunne sammenlignes med Finland og Sverige p(cid:134) grund af de geografiske lighedspunkter mellem landene. Derimod ville man forvente, at Danmark l(cid:134) tættere op ad Tyskland, Det Forenede Kongerige og Benelux-landene i den henseende. I modsæt- ning til, hvad man ville forvente, hvis distributions- omkostningerne skulle kunne være forklaringen p(cid:134) prisforskellene, har Sverige og Danmark imidlertid højere listepriser end Norge. Med hensyn til de andre mulige (cid:134)rsager, der peges p(cid:134) i brevet fra parterne (sammenligninger p(cid:134) basis af købekraftpa- riteter og den omstændighed, at prisudsving p(cid:134) samme forbrugsvarer er normen i EU), er det p(cid:134) indeværende stadium Kommissionens opfattelse, at de ikke er relevante for afgrænsningen af det rele- vante geografiske marked. (48) Desuden bemærkes, at Danmark har den strengeste lovgivning om drikkevare-emballager i Europa, og lokalt producerede sodavand og øl m(cid:134) kun sælges i returflasker. Endvidere er der totalforbud mod d(cid:134)ser. I praksis er der tale om en importrestriktion, medmindre der er etableret et tilfredsstillende pant-, retur- og genbrugssystem. Det danske forbud mod engangsbeholdere lægger s(cid:134)ledes hindringer i vejen for import, fordi det kræves, at producenterne benytter det godkendte retursystem for alle de flasker, der produceres. (49) Kommissionen har følgelig draget den konklusion, at Danmark og Sverige ved vurderingen af denne fusion m(cid:134) betragtes som særskilte relevante geogra- fiske markeder, og denne konklusion er ikke blevet anfægtet af parterne. VI. FORENELIGHED MED FÆLLESMARKEDET OG MED EØS-AFTALEN A. Generelt om fusionens virkninger (50) Den anmeldte fusions virkninger vil gøre sig p(cid:134) b(cid:134)de varemærke- gældende og p(cid:134) 15. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 145/49 aftapningsniveauet. Fusionen vil i særdeleshed f(cid:134) følgende virkninger for konkurrencen p(cid:134) marke- derne: a) p(cid:134) vil varemærkeniveauet TCCC opn(cid:134) knowhow og rettigheder til produktion af visse sodavand (og koncentrater) fra Carlsberg og Falcon i henholdsvis Danmark og Sverige (i Danmark vil TCCC overdrage produktionsret- sodavand til Dadeko, men tighederne p(cid:134) beholder selv disse rettigheder i Sverige) b) p(cid:134) aftapningsniveauet bliver der tale om to virkninger: (cid:190) TCCC’s markedsstyrke vil generelt blive øget ved TCCC’s vertikale integration til de efterfølgende led, eftersom TCCC g(cid:134)r fra blot at være licensgiver til ogs(cid:134) at blive medejer og medbestemmer i aftapningen (cid:190) Dadeko, kommer som herefter under CCNB’s kontrol, vil f(cid:134) styrket sin domine- rende stilling p(cid:134) aftapningsniveauet p(cid:134) to m(cid:134)der: for det første vil TCCC’s varemærke- portefølje blive udvidet efter fusionen, og for det andet vil Carlsberg-mærkerne forsvinde fra det danske marked. Desuden vil Falcon- mærkerne blive svækket i Sverige. (51) P(cid:134) grund af disse strukturændringer vil fusionen føre til, at s(cid:134)vel den aktuelle som den potentielle konkurrence i b(cid:134)de fra Carlsberg elimineres Danmark og Sverige p(cid:134) følgende m(cid:134)de: a) eliminering af aktuel konkurrence i b(cid:134)de Danmark og Sverige: i Danmark har Carlsberg (i anmeldelsen) erklæret at have til hensigt at indstille produkti- som virksomheden for onen af visse [. ], øjeblikket fremstiller og markedsfører, bl. a. [. ], og i Sverige vil TCCC overtage visse [. ] soda- vand fra Falcon b) eliminering af potentiel konkurrence i b(cid:134)de Danmark og Sverige: i Danmark m(cid:134) Carlsberg i henhold til hovedak- tionæraftalen ikke lancere nogen ny [. ] p(cid:134) [. ] i fremtiden, og i Sverige m(cid:134) Falcon (50 % ejet af Carlsberg) i henhold til [. ] aftaler med konkur- renceklausuler ikke søge tilbage p(cid:134) sodavands- markedet i [. ]. (52) at fremført, Parterne har fusionen ikke har mærkbar virkning for konkurrencen. Hovedpunk- terne i deres argumentation er, at det relevante produktmarked er mindst lige s(cid:134) omfattende som markedet for alle alkoholfrie drikkevarer (hvilket er en definition, der blev afvist ovenfor), at der ikke vil blive nogen materielle ændringer i konkurrence- strukturerne i Danmark, og at der vil blive øget konkurrence p(cid:134) markedet i Sverige. Denne »ingen ændringer«-argumentation lader h(cid:134)nt om de funda- mentale strukturændringer, der vil ske (cid:190) TCCC og Carlsberg bliver partnere i CCNB, som træder i stedet for den nuværende licensordning, TCCC’s sodavandsportefølje bliver udvidet ved fusionen, samtidig med at Carlsbergs sodavandsmærker elimineres, og Falcons sodavandsmærker svækkes. Endelig vil fusionen ogs(cid:134) lægge hindringer i vejen for adgangen til det danske marked (nærmere herom nedenfor). (53) Som det fremg(cid:134)r af interne papirer fra parterne, er det overordnede form(cid:134)l med etableringen af CCNB at styrke TCCC’s mærker og aftapningsaktiviteter p(cid:134) CCNB’s omr(cid:134)de og derigennem erobre en større andel af drikkevaresalget [. ]. (54) Hvilke virkninger etableringen af CCNB vil f(cid:134), kan kun forst(cid:134)s p(cid:134) baggrund af udsigterne for det nordiske marked. Parterne har fremlagt prognoser (i mio. liter) for salget af cola og sodavand uden colasmag i Danmark og Sverige: 1995 1998 1999 2000 Danmark Cola 207 [. ] [. ] [. ] Andre sodavand 192 [. ] [. ] [. ] Sverige Cola 233 [. ] [. ] [. ] Andre sodavand 306 [. ] [. ] [. ] De forventede samlede (cid:134)rlige vækstrater for (cid:134)rene 1998-2000 ligger i Danmark p(cid:134) [. ] for cola og [. ] for andre sodavand, og for Sverige er tallene [. ] for cola og [. ] for andre sodavand. Generelt mener parterne p(cid:134) basis af det nuværende (cid:134)rlige forbrug pr. indbygger, at det danske og det svenske marked har et betydeligt vækstpotentiale for b(cid:134)de cola og sodavand uden colasmag. (55) Det m(cid:134) konkluderes, at det strategiske m(cid:134)l, TCCC søger virkeliggjort med etableringen af CCNB, er at sikre, at væksten p(cid:134) markedet kommer de mærker, som TCCC ejer eller har licens p(cid:134), til gode. Dette er for s(cid:134) vidt et legitimt m(cid:134)l, men som det fremg(cid:134)r af det efterfølgende, tager etableringen af CCNB som et joint venture sammen med Carlsberg ikke sigte p(cid:134) intern omstrukturering, men er derimod en ny transaktion, hvorved to konkurrenter iværk- sætter en fælles strategi, der vil f(cid:134) strukturelle virk- ninger for branchen. L 145/50 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 15. 5. 98 B. Danmark Stemmer i alt Afgivne stemmer Carlsberg Carlsberg i % B. 1. Situationen i branchen 1994 2 777 525 1 810 122 1 335 995 74 (56) Det samlede sodavandsforbrug i Danmark udgjorde i 1995 399 mio. liter, hvoraf cola tegnede sig for 52 % og andre sodavand for 48 %. Detailkanalen tegnede sig for 64 % af det samlede sodavandsfor- brug i 1995, og hotel- og restaurationssektoren tegnede sig for 36 %. 