title: 98/327/CE: Decisión de la Comisión de 11 de septiembre de 1997 por la que se declara la compatibilidad de una operación de concentración con el mercado común y con el Acuerdo sobre el EEE (Asunto nº IV/M.833 - The Coca-Cola Company/Carlsberg A/S) (El texto en lengua inglesa es el único auténtico) (Texto pertinente a los fines del EEE)

eurovoc_concepts:
Denmark
United States
agreement (EU)
beer
beverage industry
economic concentration

text: 15. 5. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 145/41 II (Actos cuya publicaci(cid:155)n no es una condici(cid:155)n para su aplicabilidad) COMISI(cid:222)N DECISI(cid:222)N DE LA COMISI(cid:222)N de 11 de septiembre de 1997 por la que se declara la compatibilidad de una operaci(cid:155)n de concentraci(cid:155)n con el mercado com(cid:156)n y con el Acuerdo sobre el EEE (Asunto no IV/M. 833 (cid:190) The Coca-Cola Company/Carlsberg A/S) (El texto en lengua inglesa es el (cid:156)nico aut(cid:130)ntico) (Texto pertinente a los fines del EEE) (98/327/CE) LA COMISI(cid:222)N DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS, Visto el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, Visto el Acuerdo sobre el Espacio Econ(cid:155)mico Europeo y, en particular, su art(cid:146)culo 57, Visto el Reglamento (CEE) no 4064/89 del Consejo, de 21 de diciembre de 1989, sobre el control de las operaciones de concentraci(cid:155)n entre empresas (1), modificado por el Acta de adhesi(cid:155)n de Austria, de Finlandia y de Suecia, y, en particular, el apartado 2 de su art(cid:146)culo 8, Vista la Decisi(cid:155)n de la Comisi(cid:155)n, de 2 de mayo de 1997, por la que se incoa el procedimiento en el presente asunto, Tras haber concedido a las empresas afectadas la oportu- nidad de formular sus alegaciones al pliego de cargos de la Comisi(cid:155)n, Visto el dictamen del Comit(cid:130) consultivo de operaciones de concentraci(cid:155)n (2), Considerando lo que sigue: (1) El 25 de marzo de 1997, la Comisi(cid:155)n recibi(cid:155), con art(cid:146)culo 4 del Reglamento (CEE) arreglo al no 4064/89 (en adelante denominado «el Regla- mento de concentraciones»), la notificaci(cid:155)n de una propuesta de concentraci(cid:155)n por la que The Coca- Cola Company (TCCC) y Carlsberg A/S (Carlsberg) crear(cid:145)n una empresa de propiedad conjunta, Coca- Cola Nordic Beverages (CCNB). Esta empresa en participaci(cid:155)n diversas empresas de bebidas refrescantes del (cid:145)rea n(cid:155)rdica, incluidos algunos activos que Carlsberg ceder(cid:145) a TCCC con arreglo a un acuerdo de licencia. La notificaci(cid:155)n se refiere a Dinamarca y Suecia. intereses poseer(cid:145) en (2) (3) Por Decisi(cid:155)n de 14 de abril de 1997, la Comisi(cid:155)n orden(cid:155) el mantenimiento de la suspensi(cid:155)n de la concentraci(cid:155)n notificada, en virtud de lo dispuesto en el apartado 2 del art(cid:146)culo 7 y en el apartado 2 del art(cid:146)culo 18 del Reglamento de concentraciones, a la espera de su decisi(cid:155)n definitiva. examinar la Comisi(cid:155)n la notificaci(cid:155)n, Tras concluy(cid:155) que la operaci(cid:155)n notificada entraba en el (cid:145)mbito de aplicaci(cid:155)n del Reglamento de concentra- ciones y planteaba serias dudas en cuanto a su compatibilidad con el mercado com(cid:156)n y con el Acuerdo sobre el EEE. El 2 de mayo de 1997, la Comisi(cid:155)n decidi(cid:155) incoar el procedimiento estable- cido en la letra c) del apartado 1 del art(cid:146)culo 6 de dicho Reglamento. I. PARTES TCCC (1) DO L 395, de 30. 12. 1989, p. 1; versi(cid:155)n rectificada DO L 257 de 21. 9. 1990, p. 13. (2) DO C 149 de 15. 5. 1998. (4) TCCC, empresa estadounidense, es una titular importante de marcas y proveedora mundial de concentrados de bebidas refrescantes y de jarabes L 145/42 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 15. 5. 98 utilizados para producir determinadas bebidas refrescantes gaseosas (BRG), entre las que se incluyen Coca-Cola, Coca-Cola Light, Fanta y Sprite, as(cid:146) como otras bebidas sin alcohol (BSA). Carlsberg Carlsberg es la matriz domiciliada en Dinamarca de un grupo de empresas que opera fundamental- mente en el sector de la producci(cid:155)n y distribuci(cid:155)n al por mayor de cerveza, pero que tambi(cid:130)n ejerce otras actividades relacionadas con las bebidas, incluidas las BSA. Una de las filiales de Carlsberg, Dadeko A/S (Dadeko), es la mayor empresa embo- telladora de BRG en Dinamarca. Adem(cid:145)s, Carls- berg tiene intereses en otras empresas cerveceras y de bebidas refrescantes de Dinamarca y Suecia. (9) II. OPERACI(cid:222)N A. Observaciones generales CCNB ser(cid:145) propiedad al 51 % de Carlsberg, y el 49 % ser(cid:145), en (cid:156)ltimo t(cid:130)rmino, de TCCC. Tendr(cid:145) su sede en Dinamarca y su principal actividad ser(cid:145) invertir y poseer intereses en las embotelladoras nacionales en lo relativo a la preparaci(cid:155)n, envasado, comercializaci(cid:155)n, distribuci(cid:155)n y venta de BSA y otras actividades afines. En un primer momento, CCNB cubrir(cid:145) Dinamarca y Suecia, pero, a la larga, tambi(cid:130)n abarcar(cid:145) Finlandia, Noruega, Islandia, Estonia, Letonia, Lituania y posiblemente Groen- landia y San Petersburgo, en Rusia (en adelante, el territorio CCNB). La operaci(cid:155)n consiste en: i) la creaci(cid:155)n de CCNB; ii) la cesi(cid:155)n a CCNB de empresas embotelladoras nacionales de Dinamarca y Suecia, es decir, Carls- berg aportar(cid:145) su filial al 100 % danesa, Dadeko, y TCCC aportar(cid:145) su filial al 100 % en Suecia, Coca- Cola Drycker Sverige AB (CCDS); iii) dos acuerdos relativos a la cesi(cid:155)n y concesi(cid:155)n de licencias sobre determinadas marcas en estos pa(cid:146)ses, y iv) la crea- ci(cid:155)n de una empresa distribuidora en Suecia. En Dinamarca, Dadeko, que en 1994 renov(cid:155) su contrato de embotellado con TCCC, proseguir(cid:145) una relaci(cid:155)n de 40 a(cid:157)os con TCCC embotellando prin- cipalmente sus BRG. Dadeko se encarga actual- mente de la preparaci(cid:155)n y embotellado de las marcas de BRG de Carlsberg y Tuborg, as(cid:146) como de las marcas de Cadbury Schweppes comercializadas en Dinamarca. En estos momentos, Dadeko s(cid:155)lo distribuye los productos de TCCC al sector mino- rista, en tanto que Carlsberg y Tuborg distribuyen a dicho sector sus propias marcas de BRG y las de Cadbury Schweppes. Adem(cid:145)s, Carlsberg y Tuborg se encargan conjuntamente de la distribuci(cid:155)n de sus propias marcas de BRG, junto con las de TCCC y de Cadbury Schweppes, al sector de la hosteler(cid:146)a. Tras la operaci(cid:155)n, Dadeko seguir(cid:145) embotellando las marcas de TCCC y las marcas restantes de [. ] (1). Se har(cid:145) cargo de la distribuci(cid:155)n al sector minorista de las marcas de [. ], mientras que [. ] distri- buir(cid:145)n estas marcas al sector hostelero. En Suecia, TCCC ha constituido recientemente CCDS, que comercializa y vende los productos de TCCC desde el 1 de abril de 1997. El 1 de enero de 1998, CCDS asumir(cid:145) la elaboraci(cid:155)n y embotellado de los productos de TCCC, que actualmente desempe(cid:157)a Pripps Ringnes. La firma DryckesDis- tribut(cid:148)ren AB (DDAB), empresa en participaci(cid:155)n propiedad al 50 % de CCDS y Falcon Bryggerier AB (que a su vez es propiedad conjunta de Carls- berg y Oy Sinebrychoff AB, una cervecera finlan- desa), se encargar(cid:145) en exclusiva del reparto en Suecia (almacenamiento, transporte y entrega) de las BSA de CCDS y de Falcon y de la cerveza de la propia Falcon. (10) CCNB ser(cid:145) el noveno «embotellador principal» de los productos de TCCC. La expresi(cid:155)n «embote- llador principal» (anchor bottler) hace referencia a determinadas empresas embotelladoras en las que TCCC posee una participaci(cid:155)n minoritaria y que est(cid:145)n fuertemente comprometidas con los objetivos estrat(cid:130)gicos de TCCC y la promoci(cid:155)n de los inte- reses de los sistemas mundiales de producci(cid:155)n, distribuci(cid:155)n y comercializaci(cid:155)n de TCCC. Suelen ser de gran tama(cid:157)o y geogr(cid:145)ficamente diversas y disponen de importantes recursos financieros y de gesti(cid:155)n. B. Acuerdo principal de accionistas (APA) (11) El APA entre TCCC y Carlsberg prev(cid:130) la constitu- ci(cid:155)n de CCNB, las condiciones en que las partes controlar(cid:145)n la empresa y en las que (cid:130)sta funcionar(cid:145), adem(cid:145)s de fijar un marco para todas las futuras empresas nacionales de embotellado en el territorio de CCNB. El acuerdo tambi(cid:130)n recoge las obliga- ciones de TCCC y Carlsberg de no competir entre s(cid:146). Otra disposici(cid:155)n importante se refiere a [. ]. Por (cid:156)ltimo, el APA prev(cid:130) [. ]. (1) En la versi(cid:155)n de la presente Decisi(cid:155)n destinada a la publica- ci(cid:155)n se han omitido determinados datos por razones de confi- dencialidad. (5) (6) (7) (8) 15. 5. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 145/43 (12) C. Acuerdo de licencia en Dinamarca TCCC, Carlsberg y Dadeko han suscrito un acuerdo de licencia de [. ] a(cid:157)os (renovable por otros [. ] a(cid:157)os) por el que Carlsberg concede una autorizaci(cid:155)n a TCCC y (cid:130)sta a Dadeko para producir, comercializar, distribuir y vender en Dinamarca determinadas BSA de [. ]. Los [. ] productos objeto de la licencia son [. ]. Carlsberg pondr(cid:145) a disposici(cid:155)n de TCCC los [. ] relativos a estos productos con el fin de que (cid:130)sta pueda [. ]. TCCC se convertir(cid:145) en la empresa gestora de las marcas de [. ]. Carlsberg conservar(cid:145) parte de sus derechos de [. ] con objeto de proteger [. ]. CCNB ser(cid:145) la responsable de [. ]. Carlsberg se compromete a no [. ] estos productos a terceros, ni cualquier otro tipo de [. ], en Dinamarca. (13) Asimismo, Carlsberg suspender(cid:145) la producci(cid:155)n de sus [. ] marcas [. ]. De este modo, tras la opera- ci(cid:155)n de concentraci(cid:155)n, Carlsberg s(cid:155)lo conservar(cid:145) [. ]. D. Acuerdos en Suecia (14) Adem(cid:145)s de la cesi(cid:155)n de CCDS a CCNB, notificada en cumplimiento del Reglamento de concentra- ciones, el 18 de abril de 1997 se notificaron a la Comisi(cid:155)n, con arreglo al Reglamento no 17 del Consejo (1), el acuerdo de constituci(cid:155)n de DDAB y un acuerdo de adquisici(cid:155)n de marcas y suministro (AAMS) que regula la transferencia de ciertas marcas de Falcon a TCCC; ambos acuerdos se est(cid:145)n analizando por separado. E. Conclusi(cid:155)n (15) La operaci(cid:155)n producir(cid:145) un cambio estructural en las operaciones comerciales de bebidas refrescantes de Carlsberg y TCCC, tanto a nivel regional (cid:190)en los pa(cid:146)ses n(cid:155)rdicos(cid:190) como en el (cid:145)mbito nacional (cid:190)en Dinamarca y Suecia(cid:190). Concretamente, Carls- berg no tendr(cid:145) en el sector de BRG intereses que entren en competencia con los de CCNB. TCCC pasar(cid:145) de mero licenciante de sus BRG en estos mercados a copropietario de una empresa en parti- cipaci(cid:155)n que produce este tipo de bebidas. III. OPERACI(cid:222)N DE CONCENTRACI(cid:222)N A. Alcance de la operaci(cid:155)n de concentraci(cid:155)n (16) Aparte de la creaci(cid:155)n de CCNB, que constituye la esencia de la operaci(cid:155)n, las partes tambi(cid:130)n han notificado, conforme al Reglamento de concentra- ciones, el acuerdo de licencia entre Carlsberg, TCCC y Dadeko en Dinamarca. Las partes notifi- (1) Reglamento no 17 del Consejo, de 6 de febrero de 1962: Primer reglamento de aplicaci(cid:155)n de los art(cid:146)culos 85 y 86 del Tratado (DO 13, de 21. 2. 1962, p. 204/62). cantes consideran que determinadas disposiciones, como las cl(cid:145)usulas de no competencia y las disposi- ciones de exclusividad recogidas en el acuerdo de licencia, son restricciones accesorias directamente relacionadas con la concentraci(cid:155)n y necesarias para la realizaci(cid:155)n de la misma. Sin embargo, la Comi- si(cid:155)n considera que el acuerdo de licencia es nece- sario para que TCCC y Carlsberg puedan centra- lizar la preparaci(cid:155)n, el envasado, la distribuci(cid:155)n, la comercializaci(cid:155)n y la venta de todas sus marcas en CCNB, con objeto de que las actividades en Dina- marca de Carlsberg en el (cid:145)mbito de las BSA se ajusten a los principios que TCCC aplica a los embotelladores principales. En consecuencia, el acuerdo de licencias es uno de los elementos cons- titutivos de la concentraci(cid:155)n que crear(cid:145) la unidad econ(cid:155)mica entre Carlsberg y TCCC y tambi(cid:130)n habr(cid:145) de considerarse parte esencial e integrante de la concentraci(cid:155)n. B. Valoraci(cid:155)n del car(cid:145)cter de concentraci(cid:155)n de CCNB B. 1. Control conjunto (17) CCNB ser(cid:145) propiedad en un 51 % de Carlsberg e indirectamente en un 49 % de TCCC. Las rela- ciones entre Carlsberg y TCCC se regular(cid:145)n mediante el APA. Carlsberg designar(cid:145) [. ] conse- jeros del Consejo de vigilancia de CCNB, y TCCC, [. ]. TCCC designar(cid:145) al [. ] de CCNB, y Carls- berg, a su [. ]. El presidente-director general, responsable de la gesti(cid:155)n diaria, ser(cid:145) designado por [. ], y el presidente-director financiero por [. ]. Para garantizar que ambas sociedades matrices est(cid:130)n de acuerdo con ciertas decisiones que afecten al comportamiento estrat(cid:130)gico de CCNB, las «deci- siones clave» por parte de los accionistas sobre asuntos relativos a la estructura y las pol(cid:146)ticas de la sociedad, [decisiones estrat(cid:130)gicas] y la adopci(cid:155)n de los planes comerciales y del presupuesto requerir(cid:145)n la adopci(cid:155)n un(cid:145)nime por ambas matrices. Si el Consejo de vigilancia no logra llegar a un acuerdo sobre [. ]. Con todo, seg(cid:156)n las partes hay impor- tantes incentivos para que (cid:130)stas eviten una situa- ci(cid:155)n que desencadene la aplicaci(cid:155)n de las disposi- ciones de extinci(cid:155)n del acuerdo. En definitiva, CCNB ser(cid:145) objeto del control conjunto de TCCC y Carlsberg. B. 2. Funciones plenas con car(cid:145)cter duradero (18) CCNB dispondr(cid:145) de los recursos necesarios para ejercer sus actividades comerciales con car(cid:145)cter duradero. En primer lugar, las partes ceder(cid:145)n sus empresas de embotellado en Dinamarca y Suecia a L 145/44 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 15. 5. 98 CCNB, incluidas las plantas, los equipos de distri- buci(cid:155)n (camiones, almacenes, etc. ), su personal y otras inversiones, como las m(cid:145)quinas expendedoras y las distribuidoras de bebidas. En segundo lugar, CCNB se har(cid:145) cargo de la producci(cid:155)n, comerciali- zaci(cid:155)n, distribuci(cid:155)n y venta de BSA en la regi(cid:155)n n(cid:155)rdica y no se limitar(cid:145), por tanto, a una funci(cid:155)n espec(cid:146)fica en el mercado. Adem(cid:145)s, CCNB y sus embotelladoras a(cid:157)adir(cid:145)n un valor considerable al concentrado suministrado por TCCC. En tercer lugar, a pesar de que TCCC suministrar(cid:145) concen- trados y autorizar(cid:145) el embotellado de estas BSA y de que Carlsberg cuenta con un 50 % de las acciones de Falcon y conservar(cid:145) [. ] en Dina- marca, esa presencia de las partes en el mercado de abastecimiento de CCNB y sus filiales no afecta a la naturaleza de (cid:130)sta en tanto que empresa en parti- cipaci(cid:155)n con car(cid:145)cter de concentraci(cid:155)n. El APA se ha suscrito por un per(cid:146)odo de [. ] a(cid:157)os, con la posibilidad de prorrogarlo por otros tantos. B. 3. Ausencia de coordinaci(cid:155)n (19) En Dinamarca, TCCC no est(cid:145) presente como productora o distribuidora, sino s(cid:155)lo como titular de marcas. Al margen de su calidad de proveedor de concentrados, TCCC (cid:156)nicamente estar(cid:145) presente en Dinamarca, en t(cid:130)rminos generales, por medio de CCNB. Seg(cid:156)n las partes, las posibilidades de que TCCC entre en el mercado dan(cid:130)s por otra v(cid:146)a distinta que la de CCNB son extremadamente remotas. Carlsberg abandonar(cid:145) [. ] de sus actuales marcas de BSA. Con todo, mantendr(cid:145) ciertas activi- dades en este sector, que [. ] a la venta y distribu- ci(cid:155)n de [. ], a la distribuci(cid:155)n restringida en el [. ] y a la distribuci(cid:155)n de las BSA de [. ], as(cid:146) como a una participaci(cid:155)n del 50 % en Rynekeby A/S (que produce zumos y bebidas solubles). Carls- berg quedar(cid:145) sujeta a una cl(cid:145)usula de prohibici(cid:155)n de competencia con arreglo a la cual no podr(cid:145) competir en [. ]. TCCC nunca ha ejercido direc- tamente actividades de embotellado en el mercado dan(cid:130)s y, en la actualidad, no cuenta con instala- ciones para hacerlo. Por tanto, las actividades que se mantienen al margen de CCNB no han de considerarse un instrumento para producir o forta- lecer la coordinaci(cid:155)n entre Carlsberg y TCCC. (20) A1 igual que en Dinamarca, Carlsberg estar(cid:145) some- tida a la obligaci(cid:155)n de no competir en el segmento sueco de [. ]. Sobre la base de la informaci(cid:155)n facilitada anteriormente, CCNB no puede ser considerada un instrumento para producir o reforzar la coordinaci(cid:155)n entre Carlsberg y TCCC. C. Conclusi(cid:155)n (21) La empresa en participaci(cid:155)n notificada forma, junto con el acuerdo de licencia en Dinamarca, una concentraci(cid:155)n en el sentido del art(cid:146)culo 3 del Reglamento de concentraciones. (22) (23) (24) IV. DIMENSI(cid:222)N COMUNITARIA La concentraci(cid:155)n tiene una dimensi(cid:155)n comunitaria seg(cid:156)n la definici(cid:155)n del apartado 2 del art(cid:146)culo 1 del Reglamento de concentraciones. TCCC y Carlsberg cuentan con un volumen de negocios conjunto de m(cid:145)s de 17 000 millones de ecus, lo que supera el l(cid:146)mite de 5 000 millones de ecus establecido en el Reglamento de concentraciones. Cada una de las empresas implicadas tiene un volumen de negocios comunitario superior a 250 millones de ecus (TCCC, 4 046 millones de ecus; Carlsberg, 1 952 millones de ecus), y ninguna realiza m(cid:145)s de dos tercios del mismo en un solo Estado miembro. V. MERCADOS DE REFERENCIA A. Mercados de producto afectados En los pa(cid:146)ses n(cid:155)rdicos, la mayor(cid:146)a de los produc- tores de BRG y otras BSA, como zumos o aguas envasadas, han sido tradicionalmente empresas cerveceras. (cid:144)stas han estado en condiciones de ofrecer a su clientela una amplia gama de bebidas comerciales, que abarcaba desde cervezas y BRG hasta aguas envasadas. No obstante, el hecho de que un producto se venda como parte de una gama de bebidas m(cid:145)s amplia no significa que dicha gama haya de considerarse, en s(cid:146), el mercado de productos de referencia a efectos de la compe- tencia. Se ha de establecer una distinci(cid:155)n entre diversas categor(cid:146)as de bebidas comerciales. Este an(cid:145)lisis no debe obviar el hecho de que en el (cid:145)mbito del embotellado, el poder de un proveedor en el mercado se ve incrementado por su capacidad de ofrecer al consumidor una mayor gama de bebidas. Las ventajas econ(cid:155)micas que obtienen los embotelladores que ofrecen tanto BRG como cervezas se examinar(cid:145)n en la valoraci(cid:155)n de esta operaci(cid:155)n. En su notificaci(cid:155)n, las partes afirman que los mercados de productos de referencia «son al menos tan amplios como los del suministro de BSA» en Dinamarca y Suecia. Tal mercado abarcar(cid:146)a una amplia gama de bebidas, incluidas BRG, bebidas sin gas, zumos de fruta, aguas envasadas, caf(cid:130), t(cid:130) y leche. El an(cid:145)lisis de la industria de bebidas refres- cantes apunta a que la definici(cid:155)n de mercado propuesta por las partes es demasiado vasta para examinar las posibles consecuencias competitivas razones de la operaci(cid:155)n notificada. Por las 15. 5. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 145/45 expuestas, parece indicado evaluar la operaci(cid:155)n, tanto por lo que se refiere a las marcas como al embotellado, en el contexto general del mercado de BRG. Varios factores sugieren la existencia de un mercado de productos independiente para las colas, pero es de se(cid:157)alar que tanto si se analiza la opera- ci(cid:155)n desde la perspectiva exclusiva de las colas como desde la (cid:155)ptica de todas las BRG, la valora- ci(cid:155)n no var(cid:146)a sustancialmente. (25) (26) (27) (28) A. 1. El proceso de producci(cid:155)n de BRG El suministro de colas y otras BRG aromatizadas a minoristas consta de dos actividades interrelacio- nadas: la propiedad de la marca y el embotellado. El titular de la marca crea y promociona las marcas de bebida, se encarga del suministro del concen- trado (o autoriza su producci(cid:155)n) y da a los embote- lladores locales autorizaci(cid:155)n para preparar, envasar, comercializar, distribuir y vender las bebidas. En este sentido, la estrategia de TCCC, en tanto que titular de marcas, consiste en crear la demanda de los consumidores, mientras que a sus embotella- dores incumbe el papel de satisfacerla. Los titulares de marcas internacionales (cid:190)como TCCC, PepsiCo y Cadbury Schweppes(cid:190) producen los concentrados de BRG en un n(cid:156)mero limitado de establecimientos en todo el mundo y los sumi- nistran a sus embotelladores a escala mundial desde esas instalaciones de producci(cid:155)n. Frente a ello, las empresas m(cid:145)s peque(cid:157)as pueden, para elaborar sus concentrados, recurrir a f(cid:145)bricas especializadas en la producci(cid:155)n de aromas. El t(cid:130)rmino «embotellado» se utiliza com(cid:156)nmente en la industria de BRG para englobar la prepara- ci(cid:155)n, el envasado, la venta, la comercializaci(cid:155)n y la distribuci(cid:155)n de BRG. En general, el titular de la marca asigna al embotellador un territorio geogr(cid:145)- fico dentro del cual se ha de responsabilizar de esas funciones. La responsabilidad de la comercializaci(cid:155)n y promo- ci(cid:155)n de BRG normalmente es compartida entre el titular de la marca y el embotellador. Las activi- dades de comercializaci(cid:155)n son una combinaci(cid:155)n de publicidad espec(cid:146)fica de la marca y promoci(cid:155)n comercial. En la industria de BRG, se ha de distin- guir entre las siguientes (cid:145)reas: (cid:190) Publicidad («above-the-line»): los mercados de BRG se caracterizan por unas marcas muy poderosas cuya publicidad se hace a escala internacional. Esta publicidad espec(cid:146)fica de la marca se denomina en el sector publicidad above-theline y se realiza esencialmente a trav(cid:130)s de la televisi(cid:155)n, la radio, el cine, la prensa y el patrocinio de actividades musicales o depor- tivas. Habitualmente, este tipo de publicidad es concebido, realizado y financiado por el titular de la marca. tipos (cid:190) Promoci(cid:155)n («below-the-line»): la promoci(cid:155)n de productos al nivel del comercio se llama en la industria promoci(cid:155)n below-the-line y consiste en dos fundamentales de actividades: descuentos promocionales (ofertas por compra m(cid:156)ltiple, reducci(cid:155)n de precios y descuentos a los clientes) y promoci(cid:155)n comercial (pago al cliente por incluir el producto en el inventario, presentaci(cid:155)n en expositores y publicidad dentro del establecimiento comercial). (29) La distribuci(cid:155)n de BRG se realiza por medio de distintos canales, que difieren ligeramente de unos pa(cid:146)ses a otros dependiendo de la estructura del mercado (incluidos factores como la localizaci(cid:155)n de almacenes de la clientela y establecimientos de los minoristas, la dispersi(cid:155)n geogr(cid:145)fica de la poblaci(cid:155)n y la eventual distribuci(cid:155)n conjunta de BRG y cervezas). En Dinamarca y Suecia, las BRG se distribuyen esencialmente a rav(cid:130)s del canal mino- rista (cid:190)que puede subdividirse en el canal de la alimentaci(cid:155)n (supermercados, etc. ) y el canal de servicios gasolineras, quioscos, etc. )(cid:190) y el canal de la hosteler(cid:146)a (hoteles, restaurantes, catering). Con todo, a fectos de la evaluaci(cid:155)n de la operaci(cid:155)n propuesta, estas distin- ciones no requieren ni en el mercado sueco ni en el dan(cid:130)s una valoraci(cid:155)n por separado, dado que las conclusiones ser(cid:146)an las resultantes del an(cid:145)lisis mismas, tanto si estos cauces de distribuci(cid:155)n se considerasen mercados de productos de referencia independientes como si no. Por tanto, puede dejarse abierta la cuesti(cid:155)n de si los canales de distri- buci(cid:155)n constituyen mercados de productos de refe- rencia independientes. comerciales (incluidas (30) En el presente caso, la operaci(cid:155)n repercute en la integraci(cid:155)n vertical de TCCC en la fase del embo- tellado, en su adquisici(cid:155)n de marcas suecas y en su obtenci(cid:155)n de licencias sobre marcas danesas. Puesto que la repercusi(cid:155)n de los cambios en la propiedad de las marcas y la integraci(cid:155)n vertical de TCCC es considerable tanto en lo que se refiere a las marcas como al embotellado, la valoraci(cid:155)n de los efectos de la operaci(cid:155)n se analizar(cid:145) en estos dos niveles. L 145/46 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 15. 5. 98 A. 2. Definici(cid:155)n del mercado de productos: todas las BRG en los (cid:156)ltimos cuatro a(cid:157)os y, por tanto, las distintas evoluciones de los precios no explican las diferen- cias entre las tasas de crecimiento de las diversas categor(cid:146)as de bebidas refrescantes. a) Distinci(cid:155)n entre BRG y otras BSA (34) Seg(cid:156)n los datos disponibles m(cid:145)s recientes de Cana- dean (Annual Report (cid:190) 1996 Cycle, Canadean), las BRG han seguido creciendo a un ritmo distinto del conjunto de categor(cid:146)as de bebidas y bebidas refres- cantes, tanto en Dinamarca como en Suecia. (31) (32) En Dinamarca, las cifras arrojan un aumento de las ventas totales de bebidas refrescantes de un 5,5 % anual entre 1990 y 1995. Las ventas de aguas enva- sadas subieron un 7 % y las de BRG se «dispa- raron» en un 10 %. Canadean se(cid:157)ala que «las ventas de bebidas gaseosas en los a(cid:157)os noventa han sido particularmente buenas, con un crecimiento cercano al 65 % entre 1990 y 1995». En cambio, en el informe se afirma que «las bebidas de frutas destinadas fundamentalmente a un p(cid:156)blico joven, han tenido un rendimiento bastante deslucido a lo largo de toda la d(cid:130)cada», y se considera que son el «pariente pobre» entre las bebidas refrescantes y que el crecimiento de este «mercado fue impulsado por las bebidas gaseosas [y jarabes o licuados]». El consumo de zumos de frutas descendi(cid:155) un 2 % anual en el quinquenio 1990-1995. Si las aguas envasadas y los zumos formasen parte del mismo mercado de productos que las BRG, cabr(cid:146)a esperar que la evoluci(cid:155)n de los precios explicase la dife- (cid:146)ndices de crecimiento. Sin rencia entre los embargo, no es el caso, ya que, seg(cid:156)n los datos de Canadean sobre los precios minoristas, los precios relativos de los diversos tipos de refrescos han cambiado poco en los (cid:156)ltimos cuatro a(cid:157)os y, por tanto, las distintas evoluciones de los precios no explican las diferencias entre las tasas de creci- miento de las diversas categor(cid:146)as de bebidas refres- cantes. (33) En Suecia, los datos de Canadean tambi(cid:130)n ponen de manifiesto distintas tasas de crecimiento entre la categor(cid:146)a de bebidas refrescantes y las BRG. En este caso, las ventas totales de bebidas refrescantes aumentaron un 1 %, las de agua envasada, un 9 %, en tanto que las de zumos y n(cid:130)ctares de frutas descendieron un 2 %, manteni(cid:130)ndose estables las de BRG. Si las aguas envasadas y los zumos formasen parte del mismo mercado de productos que las BRG, cabr(cid:146)a esperar que la evoluci(cid:155)n de los precios explicase la diferencia entre los (cid:146)ndices de crecimiento. Sin embargo, no es as(cid:146) en el caso de Dinamarca, ya que, seg(cid:156)n los datos de Canadean sobre los precios minoristas, los precios relativos de los diversos tipos de refrescos han cambiado poco En su r(cid:130)plica al pliego de cargos (en adelante deno- minado «la r(cid:130)plica»), las partes han alegado que los datos de precios de Canadean abarcaran s(cid:155)lo un n(cid:156)mero limitado de marcas, envases y canales de distribuci(cid:155)n, y que no queda claro qu(cid:130) criterio se ha utilizado para recoger los datos. La Comisi(cid:155)n reconoce que los datos de precios de Canadean consisten en precios minoristas seleccionados, que no comprenden todos los envases y canales de distribuci(cid:155)n. No obstante, estos datos son precios t(cid:146)picos de mercado, que s(cid:146) incluyen las principales marcas, envases y canales de distribuci(cid:155)n; por lo tanto, no es descabellado suponer que los precios de Canadean reflejan la evoluci(cid:155)n general de los precios de mercado de BRG, zumos y aguas enva- sadas. En consecuencia, la Comisi(cid:155)n concluye que los cambios de los precios relativos no explican satisfactoriamente la diferencia entre las tasas de crecimiento de BRG, zumos y aguas envasadas en los (cid:156)ltimos cuatro a(cid:157)os en Dinamarca y Suecia. Ello indica que no existe un alto grado de compe- tencia entre BRG, aguas envasadas y zumos. Es decir: no son los precios los que llevan a los clientes a comprar, por ejemplo, m(cid:145)s BRG y menos zumos. (35) Adem(cid:145)s, la Comisi(cid:155)n ha tomado en consideraci(cid:155)n los datos de Canadean relativos a una selecci(cid:155)n de recogidos en Dinamarca y precios minoristas Suecia. Las aguas y las BRG se encuentran en un nivel de precios semejante, y ambas son m(cid:145)s baratas que los zumos de frutas. Por lo dem(cid:145)s, es obvio que las BRG son m(cid:145)s caras que la leche, el t(cid:130) lo que viene a indicar que las BRG o el caf(cid:130), forman un mercado de productos separado del de las dem(cid:145)s BSA. No obstante, las aguas no poseen las mismas caracter(cid:146)sticas que las BRG; por ejemplo, no se les a(cid:157)ade az(cid:156)car. (36) Tanto en Dinamarca como en Suecia las BRG se exponen en los supermercados en estantes distintos que las dem(cid:145)s BSA, como caf(cid:130), t(cid:130), leche o zumos, lo que indica que las BRG forman un mercado de productos distinto del de las dem(cid:145)s BSA. En prin- cipio, lo normal es que los productos que se presentan en competencia directa ocupen lugares contiguos. (37) [Determinados estudios] demuestran que las horas de consumo de las BRG difieren de las de otras BSA. 15. 5. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 145/47 (%) Desayuno Entre el desayuno y la comida Comida Entre comida y cena Cena Despu(cid:130)s de la cena DK S DK S DK S DK S DK S DK S [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] [. ] Caf(cid:130), t(cid:130), leche Agua potable Bebidas alcoh(cid:155)licas BRG (38) Estos y otros estudios similares indican que las BRG se beben a menudo en los momentos de ocio, frente a lo que ocurre con otras BSA, de car(cid:145)cter mucho m(cid:145)s funcional. Por tanto, las diferencias en los par(cid:145)metros de consumo de BRG y de otras BSA demuestran que no pertenecen al mismo mercado de productos. (39) Con respecto a las pautas de consumo, las partes han aducido que la Comisi(cid:155)n no ha examinado el problema clave de si para los consumidores de BRG existen sustitutos de demanda en otras bebidas, y que de la tabla anterior es dif(cid:146)cil extraer conclusiones sobre los per(cid:146)odos o consumos de BRG respecto de otras BSA (r(cid:130)plica, p. 41). Sin embargo, las partes no han refutado la conclusi(cid:155)n fundamental de sus propios estudios: las BRG se suelen consumir en momentos de ocio, a diferencia de otras BSA m(cid:145)s funcionales. Por lo tanto, la Comisi(cid:155)n mantiene que las pautas de consumo diferentes indican que las BRG y las dem(cid:145)s BSA no conforman un (cid:156)nico mercado de productos. (40) Por (cid:156)ltimo, las respuestas de los clientes y los competidores indican, tanto en Suecia como en Dinamarca, que las BRG no forman parte del mismo mercado de productos que las dem(cid:145)s BSA. A este respecto, las partes han argumentado que no es correcto atribuir mucha (cid:190)y ni siquiera poca(cid:190) importancia a la impresi(cid:155)n de los minoristas, mayoristas y competidores (r(cid:130)plica, p. 42. ). Con todo, los vendedores y los competidores poseen, en general, un conocimiento profundo de su negocio, y por lo tanto tienen una idea clara de, por ejemplo, las consecuencias de una promoci(cid:155)n de Coca-Cola sobre la venta de las dem(cid:145)s bebidas. (41) En cuanto a la oferta, otras BSA como leche, caf(cid:130), t(cid:130) o zumos se producen de una forma enteramente diferente de las BRG, y no existe sustituto de oferta. Con respecto a las aguas envasadas, ser(cid:146)a m(cid:145)s f(cid:145)cil aguas la producci(cid:155)n de embotellar BRG con el mismo equipo utilizado para envasadas. Sin embargo, el hecho de que una gama de refrescos pueda producirse utilizando los mismos equipos no basta para crear un (cid:156)nico mercado de productos de referencia para todos los refrescos a efectos de la evaluaci(cid:155)n de la operaci(cid:155)n notificada. La necesidad de crear y situar una BRG en el mercado, anunciar y promocionar un nuevo producto o una marca nueva, y de conseguir acceso a puntos de distribu- ci(cid:155)n, implica que la flexibilidad de la oferta no basta como criterio en el que basarse para ampliar el mercado de productos de referencia. La simple capacidad f(cid:146)sica del equipo de producci(cid:155)n para fabricar un determinado n(cid:156)mero de productos distintos no basta para llegar a la conclusi(cid:155)n de que se deber(cid:146)a agrupar distintas bebidas en un mismo mercado de productos de referencia. (42) As(cid:146) pues, en conclusi(cid:155)n, a efectos de la aplicaci(cid:155)n del Reglamento de concentraciones, no puede considerarse que las BSA en su conjunto consti- tuyan el mercado de productos de referencia ni en Suecia ni en Dinamarca. M(cid:145)s bien cabe concluir que las BRG son distintas de las dem(cid:145)s BSA tales como el caf(cid:130), t(cid:130), leche, jugos y aguas envasadas y forman, por s(cid:146) mismas, un mercado de productos de referencia independiente. (43) b) Distinci(cid:155)n entre las colas y las dem(cid:145)s BRG En cuanto al establecimiento de una distinci(cid:155)n entre las colas y todas las dem(cid:145)s BRG, en las deci- siones anteriores de la Comisi(cid:155)n (1) se afirma que un gran n(cid:156)mero de factores diversos demuestra que en el sector de las bebidas puede establecerse una distinci(cid:155)n entre los diferentes sabores de las BRG. Una gran cantidad de pruebas, incluidos testimo- nios de la propia industria y estudios de mercado, ven(cid:146)an a corroborar la conclusi(cid:155)n de la Comisi(cid:155)n de que las BRG con sabor a cola constitu(cid:146)an un mercado de productos independiente en el Reino (1) Decisi(cid:155)n 97/540/CE, Asunto IV/M. 794 (cid:190) Coca-Cola Enter- prises, Inc. /Amalgamated Beverages GB (DO L 218 de 9. 8. 1997, p. 15); Decisi(cid:155)n 92/553/CEE Asunto IV/M. 190 (cid:190) Nestl(cid:130)/Perrier (DO L 356 de 5. 12. 1992, p. 1); Asunto IV/ M. 289 (cid:190) PepsiCo/KAS (21. 12. 1992) y Decisi(cid:155)n 96/204/CE Asunto IV/M. 582 (cid:190) Orkla/Volvo (DO L 66 de 16. 3. 1996, p. 17). L 145/48 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 15. 5. 98 Unido (1). Esta conclusi(cid:155)n se basaba en factores como las preferencias de los consumidores y las diferencias en la comercializaci(cid:155)n y el estableci- miento de precios entre colas y BRG de sabores distintos. En el presente asunto, determinados elementos sugieren que existe un mercado de productos de referencia independiente correspon- diente a las colas, pero cabe destacar que si se analiza la operaci(cid:155)n teniendo (cid:156)nicamente en cuenta las colas, o si se consideran todas las BRG, la valoraci(cid:155)n no ser(cid:145) materialmente distinta. En consecuencia, la repercusi(cid:155)n sobre la competencia de la presente operaci(cid:155)n puede analizarse en un mercado de productos que abarque todas las BRG. B. Mercado geogr(cid:145)fico de referencia (44) Ha sido pr(cid:145)ctica habitual de la Comisi(cid:155)n analizar el suministro de bebidas a escala nacional (2). En el presente caso, es pertinente proceder a este mismo an(cid:145)lisis, dado que los embotelladores implicados han obtenido una licencia de los titulares de las marcas para vender los productos dentro de los l(cid:146)mites de un territorio geogr(cid:145)fico nacional. (45) (46) (47) La determinaci(cid:155)n de mercados nacionales de BRG para Dinamarca y Suecia se ve respaldada por el escaso volumen de importaciones y exportaciones de este tipo de bebidas. Seg(cid:156)n los datos de Cana- dean, las importaciones de BRG en 1995 fueron inferiores al 2,5% en Suecia y estuvieron por debajo del 2 % en Dinamarca. Las exportaciones fueron en Suecia a(cid:156)n menores que las importa- ciones, mientras que en Dinamarca fueron tan s(cid:155)lo del 4 %. Las diferencias en los precios de lista de los productos de TCCC en Suecia, Dinamarca, Noruega, Finlandia, Alemania, los Pa(cid:146)ses Bajos, el Reino Unido y B(cid:130)lgica son un indicio de que Suecia y Dinamarca constituyen dos mercados geogr(cid:145)ficos de independientes. Los precios noruegos son los m(cid:145)s bajos de los pa(cid:146)ses n(cid:155)rdicos. Los precios de lista daneses superan los noruegos en torno a un 20 %, y los suecos son superiores en un 40 %, aproximadamente. Adem(cid:145)s, los precios daneses se sit(cid:156)an ligeramente por encima de los de (cid:145)reas como Alemania o el Benelux. referencia Las partes se(cid:157)alaron en su carta de 28 de mayo de 1997 que, debido a los descuentos, los precios de lista no se correspond(cid:146)an necesariamente con los precios de las operaciones. Sin embargo, los descuentos son un elemento habitual en los mercados de BRG de todos estos pa(cid:146)ses y parece que las divergencias entre los descuentos no pueden explicar toda la diferencia en los precios de (1) Decisi(cid:155)n 97/540/CE. (2) Decisiones 97/540/CE y 92/553/CEE. lista. En la mencionada carta, las partes afirman que los distintos sistemas de reciclado y las diferencias en los costes de distribuci(cid:155)n pueden explicar parcialmente las disparidades en los precios de lista. Sin embargo, los sistemas de reciclado en los pa(cid:146)ses n(cid:155)rdicos son similares respecto de la mayor parte de BRG, ya que la mayor(cid:146)a de (cid:130)stas se vende en botellas reutilizables. Por lo que se refiere a los costes de distribuci(cid:155)n, es de suponer que Noruega es el pa(cid:146)s que mayores costes soporta, con niveles comparables a los de Finlandia y Suecia, debido a las similitudes geogr(cid:145)ficas de estos pa(cid:146)ses. En cambio, cabe suponer que Dinamarca estar(cid:145) m(cid:145)s pr(cid:155)xima en este sentido a Alemania, el Reino Unido y los pa(cid:146)ses del Benelux. No obstante, contrariamente a lo que cabr(cid:146)a esperar si los costes de distribuci(cid:155)n tuviesen que explicar las diferencias en los precios de lista, Suecia y Dinamarca tendr(cid:146)an que tener unos precios de lista superiores a los de Noruega. En cuanto a las dem(cid:145)s explicaciones dadas en la carta de las partes (comparaciones basadas en paridades de poder adquisitivo y el hecho de que las variaciones en los precios de bienes de consumo similares son la norma en la Comunidad), la Comisi(cid:155)n considera que no tienen relevancia para la delimitaci(cid:155)n del mercado geogr(cid:145)- fico de referencia. (48) Por lo dem(cid:145)s, en el caso de Dinamarca, la legisla- ci(cid:155)n relativa al envasado de bebidas es la m(cid:145)s estricta de Europa. Las botellas reutilizables son obligatorias para la venta nacional de BRG y cervezas producidas en el pa(cid:146)s. Adem(cid:145)s, est(cid:145)n total- mente prohibidas las latas, por lo que, en la pr(cid:145)c- tica, pesa una prohibici(cid:155)n sobre las importaciones, a no ser que se disponga de un sistema satisfactorio de dep(cid:155)sito, devoluci(cid:155)n o reciclado. La prohibici(cid:155)n nacional de envases no retornables act(cid:156)a de barrera para las importaciones, al imponer a la industria obligaciones relativas al uso del sistema de reci- clado establecido para todas las botellas producidas. (49) En consecuencia, la Comisi(cid:155)n concluye que Dina- marca y Suecia constituyen dos mercados geogr(cid:145)- ficos de referencia independientes a los efectos de la valoraci(cid:155)n de la presente operaci(cid:155)n, conclusi(cid:155)n que no ha sido rebatida por las partes. VI. COMPATIBILIDAD CON EL MERCADO COM(cid:230)N Y CON EL FUNCIONAMIENTO DEL ACUERDO SOBRE EL EEE A. Consideraciones generales: repercusi(cid:155)n de la operaci(cid:155)n (50) La repercusi(cid:155)n de la operaci(cid:155)n notificada se har(cid:145) sentir tanto por lo que se refiere a los titulares de las marcas como a los embotelladores. Concreta- mente, 15. 5. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 145/49 desde el punto de vista de la competencia, la opera- ci(cid:155)n producir(cid:145) los siguientes efectos sobre los mercados: a) en cuanto a las marcas, TCCC adquirir(cid:145) los conocimientos t(cid:130)cnicos y los derechos de fabri- caci(cid:155)n de algunas BRG (y concentrados) de Carlsberg y Falcon en Dinamarca y Suecia, respectivamente (en Dinamarca, TCCC volver(cid:145) a ceder a Dadeko los derechos para que produzca BRG, mientras que en Suecia conservar(cid:145) estos derechos); y b) en cuanto a los embotelladores, se producir(cid:145)n dos efectos: (cid:190) consolidaci(cid:155)n general del poder de mercado de TCCC gracias a su integraci(cid:155)n vertical hacia adelante, ya que pasa de su funci(cid:155)n como licenciante a la de copropietario y copart(cid:146)cipe en la toma de decisiones de las operaciones de embotellado; y (cid:190) consolidaci(cid:155)n de la posici(cid:155)n dominante de Dadeko cuyo control pasa a manos de CCNB, en la fase de embotellado, en dos sentidos: la cartera de marcas de TCCC se ampliar(cid:145) a ra(cid:146)z de la operaci(cid:155)n y, simult(cid:145)- neamente, desaparecer(cid:145) la cartera de Carls- berg en Dinamarca. Adem(cid:145)s, se reducir(cid:145) la cartera de Falcon en Suecia. (51) Como consecuencia de estos cambios estructurales, la operaci(cid:155)n dar(cid:145) lugar a la eliminaci(cid:155)n de la competencia de Carlsberg, tanto actual como futura, en Dinamarca y Suecia, de los modos siguientes: a) eliminaci(cid:155)n de la competencia actual en Dina- marca y Suecia: en Dinamarca: Carlsberg ha manifestado (en la notificaci(cid:155)n) su intenci(cid:155)n de interrumpir la producci(cid:155)n de ciertos sabores de [. ] que fabrica y comercializa en la actualidad, y, m(cid:145)s concretamente, algunos productos de su cartera [. ]; en Suecia: TCCC adquirir(cid:145) ciertas marcas [. ] de BRG de Falcon; y b) eliminaci(cid:155)n de la competencia futura tanto en Dinamarca como en Suecia: en Dinamarca: en virtud del APA, Carlsberg est(cid:145) obligada a no lanzar en el futuro ning(cid:156)n nuevo sabor de [. ] en [. ]; en Suecia: Falcon (propiedad de Carlsberg al 50 %) est(cid:145) obligada por unos acuerdos [. ] de prohibici(cid:155)n de competencia a no volver a penetrar en los mercados de BRG en [. ]. (55) (52) Las partes han afirmado que la concentraci(cid:155)n no produce efectos apreciables sobre la competencia. Sus principales argumentos consisten en que el mercado de productos de referencia es al menos tan extenso como para abarcar todas las BSA (idea que ya se ha refutado anteriormente); que no se produ- cir(cid:145) ning(cid:156)n cambio material en la estructura de la competencia en Dinamarca y que el mercado sueco ser(cid:145) m(cid:145)s competitivo. Este «escenario inalterado» pasa por alto las principales alteraciones estructu- rales que se producir(cid:145)n: TCCC y Carlsberg se convierten en socios en CCNB, sustituyendo al actual acuerdo entre licenciante y licenciatario; la cartera de marcas de BRG que posee TCCC se ve ampliada de resultas de la operaci(cid:155)n y, simult(cid:145)nea- mente, la cartera de marcas de BRG en poder de Carlsberg queda eliminada y la cartera de marcas de BRG que posee Falcon se debilita. Por (cid:156)ltimo, la operaci(cid:155)n plantea obst(cid:145)culos a la penetraci(cid:155)n en el mercado dan(cid:130)s (analizados posteriormente). (53) (54) Seg(cid:156)n se desprende claramente de los documentos internos de las partes, el objetivo general de la constituci(cid:155)n de CCNB es la consolidaci(cid:155)n de las marcas y operaciones de embotellado de TCCC en el territorio CCNB, lo que supone la captaci(cid:155)n de una mayor cuota de ventas de bebidas [. ]. La repercusi(cid:155)n de la constituci(cid:155)n de CCNB s(cid:155)lo puede entenderse tomando en consideraci(cid:155)n las previsiones para el mercado n(cid:155)rdico. Las partes han suministrado, previsiones (en millones de litros) relativas a las ventas de BRG con y sin sabor a cola en los mercados dan(cid:130)s y sueco: 1995 1998 1999 2000 Dinamarca Colas 207 [. ] [. ] [. ] No colas 192 [. ] [. ] [. ] Suecia Colas 233 [. ] [. ] [. ] No colas 306 [. ] [. ] [. ] Los (cid:146)ndices anuales compuestos de crecimiento previstos para el per(cid:146)odo 1998-2000 en Dinamarca son del [. ] para las colas y del [. ] para las BRG sin sabor a cola y, en Suecia, del [. ] y [. ] respectivamente. Por lo general, bas(cid:145)ndose en el actual consumo anual per c(cid:145)pita, las partes estiman que los mercados sueco y dan(cid:130)s tienen considera- bles posibilidades de crecimiento para ambos tipos de bebidas. En conclusi(cid:155)n, el objetivo estrat(cid:130)gico de TCCC, al crear CCNB, estriba en capturar el crecimiento del mercado correspondiente a las marcas de las que TCCC es titular o licenciataria. Aunque este obje- tivo no es de por s(cid:146) ileg(cid:146)timo, seg(cid:156)n se desprende de los siguientes puntos, la constituci(cid:155)n de CCNB como empresa en participaci(cid:155)n con Carlsberg no es una reestructuraci(cid:155)n interna sino que constituye una nueva transacci(cid:155)n que plasma la estrategia conjunta de dos competidores, estrategia que producir(cid:145) efectos estructurales en el sector. L 145/50 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 15. 5. 98 B. Dinamarca B. 1. Descripci(cid:155)n del sector (56) (57) El volumen total de BRG consumidas en Dina- marca en 1995 fue de 399 millones de litros, de los que un 52 % correspond(cid:146)a a colas y el 48 % a bebidas sin sabor a cola. El canal de distribuci(cid:155)n minorista represent(cid:155) un 64 % de las BRG consu- midas en dicho a(cid:157)o y el sector de la hosteler(cid:146)a el 36 %. TCCC es el titular de las marcas y suministrador de los concentrados para la producci(cid:155)n de Coca-Cola, Coca-Cola Light, Fanta, Sprite y otras denomina- ciones embotelladas en exclusiva por Dadeko, filial de Carlsberg. PepsiCo es el titular de las marcas y suministrador de los concentrados para la produc- ci(cid:155)n de Pepsi Cola, 7-Up y otras denominaciones de PepsiCo cuyas productos son embotellados por la empresa cervecera Bryggerigruppen A/S (Brygge- rigruppen; v(cid:130)ase m(cid:145)s adelante). Cadbury Schweppes es el titular de las marcas y suministrador de los concentrados para la producci(cid:155)n de bebidas de marca Schweppes y Sunkist. Adem(cid:145)s es titular de Dr. Pepper, que no est(cid:145) presente en el mercado dan(cid:130)s. Las marcas de Cadbury Schweppes son embotelladas por Dadeko y distribuidas a trav(cid:130)s del sistema de distribuci(cid:155)n de Carlsberg. (58) Carlsberg es el mayor proveedor de cerveza, BRG y aguas envasadas de Dinamarca. Tambi(cid:130)n es titular de la marca de las BRG Tuborg Squash. Posee una participaci(cid:155)n del 75 % y el control en solitario de Dansk Coladrik, que a su vez es titular y embotella- dora de Jolly Cola, tercera marca danesa de colas en importancia. Asimismo, Carlsberg es propietaria al 100 % de la cervecera W(cid:129)broe, que suministra las marcas de BRG Neptun. Carlsberg tiene tambi(cid:130)n el control conjunto del mayor fabricante dan(cid:130)s de zumos. Se prev(cid:130) que a ra(cid:146)z de la operaci(cid:155)n se vender(cid:145) Dansk Coladrik (v(cid:130)ase m(cid:145)s adelante). (59) (60) Bryggerigruppen es el segundo mayor cervecero y embotellador de refrescos de Dinamarca. Embotella las marcas de PepsiCo y suministra una amplia gama de BRG propias sin sabor a cola. Por ejemplo, es titular de la marca de la BRG de lima-lim(cid:155)n «Faxe Kondi», que compite directamente con la marca Sprite de Coca-Cola. Las participaciones de Bryggerigruppen est(cid:145)n en manos de dos sociedades holding, Jyske Bryg Holding A/S (Jyske Bryg) y Faxe Bryg Holding A/S (Faxe Bryg), de las que Carlsberg es accionista minoritario. Carlsberg cuenta con el 37 % de las acciones y el 48 % de los votos en Jyske Bryg y, seg(cid:156)n las votaciones efectuadas en las tres (cid:156)ltimas juntas generales anuales de accionistas, sus votos representaron m(cid:145)s del 50 % de los votos emitidos en las mismas. Votos totales Votos emitidos Votos de Carlsberg % de Carlsberg JGA 1994 2 777 525 1 810 122 1 335 995 74 JGA 1995 2 777 525 1 837 422 1 335 995 73 JGA 1996 2 777 525 1 478 738 1 335 995 90 JGA 1997 2 777 525 1 595 090 1 335 995 84 (61) (62) As(cid:146) pues, Carlsberg puede ejercer una influencia decisiva y, por consiguiente, controlar Jyske Bryg. Jyske Bryg tiene, directa e indirectamente, el 62 % de las acciones y el 49 % de los votos en Bryggeri- [. ]. Las dem(cid:145)s acciones de gruppen. Adem(cid:145)s, Bryggerigruppen est(cid:145)n en manos de Faxe Bryg (49 % de los votos) y de BG Bank que cuenta con el 2 % de los votos. Seg(cid:156)n las partes, [. ]. Si se produjese tal desacuerdo, la posici(cid:155)n de lide- razgo de Carlsberg en los mercados de la cerveza y las BRG, desempe(cid:157)ar(cid:146)a un importante cometido en las negociaciones tendentes a solventar las diferen- cias. Para los intereses econ(cid:155)micos de Bryggeri- gruppen y de sus accionistas ser(cid:146)a conveniente alinearse con Carlsberg con objeto de evitar repre- salias en aquellos mercados en los que opera Bryggerigruppen y Carlsberg es l(cid:146)der del mercado. Por estos motivos, resulta que Carlsberg ejerce una influencia considerable sobre Bryggerigruppen por lo que esta ofrece una escasa competencia a Carls- berg. (63) Otros. Existen otros cerveceros de menor impor- tancia. Los principales son Harboe, en el que Carls- berg tiene una participaci(cid:155)n del 25 % y un miembro en el Consejo de administraci(cid:155)n, y Albani, en el que Carlsberg cuenta con el 15 % del accionariado, aunque s(cid:155)lo con el 8,75 % de los derechos de voto. Adem(cid:145)s, la empresa Saltum- Houlbjerg Bryggerier (Saltum) ha llegado a ser en los (cid:156)ltimos a(cid:157)os un importante proveedor de marcas propias de distribuidores (MPD) y marcas econ(cid:155)micas. Es una peque(cid:157)a empresa que carece de red de distribuci(cid:155)n propia. B. 2. Estructura del mercado a) Posiciones de mercado (64) La repercusi(cid:155)n de la operaci(cid:155)n se hace sentir en cuanto a las marcas y al embotellado. Las posi- ciones de mercado de los titulares de marcas y 15. 5. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 145/51 embotelladores en el mercado global de las BRG se recogen en los siguientes cuadros que indican las cuotas de mercado en 1995 en t(cid:130)rminos de valor en Dinamarca y las cuotas de mercado estimadas como consecuencia de la creaci(cid:155)n de CCNB (seg(cid:156)n datos facilitados por las partes): que el siguiente titular de marcas y Carlsberg es casi cuatro veces mayor que el siguiente embote- llador. El resto de los fabricantes producen princi- palmente marcas propias de distribuidores y tiendas de descuento, que han alcanzado un cierto (cid:130)xito, fundamentalmente en el sector minorista. (%) b) Condiciones de competencia T i t u l a r e s d e m a r c a s Todas las BRG - 1995 [40-45] [5-10] [5-10] [55-60] [5-10] [0-5] [0-5] [5-10] [5-10] [10-15] Todas las BRG - 1995 [40-45] [10-15] (*) [0-5] TCCC Carlsberg Dansk Coladrik Total partes PepsiCo Albani Harboe Bryggerigruppen Schweppes Otros E m b o t e l l a d o r e s Dadeko Carlsberg/Tuborg Carlsberg/Wiibroe Carlsberg/Dansk Coladrik Total partes [60-65] Bryggerigruppen Albani Harboe Otros [15-20] [0-5] [0-5] [10-15] (*) Incluido en las cifras de Carlsberg/Tuborg. Todas las BRG tras CCNB [40-45] [5-10] [5-10] [55-60] [5-10] [0-5] [0-5] [5-10] [5-10] [10-15] Todas las BRG tras CCNB [50-55] [0-15] (cid:190) [0-5] [50-55] [15-20] [0-5] [0-5] [20-25] (%) (65) TCCC ten(cid:146)a una cuota de mercado del [40-45 %] entre los titulares de marcas y las operaciones de Carlsberg equivalen a una cuota del [10-15 %] en 1995. Por lo que respecta al embotellado, Dadeko embotella el [40-45 %] de las BRG y las dem(cid:145)s actividades de Carlsberg representan un [15-20 %] adicional. El segundo titular de marcas m(cid:145)s impor- tante es PepsiCo, con un [5-10 %] y el segundo embotellador es el de PepsiCo, Bryggerigruppen, con un [15-20 %] del mercado. Carlsberg y TCCC son por consiguiente, m(cid:145)s de cinco veces mayores (66) (67) (68) (69) En el sector de las BRG el acceso a las marcas y a la distribuci(cid:155)n constituyen factores clave desde el punto de vista de la competencia. Dadeko tiene la licencia de las marcas m(cid:145)s importantes de TCCC y de Cadbury Schweppes, mientras que su matriz, Carlsberg, es importante marca nacional danesa, Tuborg Squash. La producci(cid:155)n de Dadeko, junto con los otros embotelladores de Carlsberg, es m(cid:145)s de cuatro veces superior a la de su competidor inmediato. titular de la Las colas son las BRG de mayor venta y se deno- minan a veces el «creador de tr(cid:145)fico» que impulsa el volumen global de BRG de un suministrador. Por consiguiente, el disponer de una poderosa marca de cola en cartera constituye una ventaja importante para un proveedor. Adem(cid:145)s, la inclusi(cid:155)n de marcas importantes de cerveza y de agua envasada tales como las incluidas en la cartera de bebidas de Carlsberg confiere a cada una de las marcas en cartera un mayor poder de mercado que si se vendieran como producto (cid:156)nico. Es casi inconce- bible que un despacho dan(cid:130)s de bebidas como agua envasada, cerveza y BRG carezca de las marcas de restantes TCCC y Carlsberg. Ninguno de los proveedores daneses cuenta con una cartera de bebidas que le permita competir eficazmente con Carlsberg y Dadeko. La distribuci(cid:155)n de BRG se caracteriza por unas grandes econom(cid:146)as de escala. Concretamente, es fundamental descargar un volumen suficiente- mente alto en cada parada del cami(cid:155)n que permita reducir el coste medio de las entregas a los clientes. Por lo general esto implica que las empresas cuyo volumen y cartera de bebidas en su sistema de distribuci(cid:155)n son mayores tendr(cid:145)n los costes m(cid:145)s bajos y podr(cid:145)n llegar al mayor n(cid:156)mero de clientes. En Dinamarca, la cerveza y el agua envasada se suelen distribuir junto con las BRG. Esto supone una ventaja tanto para los productores como para los clientes. Para los primeros, incrementa las econom(cid:146)as de escala en la distribuci(cid:155)n y hace que (cid:130)sta pueda ser m(cid:145)s amplia. Para los clientes, el poder comprar una cartera entera a un (cid:156)nico proveedor supone una ventaja ya que implica un menor n(cid:156)mero de entregas. El grupo Carlsberg es el mayor proveedor de cerveza y agua envasada, con L 145/52 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 15. 5. 98 m(cid:145)s de 50 % y 45 % respectivamente en t(cid:130)rminos de volumen consumido en Dinamarca. Habida cuenta de sus cuotas de mercado en las BRG, es evidente que Carlsberg y Dadeko tienen, con gran diferencia, los mayores sistemas de distribuci(cid:155)n, lo que confiere a sus productos la mejor cobertura de mercado en comparaci(cid:155)n con los dem(cid:145)s provee- dores. Si se compara con otras cerveceras, Carlsberg y Dadeko distribuyeron en 1996 unos 344 millones de litros de cervezas y 163 millones de litros de colas y otras BRG; todas las dem(cid:145)s cerveceras distri- buyeron conjuntamente un total de unos 85 millones de litros de cervezas y 100 millones de litros de BRG. Carlsberg/Dadeko fue, por lo tanto, casi tres veces mayor que todos los dem(cid:145)s cerve- ceros juntos. (70) (71) Por (cid:156)ltimo, es importante tener en cuenta la reper- cusi(cid:155)n de la participaci(cid:155)n de Carlsberg en Jyske Bryg, la cual posee, directa o indirectamente, el 62 % de las acciones de Bryggerigruppen. A trav(cid:130)s de Jyske Bryg, Carlsberg ejerce una influencia substancial en Bryggerigruppen, que es el principal competidor de Dadeko, de TCCC y de Carlsberg, tanto como titular de marcas como en su calidad de embotellador, siendo la (cid:156)nica otra empresa que calidad en Dinamarca. embotella marcas de Adem(cid:145)s, Carlsberg cuenta con participaciones en Albani y Harboe que, junto con Saltum, son los principales productores de BRG para tiendas de descuento. En conclusi(cid:155)n, teniendo en cuenta las marcas de TCCC y de Carlsberg es improbable que sus competidores puedan ejercer presi(cid:155)n actuales alguna en el mercado global de las BRG. Por lo que respecta al embotellado, habida cuenta de las cuotas de mercado de Dadeko y de las dem(cid:145)s actividades de Carlsberg, de sus carteras de marcas, sus sistemas de distribuci(cid:155)n y de las acciones que Carlsberg tiene en otras cerveceras, resulta que ninguno de los actuales competidores podr(cid:146)a condicionar la actividad de Dadeko en el mercado de las BRG. c) Obst(cid:145)culos a la entrada de posibles competi- dores (72) Los principales obst(cid:145)culos a la penetraci(cid:155)n en el mercado de las BRG son el acceso a las marcas, a una red de distribuci(cid:155)n y al espacio en estanter(cid:146)as, una red de ventas y servicio, la imagen y la fide- lidad a una marca y los costes no recurrentes de publicidad. TCCC, PepsiCo y Cadbury Schweppes son los (cid:156)nicos titulares de marcas internacionales. Teniendo en cuenta los riesgos, costes y el tiempo necesario para lanzar una marca internacional, es probable que estos tres titulares de marcas interna- cionales, sean los (cid:156)nicos capaces de lanzar nuevas marcas internacionales de BRG en cualquier pa(cid:146)s. En el mercado dan(cid:130)s s(cid:155)lo Carlsberg y Bryggeri- lanzar gruppen han conseguido, hasta la fecha, marcas nacionales de calidad. Por consiguiente, parece que los (cid:156)nicos capaces de lanzar nuevas marcas ser(cid:146)an los actuales titulares de las mismas en Dinamarca. (73) Las BRG se basan considerablemente en la imagen de marca a la hora de impulsar las ventas y empresas como TCCC y PepsiCo han alcanzado una fidelidad a sus marcas mediante importantes inversiones destinadas a mantener la estimaci(cid:155)n de las mismas. La introducci(cid:155)n de una nueva marca supondr(cid:146)a, por lo tanto, un considerable gasto en publicidad y promoci(cid:155)n con objeto de convencer a los consumidores fieles a una marca de que se cambiasen a otra. Adem(cid:145)s, ser(cid:146)a dif(cid:146)cil, debido a la lealtad del consumidor a las marcas asentadas, que un nuevo proveedor convenciese a los clientes minoristas de cambiar de proveedor, con lo que la penetraci(cid:155)n se ver(cid:146)a a(cid:156)n m(cid:145)s obstaculizada. Dichos gastos de publicidad y promoci(cid:155)n son no recu- rrentes e incrementan considerablemente el riesgo de penetraci(cid:155)n en el mercado. (74) Asimismo, cualquier operador que quisiese pene- trar se topar(cid:146)a tambi(cid:130)n con la necesidad de tener acceso a un sistema de embotellado y distribuci(cid:155)n. Todas las principales cerveceras de Dinamarca cuentan con su propio sistema de distribuci(cid:155)n, lo cual significa que cualquier operador que quisiese penetrar tendr(cid:146)a que soportar los importantes costes que supone crear su propio sistema o negociar con un competidor para utilizar el suyo. Es poco probable que un nuevo operador considerase econ(cid:155)micamente viable la implantaci(cid:155)n de un nuevo sistema de distribuci(cid:155)n ya que habr(cid:146)a de incluir en el mismo cervezas y aguas envasadas con objeto de lograr un volumen de distribuci(cid:155)n sufi- ciente. El poder de las cerveceras en este sentido se ve reforzado por el hecho de que las BRG se comercializan en recipientes retornables por lo que las botellas de cualquier nuevo operador habr(cid:146)an de ajustarse a las normas aplicables al respecto. As(cid:146) pues, los productos de los nuevos operadores debe- r(cid:146)an ser distribuidos por uno de los cerveceros implantados tal como ocurre actualmente con los de TCCC y Cadbury Schweppes, que son distri- buidos por Carlsberg, y con los de PepsiCo, que lo son por Bryggerigruppen. No obstante, teniendo en cuenta que los cerveceros existentes est(cid:145)n bien l(cid:146)nea implantados y cuentan con su propia 15. 5. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 145/53 de distribuci(cid:155)n de refrescos, los nuevos operadores tendr(cid:146)an dificultades para encontrar un distribuidor. Adem(cid:145)s, el hecho de que Carlsberg tenga participa- ciones en varios cerveceros daneses hace a(cid:156)n m(cid:145)s improbable que cualquier nuevo operador poten- cial, pueda establecer una cooperaci(cid:155)n o alianza de cualquier otro tipo con una cervecera danesa. Asimismo, tal como se ha se(cid:157)alado anteriormente, es de destacar que Carlsberg dispone del mayor y mejor (cid:190)con gran diferencia(cid:190) sistema de distribu- ci(cid:155)n en el mercado dan(cid:130)s. Para un nuevo operador, la forma m(cid:145)s eficaz de penetrar en dicho mercado, consistir(cid:146)a en ser distribuido por Carlsberg. (77) (75) (76) Por (cid:156)ltimo, incluso en el supuesto de que un nuevo operador accediese a un sistema de distribuci(cid:155)n adecuado, tendr(cid:146)a adem(cid:145)s que conseguir espacio en las estanter(cid:146)as y correr con los gastos de la red de ventas y de servicio con objeto de garantizar el correcto almacenamiento y colocaci(cid:155)n de sus productos. La Comisi(cid:155)n ha reconocido (1) la impor- tancia de disponer una red de ventas y de servicio a la hora de inducir a los consumidores a admitir una l(cid:146)nea de productos. La Comisi(cid:155)n admite que ser(cid:146)a posible penetrar a menor escala, por ejemplo, mediante el reparto de MPD directamente a una cadena de supermercados cuyo sistema de distribuci(cid:155)n se encargar(cid:146)a de repartir el producto. Saltum ha aplicado esta estra- tegia que no requiere costosas inversiones publici- tarias ni de distribuci(cid:155)n. Entre 1990 y 1995, Saltum ha incrementado su volumen de BRG de 19 a 54 millones de litros. Este incremento procede de las ventas de sus propias marcas, de un aumento de su suministro de MPD a una cadena de supermercados y de la adquisici(cid:155)n de otro fabricante de BRG econ(cid:155)micas. En comparaci(cid:155)n, el volumen de Bryggerigruppen, embotellador de PepsiCo, se increment(cid:155) de 39 a 58 millones de litros durante el mismo per(cid:146)odo. No obstante, la valoraci(cid:155)n del impacto competitivo de un fabricante como Saltum no puede efectuarse teniendo simplemente en cuenta el incremento del volumen vendido, seg(cid:156)n han manifestado las partes durante la audiencia y en la r(cid:130)plica (p. 52). Hay que destacar que el creci- miento de Saltum se ha logrado fundamentalmente mediante la adquisici(cid:155)n y producci(cid:155)n de MPD para una cadena de supermercados. Por otra parte, es incorrecto afirmar que Saltum es una de las tres mayores marcas de Dinamarca si se considera su producci(cid:155)n total, ya que un tercio de su producci(cid:155)n (1) Decisi(cid:155)n 96/204/CE, Orkla/Volvo. corresponde a MPD y otro 20 % a otra marca econ(cid:155)mica adquirida recientemente por Saltum. Por (cid:156)ltimo, hay que tener en cuenta la repercusi(cid:155)n de las marcas econ(cid:155)micas y de las MPD en el conjunto del mercado. Las marcas econ(cid:155)micas y las MPD han alcanzado cierto (cid:130)xito en el mercado minorista pero tienen escasa importancia en el sector de la hosteler(cid:146)a y de servicios. Por consiguiente, estas marcas s(cid:155)lo reper- cuten en determinados sectores del mercado. Tal como afirmaron las partes durante la audiencia, es cierto que las marcas econ(cid:155)micas han incremen- tado su cuota de volumen de mercado durante el per(cid:146)odo 1986-1996. No obstante, es m(cid:145)s impor- tante el hecho de que, en t(cid:130)rminos de valor, la cuota de mercado de las marcas econ(cid:155)micas y las MPD disminuyo en realidad del 24 % del mercado en 1993 al 21 % en 1995. Adem(cid:145)s, seg(cid:156)n los datos de Nielsen, es evidente que el precio medio al detalle de todas las BRG no ha disminuido en los las diferencias de dos (cid:156)ltimos a(cid:157)os. Por (cid:156)ltimo, precios entre Dinamarca y los pa(cid:146)ses colindantes (v(cid:130)ase anteriormente, secci(cid:155)n V. B) son considera- bles, lo cual demuestra que las marcas econ(cid:155)micas y las MPD no han conseguido generar una compe- tencia que haya supuesto un menor nivel de precios al consumo. Por consiguiente, las BRG de marca son importantes para que un productor pueda competir de forma efectiva. En todo caso, las empresas que tienen m(cid:145)s probabilidades de entrar en el mercado de BRG con marcas econ(cid:155)micas y MPD son las cerveceras implantadas que ya operan en el mercado con este tipo de productos. (78) Por estos motivos, no parece que exista ning(cid:156)n competidor potencial que fuera o pudiera entrar el mercado general dan(cid:130)s de BRG tanto a nivel de marcas como de embotellado. d) Poder de compra que sirva de contrapeso (79) Las principales cadenas minoristas necesitan exis- tencias de marcas importantes tales como las de TCCC y Carlsberg. Concretamente, la marca Coca- Cola es considerada «imprescindible» y, por lo general, las BRG tienen una importancia estrat(cid:130)gica para las tiendas minoristas en el sentido de que son bienes de generan «tr(cid:145)fico». Un minorista se(cid:157)al(cid:155) que si se suprimiese la Coca-Cola del inventario, cierto n(cid:156)mero de consumidores cambiar(cid:146)an a otro minorista, lo cual refleja la importante demanda de la marca Coca- inmediato que consumo L 145/54 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 15. 5. 98 Cola. Por consiguiente, los minoristas no pueden emplear como compensaci(cid:155)n la amenaza de incre- mentar el volumen de otras marcas. As(cid:146) pues parece que existen pocas o incluso nulas posibilidades de contrarrestar el poder de compra entre el consu- midor y el titular de la marca o el embotellador. si(cid:155)n a la conclusi(cid:155)n de que TCCC tiene una posi- ci(cid:155)n dominante en el mercado de BRG en t(cid:130)rminos de marca. Por motivos similares, la Comi- si(cid:155)n considera que Dadeko, como licenciatario de TCCC, cuenta con una posici(cid:155)n dominante en el mercado de BRG por lo que se refiere al embote- llado. (80) (81) En su r(cid:130)plica, las partes han alegado que Dadeko act(cid:156)a limitada por importantes compradores y que los cinco mayores clientes minoristas de Dadeko representan en torno al [35-40 %] de la venta total de BSA en Dinamarca. Adem(cid:145)s, los minoristas controlan el espacio en las estanter(cid:146)as y las promo- ciones de los productos y podr(cid:146)an satisfacer sus necesidades de BRG abasteci(cid:130)ndose de otras fuentes distintas de Dadeko. Las partes citan tambi(cid:130)n ejemplos del poder de las cadenas de supermercados: la supresi(cid:155)n de [. ] por la cadena [. ] durante cierto tiempo en el a(cid:157)o [. ] y la reducci(cid:155)n del espacio en las estanter(cid:146)as por parte de [. ] en ese mismo a(cid:157)o. La Comisi(cid:155)n reconoce que las grandes cadenas de supermercados tienen m(cid:145)s poder de negociaci(cid:155)n que los peque(cid:157)os minoristas y que esto hace que aqu(cid:130)llas puedan negociar descuentos a los que no pueden acceder (cid:130)stos. No obstante, al valorar la posici(cid:155)n dominante, hay que determinar si existe suficiente poder de compra para neutralizar el poder de mercado de las partes. En este caso no es as(cid:146). En primer lugar, el (cid:146)ndice de concentraci(cid:155)n en el lado de la oferta es mucho mayor que en el de la demanda. En segundo lugar, los minoristas no pueden satisfacer la demanda de las marcas domi- nantes imprescindibles de TCCC recurriendo a otros proveedores. Por consiguiente, no pueden encontrar otros proveedores de las BRG necesarias de tal modo que puedan eliminar la dominaci(cid:155)n de las partes. Al no existir otros motivos concretos que justifiquen la existencia de un poder de compra alternativo, s(cid:155)lo cabe concluir que existe un escaso poder de compra que sirva de contrapeso. Esto se deduce tambi(cid:130)n del hecho de que los precios de BRG en Dinamarca son muy elevados en compara- ci(cid:155)n con los de los pa(cid:146)ses vecinos (v(cid:130)ase anterior- mente, secci(cid:155)n V. B). e) Conclusi(cid:155)n B. 3. Consolidaci(cid:155)n de una posici(cid:155)n domi- nante en el mercado general de las BRG en Dinamarca (83) Con la creaci(cid:155)n de CCNB, las marcas, carteras y el sistema de distribuci(cid:155)n de TCCC y de Carlsberg/ Dadeko pasan a estar bajo la propiedad conjunta y la estrategia com(cid:156)n de las partes. Por consiguiente, la Comisi(cid:155)n llega a la conclusi(cid:155)n de que la consti- tuci(cid:155)n de CCNB dar(cid:145) lugar a la consolidaci(cid:155)n de la posici(cid:155)n dominante de TCC y Dadeko en el mercado de BRG, tanto en lo que se refiere a las marcas como al embotellado. (84) Las partes han afirmado que la pretendida enajena- ci(cid:155)n de Jolly Cola, la concesi(cid:155)n de la licencia de [. ], la supresi(cid:155)n de ciertas marcas [. ] y el [. ] habr(cid:146)a reducido su cuota de mercado en lo relativo a las marcas del [55-60 %] al [50-55 %] en 1995. Estas medidas habr(cid:146)an dado lugar a una reducci(cid:155)n de la cuota de mercado en el embotellado del [60- 65 %] al [50-55 %] en el mismo a(cid:157)o. No obstante, seg(cid:156)n se se(cid:157)ala m(cid:145)s adelante, no es probable que la operaci(cid:155)n d(cid:130) lugar a que las partes renuncien a este [5-10 %] de cuota de mercado. A mayor abunda- miento, las partes han predicho que se espera un crecimiento del mercado general de BRG en Dina- marca. Parece m(cid:145)s bien que el fin de la operaci(cid:155)n consiste en situar a TCCC y CCNB/Dadeko de forma tal que puedan hacerse con la mayor parte de este crecimiento. Por los motivos que se exponen a continuaci(cid:155)n, gracias a la creaci(cid:155)n de CCNB, la posici(cid:155)n dominante de TCCC se ver(cid:145) reforzada por lo que respecta a las marcas y la de Dadeko por lo que se refiere al embotellado. (85) a) El cambio de un acuerdo de licencia a uno de empresa en participaci(cid:155)n Los embotelladores pueden ser empresas indepen- dientes, que producen los productos de TCCC con licencia de (cid:130)sta, o entidades propiedad en todo o en parte de TCCC. En ciertos casos, el acuerdo de licencia entre TCCC y el embotellador evoluciona y pasa a dar lugar a la creaci(cid:155)n de una empresa en relaci(cid:155)n que participaci(cid:155)n entre ambas partes, el posteriormente puede desembocar antiguo licenciatario pase a quedar bajo el control exclusivo de un «embotellador principal» (1). en que (82) la cuota de En el mercado global de las BRG, mercado de TCCC, la fuerza de su marca, los obst(cid:145)- culos a la entrada y la ausencia de un poder de compra que sirva de contrapeso llevan a la Comi- (1) Tal como sucedi(cid:155) en el Asunto IV/M. 794 (cid:190) Coca-Cola Enter- prises, Inc. /Amalgamated Beverages GB (Decisi(cid:155)n 97/540/CE). En el presente caso, el APA ya contiene una disposici(cid:155)n por si se disuelve CCNB, en cuyo caso CCNB quedar(cid:146)a bajo control pleno de TCCC, que tambi(cid:130)n ser(cid:146)a propietaria al 100 % (seg(cid:156)n se ha mencionado en el considerando 11). 