1995 2 777 525 1 837 422 1 335 995 73 1996 2 777 525 1 478 738 1 335 995 90 1997 2 777 525 1 595 090 1 335 995 84 (57) (58) TCCC er indehaver af varemærkerne og leverandør af koncentraterne til Coca-Cola, Coca-Cola Light, Fanta, Sprite og andre TCCC-mærker, som Carls- berg-datterselskabet Dadeko er eneaftapper af. PepsiCo er indehaver af varemærkerne og leve- randør af koncentraterne til PepsiCola, 7-Up og andre PepsiCo-mærker, som aftappes af Bryggeri- gruppen A/S som beskrevet nedenfor. Cadbury Schweppes er indehaver af varemærkerne og leve- randør Schweppes- og Sunkist-mærkerne. Cadbury Schweppes ejer des- uden Dr. Pepper, som ikke findes p(cid:134) det danske marked. Disse mærker pakkes af Dadeko og distri- bueres gennem Carlsbergs distributionssystem. af koncentraterne til Carlsberg er den største udbyder af øl, sodavand og mineralvand i Danmark. Carlsberg er indehaver af varemærket til Tuborg Squash. Carlsberg har 75 % af kapitalen i og dermed enekontrol med Dansk Coladrik, der ejer og aftapper Jolly Cola, som er det tredjestørste colamærke i Danmark. Desuden er Carlsberg eneejer af bryggeriet Wiibroe, der leverer Neptun-sodavandsmærkerne. Carlsberg er desuden medejer af den største danske juiceproducent. Det er meningen, at Dansk Coladrik skal frasælges som en konsekvens af fusionen (se nedenfor). (59) Bryggerigruppen er den næststørste producent og aftapper af sodavand i Danmark. Bryggerigruppen aftapper PepsiCo-mærkerne og leverer et komplet sortiment af sine egne sodavand uden colasmag. Den er f. eks. indehaver af varemærket til »Faxe Kondi«, der konkurrerer direkte med TCCC’s Sprite. (60) Bryggerigruppens aktier er i hænderne p(cid:134) de to holdingselskaber Jyske Bryg Holding AS (Jyske Bryg) og Faxe Bryg Holding A/S (Faxe Bryg), hvori Carlsberg er minoritetsaktionær. Carlsberg har 37 % af aktierne og 48 % af stemmerne i Jyske Bryg, og p(cid:134) basis af stemmeafgivningen p(cid:134) de tre seneste (cid:134)rlige generalforsamlinger har Carlsberg r(cid:134)det over mere end 50 % af de stemmer, der blev afgivet p(cid:134) generalforsamlingerne (61) (62) Carlsberg har følgelig mulighed for at udøve bestemmende indflydelse p(cid:134) og dermed kontrol med Jyske Bryg. Jyske Bryg ejer direkte eller indirekte 62 % af aktierne og 49 % af stemmerne i Bryggerigruppen. Det fremg(cid:134)r desuden, at [. ]. De resterende aktier i Bryggerigruppen er i hænderne p(cid:134) Faxe Bryg (49 % af stemmerne) og BG Bank, der har 2 % af stemmerne. Ifølge parterne [. ]. I tilfælde af uoverensstemmelse mellem Jyske Bryg og Faxe Bryg vil Carlsbergs førende position p(cid:134) markederne for øl og sodavand komme til at spille en vigtig rolle i ethvert forsøg p(cid:134) at n(cid:134) til enighed. Bryggerigruppen og dens aktionærer vil have økonomisk interesse i at komme overens med Carlsberg for at undg(cid:134) gengældelsesaktioner p(cid:134) de markeder, som Bryggerigruppen opererer p(cid:134), og hvor Carlsberg er den førende. Carlsberg m(cid:134) derfor antages at have betydelig indflydelse p(cid:134) Bryggeri- gruppen, og Bryggerigruppen kan kun p(cid:134)føre Carlsberg begrænset konkurrence. (63) Andre. Der findes flere andre sm(cid:134) bryggerier. Det største er Harboe, hvori Carlsberg ejer 25 % af aktierne og har et bestyrelsesmedlem, og Albani, hvori Carlsberg har 15 % af aktierne, men kun 8,75 % af stemmerne. Desuden har Saltum-Houl- bjerg Bryggerier (Saltum) igennem de seneste (cid:134)r udviklet sig til en betydelig leverandør af discount- mærker og handelsmærker. Det er en lille virk- somhed, der ikke har eget distributionsnet. B. 2. Markedsstrukturen a) Markedsandele (64) Fusionens virkninger vil gøre sig gældende p(cid:134) vare- mærke- og aftapningsniveauet. Varemærkeindeha- vernes og aftappernes samlede stilling p(cid:134) det sodavand fremg(cid:134)r af nedenst(cid:134)ende marked for 15. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 145/51 tabel, der viser markedsandelene i 1995 i Danmark, opgjort i værdi, og de ansl(cid:134)ede markedsandele efter etableringen af CCNB (p(cid:134) basis af tal fra parterne): handelsmærker, der har f(cid:134)et en vis succes, især i detailhandelen. V a r e m æ r k e i n d e h a v e r n e (%) b) Konkurrencevilk(cid:134)r 1995 [40-45] [5-10] [5-10] [55-60] [5-10] [0-5] [0-5] [5-10] [5-10] [10-15] 1995 [40-45] [10-15] (*) [0-5] TCCC Carlsberg Dansk Coladrik Partnerne tilsammen PepsiCo Albani Harboe Bryggerigruppen Schweppes Andre A f t a p p e r n e Dadeko Carlsberg/Tuborg Carlsberg/Wiibroe Carlsberg/Dansk Coladrik Efter CCNB [40-45] [5-10] [5-10] [55-60] [5-10] [0-5] [0-5] [5-10] [5-10] [10-15] (%) Efter CCNB [50-55] [0-15] (cid:190) [0--5] Partnerne tilsammen [60-65] [50-55] Bryggerigruppen Albani Harboe Andre [15-20] [0-5] [0-5] [10-15] [15-20] [0-5] [0-5] [20-25] (66) Adgang til varemærker og distribution spiller en central rolle i sodavandsindustrien. Dadeko har licensen p(cid:134) de dominerende TCCC-mærker og Cadbury-Schweppes-mærkerne, og moderselskabet Carlsberg ejer varemærket for det stærke danske mærke, Tuborg Squash. Dadeko har sammen med de andre Carlsberg-aftappere en produktion, der er mere end fire gange s(cid:134) stor som den nærmeste konkurrents. (67) Cola er den mest solgte sodavandstype og betegnes ofte som en lokkevare, der kan trække kunder til, og er den bærende kraft i en leverandørs samlede sodavandsomsætning. Det er derfor en stor fordel for en udbyder at r(cid:134)de over et stærkt colamærke. Og n(cid:134)r drikkevaresortimentet desuden omfatter stærke øl- og mineralvandsmærker som Carlsbergs, kommer hvert af de mærker, der udbydes, til at st(cid:134) stærkere, end hvis de blev solgt hver for sig. Det er nærmest utænkeligt, at en dansk forhandler af drik- kevarer som mineralvand, øl og sodavand ikke fører TCCC’s og Carlsbergs mærker. Ingen anden dansk udbyder har et drikkevaresortiment, som ville sætte ham i stand til at anfægte Carlsbergs og Dadekos position. levere at kunne (68) Distributionen af sodavand er kendetegnet ved betydelige stordriftsfordele. Det er i særdeleshed vigtigt en tilstrækkelig stor mængde ved hvert lastbilstop for at nedbringe de gennemsnitlige omkostninger ved at levere til de enkelte kunder. Det betyder generelt, at de udby- dere, der har det største antal og det bredeste sorti- ment af drikkevarer i deres distributionssystem, ogs(cid:134) vil have de laveste omkostninger og n(cid:134) ud til flest kunder. (69) (*) Indregnet i tallene for Carlsberg/Tuborg. (65) TCCC havde i 1995 en markedsandel p(cid:134) [40-45 %] p(cid:134) varemærkeniveauet, og Carlsbergkoncernen havde [10-15 %]. Dadeko tegnede sig for [40-45 %] af aftapningen af sodavand, og Carlsbergs andre aktiviteter tegnede sig for [15-20 %]. Den næst- største varemærkeindehaver er PepsiCo med [5- 10 %], og den næststørste aftapper er PepsiCo- aftapperen Bryggerigruppen med [ 15-20 %] af markedet. Carlsberg og TCCC er alts(cid:134) over fem gange større end den næststørste varemærkeinde- haver, og Carlsberg er næsten fire gange større end den næststørste aftapper. De resterende produ- center fremstiller hovedsagelig discount-mærker og I Danmark distribueres mineralvand ofte sammen med sodavand. Det er en fordel b(cid:134)de for bryggeri- erne og for kunderne. For bryggerierne giver det større stordriftsfordele i distributionen og (cid:134)bner mulighed for en bredere distribution, end der ellers ville have været mulighed for. For kunderne er det en fordel at kunne købe et komplet sortiment fra en udbyder, fordi det indebærer færre leverancer. Carlsberggruppen er den største leverandør af øl og mineralvand og tegner sig for over 50 % af ølfor- i bruget Danmark. I betragtning af Carlsbergs markedsan- dele inden for sodavand er det klart, at Carlsberg og 45 % af mineralvandsforbruget og L 145/52 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 15. 5. 98 Dadeko har langt de mest omfattende distributi- onssystemer med den bedste markedsdækning i forhold til andre udbydere. Til illustration heraf kan nævnes, at Carlsberg og Dadeko i 1996 distri- buerede ca. 344 mio. liter øl og 163 mio. liter cola og andre sodavand, medens alle de andre bryggerier tilsammen distribuerede mellem 85 og 100 mio. liter øl og sodavand. Carlsberg og Dadeko er følgelig næsten tre gange større end alle de andre bryggerier tilsammen. (70) (71) Endelig m(cid:134) man ogs(cid:134) se p(cid:134) virkningerne af Carls- bergs interesser i Jyske Bryg, der direkte eller indi- rekte har 62 % af aktierne i Bryggerigruppen. Carlsberg har gennem Jyske Bryg betydelig indfly- delse i Bryggerigruppen. Dette bryggeri er den største konkurrent til Dadeko, TCCC og Carlsberg, b(cid:134)de p(cid:134) varemærke- og p(cid:134) aftapningsniveauet, og den eneste anden aftapper af mærkevare-sodavand i Danmark. Carlsberg har desuden interesser i Albani og Harboe, der sammen med Saltum er de største producenter af discount-sodavand. I betragtning af de mærker TCCC og Carlsberg ejer, er det derfor usandsynligt, at deres position vil kunne anfægtes af deres nuværende konkurrenter p(cid:134) det samlede marked for sodavand. P(cid:134) aftap- ningsniveauet m(cid:134) det i betragtning af Dadekos og de andre Carlsberg-virksomheders markedsandele, deres varemærkeportefølje, deres distributionssy- stemer og Carlsbergs interesser i andre bryggerier konkluderes, at ingen af de nuværende konkur- renter kan antages at ville være i stand til at anfægte Dadekos handlefrihed p(cid:134) sodavandsmar- kedet. c) Adgangsbarrierer for potentielle konkurrenter (72) De vigtigste hindringer for adgangen til sodavands- markedet beror p(cid:134) adgangen til varemærker og til et distributionsnet s(cid:134)vel som til hyldeplads i butik- kerne, et salgs- og servicenet, mærkeimage og mærkeloyalitet samt reklameomkostninger. TCCC, PepsiCo og Cadbury Schweppes er de eneste inter- nationale varemærkeindehavere. I betragtning af den risiko og de omkostninger, der er forbundet med at lancere et internationalt mærke, og den tid det tager, er det sandsynligt, at kun de eksisterende tre internationale varemærkeindehavere vil være i stand til at lancere nye internationale læskedrik- mærker i noget land. P(cid:134) det danske marked har det hidtil kun været Carlsberg og Bryggerigruppen, der har været i stand til at lancere nationale mærke- vare-sodavand. Kun de nuværende varemærkeinde- havere i Danmark m(cid:134) derfor antages at være i stand til at lancere nye mærker. til (73) Mærkets image er meget vigtigt for salget af soda- vand, og virksomheder som TCCC og PepsiCo har skabt loyalitet omkring deres mærker ved at inve- stere store summer i at profilere dem og fastholde denne profil. Indførelsen af et nyt mærke er derfor forbundet med store udgifter reklamer og markedsføring for at overtale mærkeloyale kunder til at g(cid:134) bort fra deres sædvanlige sodavandsmærke. Desuden vil kundernes loyalitet over for de etable- rede mærker gøre det vanskeligt for en ny leve- randør at f(cid:134) detailforhandlerne til at skifte leve- randør, og det vil lægge yderligere hindringer i vejen for nye konkurrenters adgang til markedet. Disse reklame- og markedsføringsomkostninger er s(cid:134)kaldte »sunk costs«, der ikke kan tjenes ind igen, hvis forehavendet sl(cid:134)r fejl, og de øger risikoen ved at søge ind p(cid:134) markedet betydeligt. (74) Desuden vil enhver potentiel ny konkurrent ogs(cid:134) have vanskeligheder med at f(cid:134) adgang til aftapning og til et distributionssystem. Hvert af de store bryg- gerier i Danmark har sit eget distributionssystem, og det betyder, at en ny konkurrent vil være nødt til enten at etablere sit eget system, hvilket er be- kosteligt, eller forhandle med en konkurrent om at f(cid:134) adgang til hans system. Det er usandsynligt, at det vil kunne betale sig for en ny konkurrent at etablere sit eget distributionssystem, eftersom det nødvendigvis ogs(cid:134) m(cid:134)tte omfatte øl og mineralvand for at kunne n(cid:134) op p(cid:134) et tilstrækkeligt distributi- onsvolumen. Bryggeriernes stærke position p(cid:134) dette omr(cid:134)de forstærkes yderligere af, at sodavand distri- bueres i genbrugsbeholdere, og enhver ny konkur- rents produkter vil skulle opfylde de gældende standarder. En ny konkurrent vil derfor være nødt til at distribuere sine produkter gennem et af de eksisterende bryggerier, p(cid:134) samme m(cid:134)de som TCCC og Cadbury Schweppes i dag distribuerer deres produkter via Carlsberg, og PepsiCo gør det gennem Bryggerigruppen. Men da de eksisterende bryggerier er veletablerede og har deres eget soda- vandssortiment, vil det være vanskeligt for en ny konkurrent sine produkter distribueret. f(cid:134) flere andre Desuden gør Carlsbergs interesser i danske bryggerier det mindre sandsynligt, at en potentiel ny konkurrent vil være i stand til at f(cid:134) et samarbejde eller anden form for alliance i stand at 15. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 145/53 med et dansk bryggeri. Endvidere bemærkes som nævnt ovenfor, at Carlsberg har langt det bedste og mest dækkende distributionssystem p(cid:134) det danske marked. For en ny konkurrent vil den mest effek- tive m(cid:134)de at trænge ind p(cid:134) det danske marked p(cid:134) være at blive distribueret gennem Carlsberg. (75) Endelig ville en ny konkurrent (cid:190) selv om han var i stand til at f(cid:134) adgang til et passende distributions- system (cid:190) stadig være nødt til at skaffe sig adgang til hyldeplads i butikkerne og bekoste et salgs- og servicenet, der kan sikre, at hans produkter opbe- vares og placeres rigtigt. Kommissionen har aner- kendt (1) betydningen af at r(cid:134)de over et salgs- og servicenet, n(cid:134)r det drejer sig om at f(cid:134) kunderne til at føre et produkt. (76) Kommissionen anerkender, at det er muligt at trænge ind p(cid:134) markedet i mindre m(cid:134)lestok f. eks. ved at levere handelsmærke-sodavand direkte til en supermarkedskæde og f(cid:134) dem videredistribueret gennem supermarkedskædens distributionssystem. Det er den strategi, Saltum har fulgt. Det er en strategi, der ikke kræver større reklameudgifter eller større investeringer i et distributionssystem. Saltum var fra 1990 til 1995 i stand til at øge sit salg af sodavand fra 19 til 54 mio. liter. Denne stigning beror p(cid:134) salget af Saltums egne mærker, et øget salg til en supermarkedskæde og af handelsmærker overtagelsen af en anden producent af discount- sodavand. Sammenlignet hermed bemærkes, at PepsiCo-aftapperen Bryggerigruppen øgede sit salg fra 39 til 58 mio. liter fra 1990 til 1995. Men en vurdering af, hvilken konkurrencemæssig betyd- ning en producent som Saltum har, kan ikke fore- tages udelukkende ved at se p(cid:134) omsætningsforø- gelsen, s(cid:134)ledes som det blev fremført af parterne under høringen og i deres svar (s. 52). Det m(cid:134) konstateres, at væksten hos Saltum primært blev opn(cid:134)et gennem en overtagelse og gennem produk- tionen af handelsmærker til en supermarkedskæde. Desuden er det forkert at p(cid:134)st(cid:134), at Saltum er et af de tre største danske mærker m(cid:134)lt efter den samlede produktion, da handelsmærker tegner sig for en tredjedel af Saltums produktion, medens et andet discount-mærke, som Saltum for nylig har overtaget, tegner sig for en femtedel. Endelig m(cid:134) man ogs(cid:134) se p(cid:134) discount-mærkernes og handels- mærkernes betydning p(cid:134) det samlede marked. (1) Beslutning 96/204/EF (cid:190) Orkla/Volvo. rigtigt, (77) Discount-mærker og handelsmærker har f(cid:134)et en vis succes i detailhandelen, men spiller ingen større rolle i servicebutikkerne og i hotel- og restaurati- onssektoren. Discount-mærker og handelsmærker har derfor kun betydning p(cid:134) visse dele af markedet. Det er som parterne fremførte under høringen, at discountmærkerne har øget deres mængdemæssige markedsandel i 1986-1996. Men større betydning har det, at markedsandelen for discount-mærker og handelsmærker m(cid:134)lt i værdi faktisk gik tilbage fra 24 % i 1993 til 21 % i 1995. Desuden fremg(cid:134)r det af Nielsen-data, at den gennemsnitlige detailpris for alle sodavand ikke er faldet igennem de seneste to (cid:134)r. Og endelig er der store prisforskelle mellem Danmark og nabolan- dene (se afsnit V. B. ). Det viser, at discount-mærker og handelsmærker ikke har været i stand til at skabe en konkurrence, der har ført til lavere priser for forbrugerne. Det ser derfor ud til, at mærkevare- sodavand har afgørende betydning for, om en producent kan konkurrere effektivt. Under alle omstændigheder er der størst sandsynlighed for, at de virksomheder, som kan tænkes at trænge ind p(cid:134) eller sodavandsmarkedet med discount-mærker handelsmærker, vil være de etablerede producenter, som allerede findes p(cid:134) markedet. (78) Der forekommer følgelig ikke at være nogen potentielle konkurrenter, der vil eller kan trænge sodavand i samlede marked for ind p(cid:134) det Danmark p(cid:134) enten varemærke- eller aftapningsni- veauet. d) Indkøbsstyrke hos aftagerne (79) De store detailkæder er nødt til at føre de førende mærker, bl. a. TCCC’s og Carlsbergs. Coca-Cola- mærket opfattes som et »must«, og sodavand har som helhed strategisk betydning for dagligvarefor- handlerne, fordi de er hurtigt omsatte forbrugsvarer, der kan trække kunder til. En detailhandler udtalte, at hvis han ikke førte Coca-Cola, ville han miste en del af kunderne til en anden detailbutik, og pegede p(cid:134) den store efterspørgsel efter Coca-Cola. Detail- handlerne kan alts(cid:134) ikke over for leverandørerne true med at øge mængderne af andre mærker. Der forekommer derfor ikke at være nogen større (cid:190) om overhovedet nogen (cid:190) indkøbsstyrke hos afta- gerne, der kan danne modvægt mod varemærkein- dehaveren eller aftapperen. L 145/54 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 15. 5. 98 (80) I deres svar har parterne gjort gældende, at Dadeko st(cid:134)r over for stærke aftagere, og at Dadekos fem største kunder i detailhandelen tegner sig for ca. [35-40 %] af TCCC’s samlede salg af alkoholfrie drikkevarer i Danmark. Desuden har detailhand- lerne kontrol med hyldeplads og salgsfremstød i butikkerne og vil kunne dække deres behov for sodavand hos andre end Dadeko. Som eksempler p(cid:134) supermarkedskædernes magt nævner parterne ogs(cid:134), at [. ] kæden i en periode i [. ] holdt op med at føre [. ], og at [. ] i [. ] reducerede hylde- pladsen for dette mærke. (81) Kommissionen erkender, at de store supermarkeds- kæder har en stærkere forhandlingsposition end de mindre detailhandlere, og at det betyder, at super- markedskæderne er i stand til at forhandle sig frem til rabatter, som de mindre detailhandlere ikke har adgang til. Men n(cid:134)r det drejer sig om at vurdere en dominerende stilling, er det afgørende spørgsm(cid:134)l, om aftagerne st(cid:134)r tilstrækkeligt stærkt som indkø- bere til at neutralisere parternes markedsstyrke. Det er ikke tilfældet i nærværende sag. For det første er koncentrationen p(cid:134) udbydersiden langt stærkere end p(cid:134) aftagersiden. For det andet kan detailhand- lerne ikke dække deres behov for de dominerende TCCC-mærker, som de er nødt til at føre, hos andre. De kan derfor ikke finde andre leverandører, der kan dække deres behov for sodavand p(cid:134) en s(cid:134)dan m(cid:134)de, at det kunne eliminere parternes dominans. I mangel af enhver anden konkret grund til at antage, at der skulle best(cid:134) tilstrækkelig indkøbsstyrke p(cid:134) aftagersiden, kan det kun konklu- deres, at der ikke findes nogen større indkøbs- styrke, der kan danne modvægt mod udbyderne. Det fremg(cid:134)r ogs(cid:134) klart af, at de danske priser p(cid:134) sodavand er meget høje sammenlignet med pri- serne i nabolandene (se afsnit V. B. ). e) Konklusion konklusion, at TCCC indtager en dominerende stilling p(cid:134) sodavandsmarkedet p(cid:134) varemærkeni- veauet. Af samme grunde finder Kommissionen, at TCCC’s licenstager, Dadeko, har en dominerende stilling p(cid:134) sodavandsmarkedet p(cid:134) aftapperniveauet. B. 3. Styrkelse af en dominerende stilling p(cid:134) sodavand i samlede marked for det Danmark (83) Med etableringen af CCNB vil TCCC’s og Carls- berg/Dadekos mærker, mærkeporteføljer og distri- butionssystemer blive underlagt parternes fælles strategi og fælles ejerskab. Kommissionen har derfor draget den konklusion, at etableringen af CCNB vil føre til en styrkelse af den dominerende stilling, TCCC og Dadeko indtager p(cid:134) sodavands- markedet p(cid:134) henholdsvis varemærke- og aftap- ningsniveauet. (84) Parterne har gjort gældende, at det planlagte frasalg af Jolly Cola, meddelelsen af licens p(cid:134) […], indstil- lingen af produktionen af en række [. ]-mærker samt [. ] ville have reduceret deres markedsandel fra [55-60 %] til [50-55 %] p(cid:134) varemærkeniveauet i 1995. Det ville have reduceret deres markedsandel p(cid:134) aftapningsniveauet fra [60-65 %] til [50-55 %] i 1995. Men som det fremg(cid:134)r af det efterfølgende, er det ikke sandsynligt, at fusionen vil resultere i, at parterne mister disse [5-10 %] i markedsandel. Af endnu større betydning er, at det samlede marked for sodavand i Danmark ifølge parternes prognoser at vokse. Fusionen forekommer m(cid:134) forventes snarere at have til form(cid:134)l at bringe TCCC og CCNB/Dadeko i stilling til at erobre størsteparten af denne vækst. Af de nedennævnte grunde vil etableringen af CCNB føre til en styrkelse af TCCC’s dominerende stilling p(cid:134) varemærkeni- veauet og Dadekos dominerende stilling p(cid:134) aftap- ningsniveauet. a) Overgangen fra en licensaftale til et joint venture (85) Aftappere kan enten være uafhængige virksom- heder, som af TCCC har f(cid:134)et licens p(cid:134) at producere TCCC’s produkter, eller virksomheder, som helt eller delvis ejes af TCCC. I nogle tilfælde udvikler aftapningsaftalerne mellem TCCC og licenstageren sig til et joint venture mellem de to parter, et forhold, som senere vil kunne ophøre med, at den tidligere licenstager bliver underlagt en hovedaftap- pers enekontrol (1). (82) P(cid:134) det samlede marked for sodavand fører TCCC’s markedsandel, mærkets stærke image, barriererne for konkurrenternes adgang til markedet og mangelen p(cid:134) indkøbsstyrke hos aftagerne til den (1) Dette var tilfældet i beslutning 97/540/EF, sag IV/M. 794 (cid:190) Coca-Cola Enterprises, Inc. /Amalgamated Beverages GB. I den foreliggende sag findes der allerede en bestemmelse i aktio- næraftalen, hvorefter CCNB i tilfælde af opløsning af CCNB kommer fulde kontrol og ejerskab (se betragtning 11). ind under TCCC’s 15. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 145/55 (86) For s(cid:134) vidt ang(cid:134)r de nugældende aftaler bliver der med fusionen tale om overgang fra en licensaftale til et strukturelt joint venture. Den nuværende licensaftale mellem TCCC og Dadeko er baseret p(cid:134) TCCC’s standardaftapperaftale, den s(cid:134)kaldte Euro- pean Community Standard International Bottler’s Agreement, som i henhold til forordning nr. 17 blev anmeldt til Kommissionen den 7. september 1992 (1). (87) Generelt fastsættes det i den nugældende aftale, at TCCC’s rolle udelukkende best(cid:134)r i at sælge og levere drikkevarekoncentrater og godkende visse beslutninger. Dadekos rolle best(cid:134)r alene i at tilbe- rede og pakke TCCC-drikkevarer til distribution og salg i Danmark. Dadeko m(cid:134) [. ]. I henhold til aftapningsaftalen skal Dadeko f. eks. [. ]. Dadeko betegnes desuden som [. ]. Aftapningsaftalen inde- bærer s(cid:134)ledes en formel ansvarsdeling mellem Dadeko og TCCC. Desuden er Dadeko under den nuværende aftale [. ]. (88) ang(cid:134)ende Forholdet mellem parterne efter fusionen vil være en aftapningsaftale (2), hovedaktio- baseret p(cid:134) næraftalen [. ] licensaftalen og -mærkerne. De sidstnævnte to aftaler vil s(cid:134)ledes p(cid:134)lægge parterne yderligere forpligtelser ud over de ovenfor beskrevne forpligtelser indeholdt i aftap- ningsaftalen. Nogle af de største ændringer, der vil ske i parternes indbyrdes relationer, er: i) TCCC i alle beslutningstagende bliver organer p(cid:134) de forskellige niveauer (3), ii) at [visse] mærker kommer til at indg(cid:134) i det nye joint venture og dermed bliver underlagt den fælles beslutnings- tagning, iii) at Carlsberg hverken direkte eller indi- rekte m(cid:134) udøve nogen handling eller aktivitet inden for [. ] p(cid:134) [. ], og iv) at der i aktionæraftalen er indført [. ]. inddraget fuldt (89) Parterne har anerkendt, at fusionen vil føre til en strukturel ændring, men fastholdt, at denne struk- turændring ikke vil f(cid:134) nogen mærkbar indvirkning p(cid:134) parternes forretningsforhold. Den strukturæn- dring, der ligger i overgangen fra en licensaftale til (1) Sag IV/34. 460, som endnu er til behandling. (2) Parterne har anført, at den aftapningsaftale, der skal indg(cid:134)s mellem TCCC og Dadeko efter gennemførelsen af den anmeldte fusion, vil være identisk med [. ] p(cid:134) alle væsentlige punkter. (3) Det betyder, at TCCC bliver repræsenteret p(cid:134) generalforsam- lingen i bestyrelsen, der (cid:190) sammen med direktionen (cid:190) fore- st(cid:134)r ledelsen, har ansvaret for tilrettelæggelsen af aktiviteterne og fører tilsyn med direktionen, i forskellige udvalg, der bist(cid:134)r bestyrelsen, og i direktionen, der varetager den daglige ledelse. et joint venture, vil imidlertid styrke Dadeko p(cid:134) to m(cid:134)der: (cid:190) Den vil sætte TCCC i stand til at anlægge mere langsigtede betragtninger. Kommissionen anerkender, at TCCC og andre varemærkeinde- havere traditionelt har givet aftappere licenser for lange perioder. Licensaftaler er pr. definition ikke strukturelle, og de forpligtelser, de inde- holder, er derfor mere begrænsede, og de er desuden en mere kortsigtet form for samarbejde end et joint venture. Det er i den forbindelse værd at bemærke, at TCCC har opsagt sin licensaftale med Pripps i Sverige for at lette etableringen af CCNB, og at TCCC for nylig joint venture sammen med har etableret et PepsiCos i vil blive Venezuela. S(cid:134)danne vanskeligere at indg(cid:134), n(cid:134)r der er tale om et joint venture og ikke en licensaftale. I den forelig- gende sag [. ]. tidligere mange(cid:134)rige licenstager transaktioner (cid:190) Den vil harmonisere TCCC’s og Carlsbergs m(cid:134)l. Parterne har anerkendt, at der kan opst(cid:134) interessekonflikter mellem TCCC som vare- mærkeindehaver og Carlsberg som aftapper. i Etableringen af CCNB vil give TCCC del kontrollen med produktion, markedsføring i salgsleddet, distribution og salg af b(cid:134)de TCCC’s og [visse andre] mærker. Fusionen vil fjerne potentielle konfliktomr(cid:134)der mellem TCCC og Carlsberg, f. eks. med hensyn til allokering af produktionskapacitet og reklamestrategi. For øjeblikket kunne TCCC og Carlsberg f. eks. have modstridende interesser, hvad ang(cid:134)r sammensætning af reklamer rettet mod forbru- gerne og salgsfremstød i butikkerne, da det primært for den er TCCC, der betaler førstnævnte og Carlsberg/Dadeko, der betaler for den sidstnævnte form for markedsføring, samtidig med at Carlsberg/Dadeko ogs(cid:134) har andre mærker, der sælges uden om TCCC. I fremtiden, med etableringen af det nye joint venture, s(cid:134)danne konfliktomr(cid:134)der blive elimineret, n(cid:134)r mærkerne samles i TCCC, og det fællesejede selskab CCNB etableres. I den forstand vil der med fusionen blive skabt en »sømløs« struktur med bedre koordinering mellem varemærke- og aftapningsniveauer. vil L 145/56 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 15. 5. 98 (90) den ikke acceptere I lyset af det ovenst(cid:134)ende kan Kommissionen derfor »ingen ændrin- ger«-argumentation, parterne har fremført til støtte for deres p(cid:134)stand om, at etableringen af CCNB ikke mærkbart vil ændre den nuværende situation, og at TCCC ikke vil f(cid:134) nogen beslutningsbeføjelser i eller indflydelse p(cid:134) sin aftapper ud over den indflydelse, TCCC har for øjeblikket. b) Styrkelse p(cid:134) varemærkeniveauet (91) CCNB vil fortsat ogs(cid:134) r(cid:134)de over Jolly Cola til trods for [. ]. I deres svar p(cid:134) klagepunktsmeddelelsen gjorde parterne gældende, at Jolly Cola er et mærke i tilbagegang, som har mistet betydelige markeds- andele og igennem de seneste (cid:134)r er kommet til at spille en væsentligt mindre rolle p(cid:134) markedet. Kommissionen anerkender de vanskeligheder, Jolly Cola-mærket st(cid:134)r over for, og at Jolly Colas markedsandel er faldet til omkring 5 %. Der fore- ligger imidlertid p(cid:134) indeværende stadium ingen aftale om salg af interesserne i Dansk Coladrik, og enhver afhændelse kompliceres af en verserende retssag ang(cid:134)ende frasalget. Kommissionen har derfor lagt Jolly Colas markedsandel til parternes. (92) P(cid:134) samme m(cid:134)de er det blevet anført, at [. ] -mærket ikke burde indregnes i parternes markeds- andel, eftersom det er meningen, at Carlsberg vil give [. ] licens p(cid:134) produktionen af dette mærke. Det er imidlertid ikke rimeligt ikke at medregne dette mærke, da Carlsberg agter at videreføre distri- butionen af [. ]-mærket. I deres svar p(cid:134) klage- punktsmeddelelsen gjorde parterne gældende, at [. ]. Kommissionen medgiver, at dette mærke ikke har større betydning p(cid:134) det samlede marked, men bemærker, at Carlsberg vil fortsætte med at distri- buere [. ]-mærket. (93) Hvad ang(cid:134)r [. ], er der risiko for, at [. ] vil forsvinde fra sodavandsmarkedet i Danmark, fordi [. ] som en konsekvens af fusionen. (94) Parterne hævder, at [. ] sandsynligvis vil kunne indg(cid:134) i et andet aftapningsarrangement (cid:190) men i realiteten er Bryggerigruppen det eneste alternativ. Selv om det ikke er umuligt, at Bryggerigruppen kan blive den fremtidige aftapper af [. ]. Og endelig har Carlsberg som nævnt ovenfor betydelig indflydelse i Bryggerigruppen. Etableringen af CCNB vil betyde, at Carlsberg i tilfælde af konflikt mellem [. ]’s og TCCC’s interesser vil vælge at støtte TCCC, da Carlsberg har langt større strate- giske interesser i CCNB end i Bryggerigruppens aktiviteter inden for sodavand. Det vil mindske [. ]-mærkets konkurrencepotentiale i Danmark, ogs(cid:134) selv om Bryggerigruppen f(cid:134)r licens p(cid:134) det. Det (95) (96) (97) kan derfor ikke tages for givet, at Bryggerigruppen vil f(cid:134) licens p(cid:134) [. ]. I realiteten kan dette mærke tænkes at forsvinde fra det danske marked. og Cadbury Fusionen vil mindske konkurrencen mellem TCCC’s, Carlsbergs Schweppes’ mærker. For øjeblikket er Dadekos kapacitet delt mellem produktionen af TCCC’s, Tuborgs, Carls- bergs og Cadbury Schweppes’ mærker, og i markedsføringsleddet varetages koordineringen i Carlsberg-koncernen via Carlsbergs koordinations- udvalg for sodavand. Dadeko er imidlertid i dag et særskilt salgs- og distributionsselskab for TCCC, som er adskilt fra Tuborgs og Carlsbergs salgs- og distributionsorganisation. Der best(cid:134)r derfor i et vist omfang konkurrence mellem TCCC’s, Carlsbergs og Cadbury Schweppes’ mærker. Fusionen vil føre til en strukturel ændring af dette forhold. For det første kommer TCCC til at fungere som »brand manager« med ansvar for den forbru- gerrettede markedsføring (»above the line«) af alle TCCC’s, [. ] og [. ] mærker, medens CCNB kommer til at st(cid:134) for [. ]-mærkerne. For det andet skal distribution og »below the line«-markedsføring af alle TCCC’s, Carlsbergs og [. ] mærker ligge hos Dadeko. Fusionen vil dermed skabe en samlet, koncentreret organisation, der kommer til at r(cid:134)de over alle TCCC’s, Carlsbergs, [. ] og [. ] mærker, og som kommer til at varetage alle TCCC’s og Carlsbergs distribution, markedsføring og salg af alle mærkerne (herunder ogs(cid:134) [. ]-mærkerne). Den nuværende konkurrence mellem TCCC’s, Carlsbergs og [. ] mærker vil derfor blive elimineret. Desuden bliver TCCC i stand til at bestemme, hvilke sodavandsmærker der skal opreklameres, og for hvilke andre mærker reklameindsatsen skal nedtrappes eller helt ophøre. Det betyder, at TCCC bliver i stand til at udma- nøvrere de Carlsberg- og [. ]-mærker, CCNB r(cid:134)der over, og begunstige TCCC’s egne mærker. inden for aktiviteter Som nævnt ovenfor har Carlsberg betydelig indfly- delse i Bryggerigruppen. Det fremg(cid:134)r klart af [. ], at forbindelsen mellem Bryggerigruppen/Pepsi og Carlsberg [. ] kunne skabe interessekonflikt for Carlsberg. [. ]. Desuden kan Carlsbergs fremtidige interesser i CCNB ogs(cid:134) mindske Bryggerigruppens konkurrencepotentiale p(cid:134) det danske sodavands- marked. Specielt ville Carlsberg i tilfælde af en konflikt mellem TCCC og PepsiCo have større fusionen. incitament (cid:143)rsagen hertil er, at Carlsbergs interesser i CCNB har langt større strategisk betydning end Carlsbergs interesser i Bryggerigruppens sodavandsaktiviteter. støtte TCCC efter til at 15. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 145/57 (98) Med hensyn til adgangsbarrierer er Carlsberg og Bryggerigruppen de eneste danske virksomheder, som kunne tænkes at ville lancere nye sodavands- mærker. Men Carlsberg vil blive elimineret som konkurrent p(cid:134) dette niveau i fremtiden. Det er især vigtigt, fordi Carlsberg er en af de ganske f(cid:134) virk- somheder, der ville være i stand til at tage konkur- rencen op med TCCC som udbyder af nye mærker. Desuden kan det ikke udelukkes, at Carlsbergs betydelige indflydelse i Bryggerigruppen kan gøre det vanskeligere for denne at lancere et nyt mærke. I realiteten giver fusionen dermed TCCC bestem- mende indflydelse p(cid:134), hvilke nye mærker der i fremtiden vil blive lanceret p(cid:134) det samlede marked I den forbindelse for bemærkes, at [. ], specielt da TCCC for nylig lancerede [. ]-mærket p(cid:134) det danske marked. sodavand i Danmark. større internationalt mærke, som f. eks. at et Cadbury Schweppes’ Dr. Pepper, bliver lanceret p(cid:134) det danske marked. B. 4. Konklusion (101) Af de ovenfor anførte grunde har Kommissionen draget den konklusion, at TCCC er dominerende p(cid:134) varemærkeniveauet, og at Dadeko (som aftapper sodavandsmærker) er af TCCC’s og Carlsbergs dominerende p(cid:134) aftapningsniveauet. Med etable- ringen af CCNB vil den dominerende stilling, som TCCC og Dadeko (der overg(cid:134)r til at blive kontrol- leret af CCNB) indtager, blive forstærket. I reali- teten vil fusionen give TCCC bestemmende indfly- delse p(cid:134), hvilke nye læskedrikmærker der introdu- ceres p(cid:134) det danske marked. c) Styrkelse p(cid:134) aftapningsniveauet C. Sverige (99) Fusionen vil give TCCC mulighed for direkte kontakt med kunderne og dermed sætte TCCC i stand til at udnytte alle de kommercielle fordele ved sit globale system over for kunderne og deri- gennem øge sin markedsstyrke betydeligt. TCCC vil dermed ogs(cid:134) lettere kunne iværksætte eksklusi- rabatsy- vitetsprogrammer, mængderabatter stemer. og ikke længere være muligt (100) Efter fusionen vil ingen andre mærker end dem, som TCCC og CCNB ejer eller har licens p(cid:134), kunne f(cid:134) adgang til Carlsbergs distributionssystem. I dag er Carlsbergs og Tuborgs distributionssy- stemer stadigvæk (cid:134)bne for andre mærker. Det fremg(cid:134)r af, at Carlsberg i 1993 lancerede Cadbury Schweppes’ Sunkist-mærke, som i dag distribueres af Carlsberg og Tuborg. Som følge af fusionen vil for Carlsberg at det lancere s(cid:134)danne nye mærker. Da Carlsberg har det landet, har denne største distributionssystem i lukning af for andre varemærkeindehavere, specielt i betragtning af Carlsbergs betydelige indflydelse i Bryggeri- gruppen, som er det eneste realistiske alternativ til Carlsberg som licenshaver og distributør af et nyt internationalt mærke inden for cola og andre soda- vand. Fusionen vil derfor yderligere øge sandsynlig- heden for, at CCNB øger sin markedsandel, og giver i realiteten TCCC bestemmende indflydelse p(cid:134), hvilke nye mærker der vil blive lanceret p(cid:134) det danske marked. Det mindsker sandsynligheden for, systemet alvorlige konsekvenser C. 1. Situationen i branchen (102) I 1995 l(cid:134) det samlede forbrug af sodavand i Sverige p(cid:134) ca. 542 mio. liter, hvoraf cola tegnede sig for 239 mio. liter (44 %). Detailhandelen tegnede sig for omkring 77 % af det samlede salg af alle sodavand i Sverige i 1995, og den resterende del blev solgt i hotel- og restaurationssektoren. franchisehaver (103) Før etableringen af CCDS var produktion, distribu- tion og salg af sodavand og mineralvand i Sverige hovedsagelig fordelt p(cid:134) tre bryggerier. Det største af dem var Pripps, der er et datterselskab af den norske Orkla-gruppe. Ud over sin ølproduktion havde Pripps desuden licensen p(cid:134) TCCC’s mærker for Cadbury Schweppes’ og var mixerprodukter, samtidig med at bryggeriet ogs(cid:134) fremstillede sine egne sodavand og mineralvand. Det næststørste bryggeri var Spendrups Bryggeri AB, der er uden tilknytning til nogen koncern, og som for øjeblikket har licensen p(cid:134) PepsiCo’s mærker i Sverige og Norge. Det mindste af de tre bryggerier, Falcon, har for øjeblikket licensen p(cid:134) Dr. Pepper. Falcon vil sammen med CCDS eje distributionsselskabet DDAB. (104) Som nævnt ovenfor, har CCDS siden 1. april 1997 markedsført og solgt alle TCCC’s produkter p(cid:134) det januar 1998 vil CCDS svenske marked. Pr. 1. desuden overtage aftapningen af disse produkter, som for øjeblikket tappes af Pripps, indtil Pripps aftapningsaftale udløber den 31. december 1997. L 145/58 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 15. 5. 98 C. 2. Markedsstrukturen C. 3. Konklusion (105) De forskellige varemærkeindehaveres og aftapperes stilling p(cid:134) det samlede sodavandsmarked i Sverige fremg(cid:134)r angiver markedsandelene for 1995 m(cid:134)lt i værdi og de forventede markedsandele efter etableringen af CCNB (p(cid:134) basis af tal fra parterne): af nedenst(cid:134)ende tabel, der V a r e m æ r k e i n d e h a v e r e (%) Alle sodavand i 1995 Alle sodavand efter CCNB TCCC Falcon Partnerne tilsammen PepsiCo Schweppes Pripps Spendrups Andre [40-50] [0-5] [50-55] [5-10] [0-5] [10-15] [5-10] [15-20] [50-55] [0-5] [50-55] [5-10] [0-5] [10-15] [5-10] [15-20] NB: Gruppen »Andre« omfatter handelsmærkeaftappere og lign. A f t a p p e r e (%) Alle sodavand i 1995 Alle sodavand efter CCDS CCDS Falcon Partnerne tilsammen Pripps Spendrups Andre [5-10] [5-10] [60-65] [15-20] [15-20] [50-55] [5-10] [50-60] [15-20] [15-20] [15-20] NB: Gruppen »Andre« omfatter handelsmærkeaftappere og lign. (106) I relation til markedsstrukturerne bemærkes, at Pripps og PepsiCo i august 1997 enedes om at indg(cid:134) en eksklusiv franchise-aftapningsaftale om produktion, distribution og salg af Pepsi-Cola og Seven-Up i Sverige. Aftalen skal træde i kraft den 1. januar 2001, n(cid:134)r PepsiCo’s nuværende aftapningsaf- tale med Spendrups er udløbet. Ifølge parterne er der ogs(cid:134) drøftelser p(cid:134) vej ang(cid:134)ende en tilsvarende alliance i Norge. at imidlertid, (107) P(cid:134) grundlag af oplysningerne fra parterne og Kommissionens egne undersøgelser tyder alt p(cid:134), at TCCC er dominerende p(cid:134) varemærkeniveauet, og at CCDS er dominerende p(cid:134) aftapningsniveauet p(cid:134) sodavandsmarkedet i Sverige. Kommissionen aner- etableringen af CCDS kender sammen med opsigelsen af TCCC’s licensaftale med Pripps vil resultere i en forøgelse af den nuvæ- rende aftapningskapacitet p(cid:134) det svenske soda- vandsmarked. De fusionselementer, denne transak- tion er forbundet med, vil derfor ikke føre til nogen styrkelse af hverken TCCC’s eller CCDS’ position. De samarbejdselementer, transaktionen indebærer (varemærke- og leveringsaftalen og etableringen af DDAB) vurderes i en særskilt procedure efter EF- I den sammenhæng har traktatens artikel 85. Kommissionen noteret, at der under sagsbehand- lingen efter fusionsforordningen er afgivet en række tilsagn i relation til varemærke- og leverings- aftalen (se nedenfor). VII. TILSAGN FRA PARTERNE (108) lyset af de konkurrenceproblemer, Kommis- I sionen har p(cid:134)vist, har parterne tilbudt at ændre deres oprindelige fusionsplan. Indholdet af deres to væsentligste tilsagn om frasalg gengives i det følgende. (109) Frasalg af Carlsbergs aktier i Jyske Bryg »For at imødekomme Kommissionens krav om at lette fremkomsten af en levedygtig konkurrent med tilstrækkelige ressourcer inden for sodavand, giver Carlsberg A/S hermed Kommissionen følgende tilsagn med hensyn til sine aktier i Jyske Bryg A/S: efter forordning 1. Har Carlsberg A/S ikke senest [. ] fra datoen for Kommissionens vedtagelse af en positiv beslut- (EØF) nr. 4064/89 ning afhændet sine aktier i Jyske Bryg Holding A/S (i det følgende benævnt »aktierne«) til en eller flere sunde industrivirksomheder uden tilknytning til Carlsberg A/S og The Coca-Cola Company, som er i stand til at opretholde og videreudvikle Bryggerigruppen som en aktiv konkurrence- faktor ved siden af Dadeko, vil Carlsberg A/S: a) udpege et uafhængigt og af Kommissionen godkendt revisions-, advokat- eller andet konsulentfirma (som i det følgende benævnes »administratoren«), som p(cid:134) Kommissionens 15. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 145/59 vegne skal føre tilsyn med, at disse aktier administreres uafhængigt og særskilt, og at Carlsberg A/S bestræber sig p(cid:134) at f(cid:134) dem afhændet inden for den under litra b) fast- satte yderligere frist, og b) f(cid:134) forlænget ovennævnte frist med [. ] til at forhandle om afhændelse af aktierne til en eller flere købere uden tilknytning til Carls- berg A/S eller The Coca-Cola Company. 2. Har afhændelse efter punkt 1 ovenfor ikke fundet sted inden udløbet af den under punkt 1, litra b) nævnte forlængede frist, vil Carlsberg give administratoren uigenkaldelig fuldmagt til at finde en eller flere købere til aktierne, s(cid:134)ledes at de afhændes til en fair og rimelig pris inden for en yderligere frist p(cid:134) [. ] (eller enhver yder- ligere frist, som aftales med Kommissionen) til en eller flere købere uden tilknytning til Carls- berg A/S og The Coca-Cola Company. Carlsberg A/S vil give administratoren enhver bistand og enhver oplysning, der er nødvendig for at gennemføre en s(cid:134)dan afhændelse og opn(cid:134) s(cid:134)danne vilk(cid:134)r. 3. Har administratoren ikke solgt aktierne ved udløbet af den i punkt 2 anførte frist, skal han sælge dem p(cid:134) de bedst mulige vilk(cid:134)r, dog med det absolutte og ubetingede krav, at Carlsberg ikke m(cid:134) betinge sig nogen mindstepris. Afhæn- delsen skal have fundet sted inden udløbet af den under punkt 2 angivne frist. 4. Carlsberg A/S eller efter omstændighederne administratoren vil underrette Kommissionen om enhver plan, de er vidende om, om Carls- bergs afhændelse af aktierne til en enkelt køber, n(cid:134)r de aktier, der p(cid:134)tænkes frasolgt, udgør […. ] % eller derover af de samlede udstedte aktier i Jyske Bryg Holding A/S. Kommissionen vil senest [. ] uger efter modtagelse af underret- ning herom give Carlsberg A/S eller administra- toren skriftlig meddelelse, hvis den ikke finder, at den foresl(cid:134)ede køber opfylder kravene under henholdsvis punkt 1, litra b) eller 2, og i s(cid:134) fald kan salget til den p(cid:134)gældende køber ikke finde sted. I modsat fald vil Carlsberg ved udløbet af de [. ] uger frit kunne sælge sine aktier til den p(cid:134)gældende. 5. Carlsberg A/S anerkender desuden, at ethvert salg af aktier, der udgør under [. ] af alle de udstedte aktier i Jyske Bryg Holding A/S ogs(cid:134) skal ske til en køber, som efter Carlsberg A/S’ bedste overbevisning er uden tilknytning til Carlsberg eller The Coca-Cola Company. N(cid:134)r i Jyske Bryg frasalget af Carlsbergs aktier Holding A/S har fundet sted, vil Carlsberg A/S over for Kommissionen oplyse, hvem den eller de p(cid:134)gældende købere er, for s(cid:134) vidt som Carls- berg A/S er vidende herom, og eventuelt give de oplysninger, selskabet er bekendt med, der m(cid:134)tte være nødvendige for at bedømme, om køberne er uden tilknytning til Carlsberg A/S og The Coca-Cola Company. 6. Carlsberg A/S eller efter omstændighederne administratoren vil ikke udnytte de stemmeret- tigheder, der er knyttet til Carlsberg A/S’ aktier i Jyske Bryg Holding A/S, under frasalgsperioden, medmindre det sker med Kommissionens forudg(cid:134)ende godkendelse. Kommissionen vil ikke uden rimelig begrundelse nægte at godkende, at Carlsberg eller efter omstændighe- derne administratoren gør brug af disse stemme- rettigheder. Carlsberg A/S vil give Kommissio- nen de oplysninger, der er nødvendige til vurde- ring heraf. 7. Carlsberg A/S eller efter omstændighederne administratoren vil underrette Kommissionen om enhver væsentlig udvikling i afhændelsen af aktierne og under alle omstændigheder aflægge rapport herom hver [. ]. « (110) Frasalg af Carlsbergs aktier i Dansk Coladrik (Jolly Cola) »Med hensyn til sine aktier i Dansk Coladrik A/S giver Carlsberg A/S hermed Kommissionen følgende tilsagn: 1. Carlsberg A/S vil senest [. ] efter datoen for Kommissionens vedtagelse af en positiv beslut- ning efter forordning (EØF) nr. 4064/89 søge at afhænde sine aktier i Dansk Coladrik A/S til en rentabel nuværende eller potentiel konkur- rent, der er uden tilknytning til Carlsberg eller The Coca-Cola Company, og som har de fornødne finansielle ressourcer og p(cid:134)viselige kendskab til markedet for alkoholfrie drikke- varer til at kunne opretholde og videreudvikle Dansk Coladrik som en aktiv konkurrent i konkurrence med Dadeko inden for aftapning af cola (i det følgende benævnt »køberen«). 2. Har Carlsberg A/S ikke afhændet sine aktier i Dansk Coladrik A/S inden udløbet af den i punkt 1 nævnte frist, vil Carlsberg A/S udpege skal en administrator, uafhængig der L 145/60 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 15. 5. 98 godkendes af Kommissionen (herefter benævnt »administratoren«), til at handle som beskrevet nedenfor. 3. Administratoren vil p(cid:134) Carlsberg A/S’ vegne føre tilsyn med den videre drift af Dansk Cola- drik for at sikre virksomhedens fortsatte renta- bilitet og markedsværdi og fremme en hurtig og effektiv afhændelse af Carlsberg A/S’ aktier i Dansk Coladrik A/S til en fair og rimelig pris. (eller 4. Carlsberg A/S vil give administratoren uigen- kaldelig fuldmagt til at finde en køber til sine aktier i Dansk Coladrik A/S inden for en yder- inden for en af ligere frist p(cid:134) [. ] Kommissionen godkendt yderligere frist). Med forbehold af Carlsberg A/S’ rimelige interesser i beskyttelse af fortrolige oplysninger indvil- liger Carlsberg A/S i p(cid:134) forretningsmæssig basis at give administratoren enhver bistand, denne anmoder om, forud for afhændelsen af Carlsberg A/S’ aktier til en køber. senest [. ] uger 5. Carlsberg A/S eller administratoren vil aflægge rapport til Kommissionen om, hvorvidt de finder, at en eller flere interesserede købere i punkt 1. opfylder de krav, der er fastsat Kommissionen vil efter modtagelsen af denne rapport give Carlsberg A/S (eller efter omstændighederne administra- toren) skriftlig meddelelse, hvis den finder rimelig grund til at antage, at den eller de p(cid:134)gældende købere ikke opfylder de i punkt 1 anførte krav, og i s(cid:134) fald m(cid:134) salget til den eller de p(cid:134)gældende købere ikke finde sted. I modsat fald vil Carlsberg A/S efter udløbet af de [. ] uger frit kunne sælge sine aktier til vedkommende. 6. Hvis der foreligger tilbud fra købere og den i punkt 5 beskrevne procedure er blevet fulgt, kan Carlsberg A/S frit antage ethvert tilbud eller (cid:190) hvis der foreligger flere tilbud (cid:190) udvælge det tilbud, Carlsberg A/S finder bedst. aktier 7. Har administratoren ikke afhændet Carlsberg A/S’ i Dansk Coladrik A/S inden udløbet af den i punkt 4 anførte frist, skal han sælge aktierne p(cid:134) de bedst mulige vilk(cid:134)r, dog med en absolut og ubetinget forpligtelse for Carlsberg A/S til ikke at forbeholde sig en mindstepris. Afhændelse skal finde sted inden udløbet af den i punkt 4 anførte frist. 8. Forud for afhændelsen af Carlsberg A/S’ aktier i Dansk Coladrik vil Carlsberg A/S sikre, at Dansk Coladrik A/S drives som en særskilt og salgbar virksomhed med egne driftsregnskaber, og at Dansk Coladrik A/S’ ledelse f(cid:134)r instruks om, at Dansk Coladrik A/S skal drives p(cid:134) uafhængigt grundlag, s(cid:134)ledes at virksomhedens fortsatte rentabilitet og markedsværdi sikres, hvilket skal ske under vejledning og opsyn af som der den administrator, beskrevet i punkt 2. Forud for afhændelsen af Carlsberg A/S’ aktier vil Carlsberg A/S ikke lægge Dansk Coladrik A/S ind under nogen Carlsberg A/S-enhed eller ansætte eller udl(cid:134)ne nogen af Carlsberg A/S’ ansatte til Dansk Cola- drik A/S. Carlsberg A/S forpligter sig desuden til at afst(cid:134) fra at foretage nogen strukturæn- dringer i Dansk Coladrik A/S uden Kommis- sionens forudg(cid:134)ende godkendelse. udpeget er 9. Carlsberg A/S vil ikke fra Dansk Coladrik A/S f(cid:134) meddelt nogen forretningshemmeligheder, knowhow, kommercielle eller anden form for forretningsoplysninger eller fortrolige eller beskyttede ejendomsrettigheder i relation til Dansk Coladrik A/S’ aktiviteter. oplysninger 10. Carlsberg A/S forpligter sig til indtil afhæn- delsen af Carlsberg A/S’ aktier i Dansk Cola- drik A/S at opretholde alle eksisterende aftaler mellem Carlsberg A/S og Dansk Coladrik A/S om Dansk Coladrik A/S’ salg af Jolly Cola- koncentrater til Carlsberg A/S, og s(cid:134)fremt en s(cid:134)dan aftale udløber før afhændelsen af Carls- berg A/S’ aktier, vil Carlsberg A/S forny den uden nogen materiel ændring i kontraktvilk(cid:134)- rene, medmindre en s(cid:134)dan ændring godkendes af Kommissionen. 11. Carlsberg A/S eller efter omstændighederne administratoren vil underrette Kommissionen om enhver væsentlig udvikling i afhændelsen af Carlsberg A/S’ aktier i Dansk Coladrik og vil under alle omstændigheder aflægge rapport om relevante udviklinger hver [. ]. « (111) Andre tilsagn Parterne har derudover tilbudt at afgive tre andre første vil parterne ændre den tilsagn. For det anmeldte licensaftale ang(cid:134)ende [. ] læskedrik- s(cid:134)ledes at Carlsberg f(cid:134)r kontrol med mærker, 15. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 145/61 mærkerne. Carlsberg vil give Dadeko [. ]. For det andet vil hovedaktionæraftalen blive ændret, s(cid:134)ledes at Carlsberg f(cid:134)r mulighed for at udøve konkurrerende virksomhed p(cid:134) sodavandsmarkedet inden for CCNB’s omr(cid:134)de. For det tredje vil vare- mærke- og leveringsaftalen blive ændret, s(cid:134)ledes at TCCC ikke køber [. ]-mærket fra Falcon og heller ikke leverer [. ]. VIII. VURDERING AF PARTERNES TILSAGN (112) af lyset sin vurdering af I fusionen finder Kommissionen, at de tilbudte tilsagn er tilstrække- lige til at forhindre den styrkelse af en domine- rende stilling, der ville føre til, at den effektive konkurrence ville blive betydeligt hæmmet. (113) For øjeblikket er TCCC dominerende p(cid:134) varemær- keniveauet, og Dadeko er dominerende p(cid:134) aftap- ningsniveauet. Fusionen vil føre til, at TCCC inte- greres vertikalt til ogs(cid:134) at være aktiv inden for aftapning, hvorved der opst(cid:134)r en sammenknytning mellem TCCC og Bryggerigruppen gennem Carls- bergs aktier i Bryggerigruppen, som er Danmarks næststørste bryggeri og sodavandsproducent. Kun ved at bryde denne forbindelse vil Bryggerigruppen kunne frigøres fra TCCC og Carlsberg og komme til at spille sin rolle som den næststørste aktør p(cid:134) sodavandsmarked. Kommissionen det finder, fornødne ressourcer til at blive en levedygtig konkurrence- kraft p(cid:134) det danske sodavandsmarked, bl. a. fordi den r(cid:134)der over et tilstrækkeligt bredt produkt- udbud, har licens p(cid:134) PepsiCo-mærkerne og et effektivt landsdækkende distributionssystem. at Bryggerigruppen har de danske (114) Efter Kommissionens opfattelse kan Carlsbergs tilsagn om at sælge sine aktier i Jyske Bryg p(cid:134) afgørende vis modvirke de konkurrencebegræn- sende virkninger af etableringen af CCNB. Specielt vil tilsagnet opveje virkningerne af den faktiske eliminering af Carlsberg som en aktuel og potentiel konkurrent p(cid:134) varemærkeniveauet og lukningen af Carlsbergs fordi Bryggeri- gruppen f(cid:134)r mulighed for at udvikle sig til et reelt alternativ til parterne p(cid:134) det danske marked. Tilsagnet øger bl. a. sandsynligheden for, at [. ], og at der lanceres nye mærker i konkurrence med TCCC’s mærker. I betragtning af de særlige forhold, der gør sig gældende p(cid:134) det danske soda- at vandsmarked, finder Kommissionen derfor, distributionssystem, tilsagnet p(cid:134) afgørende vis kan forebygge, at en dominerende stilling styrkes. (115) Carlsbergs tilbud om at frasælge sine aktier i Dansk Coladrik imødekommer Kommissionens krav om effektiv og rettidig afhændelse af disse interesser, efter at parterne har tilbudt at udpege en admini- strator til at føre tilsyn med driften og afhændelsen af Dansk Coladrik. Det bemærkes, at de tre andre aktionærer til Carlsbergs aktier i virksomheden. Under de nuvæ- rende omstændigheder og i lyset af den samlede tilsagnspakke finder Kommissionen, at Carlsberg eller administratoren bør kunne sælge aktierne i Dansk Coladrik til en eller flere af de andre aktio- nærer i Dansk Coladrik. i Dansk Coladrik f(cid:134)r forkøbsret (116) Endelig vil de øvrige tilsagn, parterne har afgivet, ikke i sig selv kunne afhjælpe den anmeldte fusions konkurrencebegrænsende virkninger. For det første vil det tilsagn, der tager sigte p(cid:134) at sikre Carlsberg en vis kontrol med [. ] sodavandsmærkerne føre til øget, om end ikke fuldstændig, uafhængighed af TCCC. For det andet vil den nye begrænsning, der er blevet p(cid:134)lagt konkurrenceforbuddet, kun f(cid:134) begrænset, om overhovedet nogen, indvirkning p(cid:134) markedet. For det tredje vil tilsagnet ang(cid:134)ende vare- mærke- og leveringsaftalen kun gælde for aftalerne p(cid:134) det svenske marked. Kommissionen har derfor blot noteret sig disse tilsagn uden at foretage nogen yderligere vurdering af dem. IX. ACCESSORISKE BEGRÆNSNINGER (117) Parterne har anmodet om, at § [. ] i hovedaktio- næraftalen, der indebærer et konkurrenceforbud for TCCC [. ] og Carlsberg [. ], og som udløber samtidig med parternes joint venture, betragtes som accessoriske begrænsninger. Der er tale om bestem- melser, der er direkte knyttet til og nødvendige for gennemførelsen af fusionen, og Kommissionen anerkender derfor deres accessoriske karakter. X. SAMLET KONKLUSION (118) Den anmeldte fusion, som ændret ved parternes tilsagn, vil ikke føre til nogen styrkelse af en domi- nerende stilling p(cid:134) det danske sodavandsmarked, der vil resultere i, at den effektive konkurrence p(cid:134) en væsentlig del deraf fællesmarkedet hæmmes betydeligt. P(cid:134) betingelse af, at de afgivne tilsagn opfyldes, er fusionen følgelig forenelig med fællesmarkedet og med EØS-aftalen (cid:190) eller L 145/62 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 15. 5. 98 VEDTAGET FØLGENDE BESLUTNING: Artikel 2 Artikel 1 P(cid:134) betingelse af, at de tilsagn om afhændelse af aktierne i Jyske Bryg Holding A/S og Dansk Coladrik A/S, der er angivet under betragtning 109 og 110, opfyldes fuldt ud, erklæres den fusion i form af etableringen af Coca-Cola Nordic Beverages, som parterne anmeldte den 25. marts 1997, forenelig med fællesmarkedet og med EØS-aftalen. Denne beslutning er rettet til: The Coca-Cola Company One Coca-Cola Plaza, N. W. Atlanta GA 30013 USA Carlsberg A/S Vesterfælledvej 100 DK-1799 København V Udfærdiget i Bruxelles, den 11. september 1997. P(cid:134) Kommissionens vegne Karel VAN MIERT Medlem af Kommissionen