15. 5. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 145/55 (86) (87) (88) Por lo que se refiere a los presentes acuerdos, la operaci(cid:155)n supone el cambio de un acuerdo de licencia a uno de empresa en participaci(cid:155)n de car(cid:145)cter estructural. El vigente acuerdo de licencia entre TCCC y Dadeko se basa en el acuerdo est(cid:145)ndar de TCCC para el embotellado, denomi- nado Acuerdo tipo internacional de embotellado para la Comunidad Europea [(«European Commu- nity Standard International Bottler’s Agreement (ECSIBA)»], que se notific(cid:155) a la Comisi(cid:155)n con arreglo a lo dispuesto en el Reglamento no 17 el 7 de septiembre de 1992 (1). En t(cid:130)rminos generales, este acuerdo establece que el cometido de TCCC se limita a vender y suminis- trar la base de las bebidas y a aprobar determinadas decisiones, mientras que el de Dadeko consiste en preparar y envasar las bebidas de TCCC para su distribuci(cid:155)n y venta en Dinamarca. Dadeko se obliga a [. ]. El acuerdo de embotellado obliga a Dadeko, por ejemplo, a [. ]. Dicho acuerdo designa a Dadeko [. ]. De esta forma, el acuerdo de embotellado establece una divisi(cid:155)n formal de responsabilidades TCCC. Asimismo, con arreglo al mismo, entre Dadeko y [. ]. al embotellado, El acuerdo aplicable tras la fusi(cid:155)n se basar(cid:145) en el acuerdo de embotellado (2), el APA y el acuerdo de licencia referente a las marcas de BRG de [. ]. Estos dos (cid:156)ltimos generar(cid:145)n nuevas obligaciones contractuales para las partes, adem(cid:145)s de las refe- rentes anteriormente descritas. Algunos de los principales cambios que incidir(cid:145)n en la relaci(cid:155)n entre las partes son los siguientes: i) TCCC participar(cid:145) plenamente en todos los (cid:155)rganos decisorios a todos los nivelesl (3); ii) [determinadas] marcas formar(cid:145)n parte de la empresa en participa- ci(cid:155)n, por lo que estar(cid:145)n sujetas a la toma conjunta de decisiones; iii) Carlsberg no podr(cid:145), directa ni indirectamente, desarrollar actividad alguna en [. ] dentro del [. ], y iv) el APA establece [. ]. (89) Las partes han admitido que la concentraci(cid:155)n dar(cid:145) lugar a un cambio estructural pero han se(cid:157)alado que (cid:130)ste no producir(cid:145) un impacto considerable sobre la relaci(cid:155)n comercial de las partes. No obstante, el cambio estructural de un acuerdo de (1) Asunto no IV/34. 460, pendiente de resoluci(cid:155)n. (2) Las partes han manifestado que el acuerdo de embotellado que se aplicar(cid:145) entre TCCC y Dadeko tras la puesta en pr(cid:145)c- tica de la operaci(cid:155)n notificada ser(cid:145) id(cid:130)ntico al [. ] en todos sus aspectos materiales. (3) Lo cual significa que TCCC estar(cid:145) representada en: i) la junta general de accionistas; ii) el comit(cid:130) supervisor, que, junto con el consejo de administraci(cid:155)n, se ocupa de la gesti(cid:155)n; adem(cid:145)s, es responsable de la correcta organizaci(cid:155)n de las actividades y supervisa la actividad del consejo de administraci(cid:155)n; iii) [. ], y iv) [otras funciones de la gesti(cid:155)n diaria]. licencia a otro de creaci(cid:155)n de una empresa en participaci(cid:155)n reforzar(cid:145) a Dadeko en dos sentidos. (cid:190) Permitir(cid:145) a TCCC un planteamiento a m(cid:145)s largo plaz(cid:155). La Comisi(cid:155)n tiene en cuenta que TCCC y otros titulares de marcas han conce- dido tradicionalmente a los embotelladores licencias de larga duraci(cid:155)n. Sin embargo, los acuerdos de licencia no son intr(cid:146)nsecamente estructurales y por lo tanto son m(cid:145)s limitados desde el punto de vista de sus obligaciones contractuales y constituyen tambi(cid:130)n un modo de cooperaci(cid:155)n a m(cid:145)s corto plazo que una empresa en participaci(cid:155)n. En este sentido, es interesante observar que TCCC puso fin a su acuerdo de licencia con Pripps en Suecia para facilitar la creaci(cid:155)n de CCNB y que TCCC ha creado recientemente una empresa en participa- ci(cid:155)n con el que fue durante largo tiempo licen- ciatario de PepsiCo en Venezuela. Estas transac- ciones ser(cid:146)an m(cid:145)s dif(cid:146)ciles de llevar a cabo si se tratase de un acuerdo de empresa en participa- ci(cid:155)n que si lo fuese de licencia. En el presente caso, [. ]. (cid:190) Armonizar(cid:145) los objetivos de TCCC y Carlsberg. Las partes han admitido que puede existir un conflicto de intereses entre TCCC como titular de la marca y Carlsberg como embotellador. La creaci(cid:155)n de CCNB conferir(cid:145) a TCCC el control conjunto de la producci(cid:155)n, la promoci(cid:155)n below-the-line, la distribuci(cid:155)n y la venta tanto de las marcas de TCCC como [ciertas otras]. La operaci(cid:155)n suprimir(cid:145) las posibles (cid:145)reas conflic- tivas entre TCCC y Carlsberg, por ejemplo, en la asignaci(cid:155)n de capacidad de producci(cid:155)n y en las estrategias publicitarias. Actualmente, TCCC y Carlsberg podr(cid:146)an, por tener distintos intereses la hora de combinar la publi- cidad y la promoci(cid:155)n en los puntos de venta ya que TCCC se hace cargo b(cid:145)sicamente de los gastos de publicidad above-the-line, mientras que Carlsberg/Dadeko corre con los gastos de promoci(cid:155)n en los lugares de venta y cuenta con otras marcas que se venden sin que TCCC influya en ello. En el futuro, gracias a la crea- ci(cid:155)n de la empresa en participaci(cid:155)n, estas (cid:145)reas de conflicto se eliminar(cid:145)n merced a la puesta en com(cid:156)n de las marcas y al control conjunto de CCNB. En este sentido, la operaci(cid:155)n crear(cid:145) una estructura sin fisuras con una mejor coordi- naci(cid:155)n entre las marcas y el embotellado. ejemplo, L 145/56 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 15. 5. 98 (90) (91) Por consiguiente, habida cuenta de todo lo anterior, la Comisi(cid:155)n no admite el planteamiento de que «no cambiar(cid:145) nada» sostenido por las partes, que consideran que la creaci(cid:155)n de CCNB no modifi- car(cid:145) considerablemente la actual situaci(cid:155)n y que TCCC no tendr(cid:145) un nuevo poder decisorio ni influir(cid:145) en su embotellador en mayor medida que actualmente. b) Consolidaci(cid:155)n en lo relativo a las marcas Jolly Cola continuar(cid:145) en la cartera de marcas de CCNB a pesar de [. ]. En su r(cid:130)plica, las partes argumentaban que Jolly Cola es una marca en declive que ha perdido una parte considerable de su cuota de mercado y de su importancia a lo largo de los (cid:156)ltimos a(cid:157)os. La Comisi(cid:155)n reconoce las difi- cultades a que ha tenido que hacer frente la marca Jolly Cola y el hecho de que su cuota de mercado haya descendido a tan s(cid:155)lo un 5 %, aproximada- mente. Con todo, actualmente no hay ning(cid:156)n acuerdo para vender la participaci(cid:155)n en Dansk Coladrik y cualquier venta se ver(cid:146)a complicada por un procedimiento judicial pendiente relacionado con el proceso de enajenaci(cid:155)n. Por consiguiente, la Comisi(cid:155)n ha sumado la cuota de mercado de Jolly Cola a la de las partes. (92) Asimismo, las partes han alegado que la marca [. ] no deb(cid:146)a contabilizarse en su cuota de mercado ya que Carlsberg va a ceder la licencia para su fabricaci(cid:155)n a [. ]. Sin embargo, no ser(cid:146)a correcto excluirla, ya que Carlsberg planea seguir distribuyendo la marca [. ]. En su r(cid:130)plica, las partes argumentaban que [. ]. La Comisi(cid:155)n est(cid:145) de acuerdo en que la marca no tiene importancia en el contexto global del mercado, pero advierte que Carlsberg seguir(cid:145) distribuyendo la marca [. ]. (93) (94) Por lo que respecta a [. ], cabe la posibilidad de que (cid:130)sta salga del mercado de BRG en Dinamarca, ya que, como consecuencia de la operaci(cid:155)n, [. ]. Las partes afirman que es probable que la marca [. ] lograr(cid:145) suscribir otro acuerdo de embotellado: la (cid:156)nica alternativa disponible es en realidad, Bryggerigruppen. Aunque no cabe excluir que Bryggerigruppen llegue a ser el futuro embotellador de [. ]. Por (cid:156)ltimo, tal como se se(cid:157)ala anterior- mente, Carlsberg ejerce una importante influencia en Bryggerigruppen. La creaci(cid:155)n de CCNB signifi- car(cid:145) que, en cualquier conflicto entre los intereses de [. ] y los de TCCC, es probable que Carlsberg apoye a TCCC debido a que su inter(cid:130)s estrat(cid:130)gico en CCNB es mucho mayor que su inter(cid:130)s en la actividad de BRG de Bryggerigruppen. De esta forma se limitar(cid:145) el potencial competitivo de la marca [. ] en Dinamarca, aun cuando su licencia (95) (96) se cediera a Bryggerigruppen. Por estas razones, no puede considerarse que est(cid:130) garantizado que la licencia de [. ] vaya a cederse a Bryggerigruppen. La marca podr(cid:146)a, de hecho, desaparecer del mercado dan(cid:130)s. La operaci(cid:155)n dar(cid:145) lugar a una menor competencia entre las marcas de TCCC, Carlsberg y Cadbury Schweppes. En la actualidad, la capacidad de Dadeko se reparte entre la producci(cid:155)n de las marcas de TCCC, Tuborg, Carlsberg y Cadbury Schweppes y, por lo que respecta a la comercializa- ci(cid:155)n, la coordinaci(cid:155)n se lleva a cabo en el grupo Carlsberg mediante el Comit(cid:130) de coordinaci(cid:155)n de refrescos Carlsberg. No obstante, Dadeko es en la actualidad una organizaci(cid:155)n de distribuci(cid:155)n y venta exclusivas de TCCC, independiente de las organi- zaciones de distribuci(cid:155)n y venta de Tuborg y Carls- berg. Por consiguiente, existe un cierto grado de competencia entre las marcas de TCCC, Carlsberg y Cadbury Schweppes. La operaci(cid:155)n implicar(cid:145) un cambio estructural de esta relaci(cid:155)n. En primer lugar, la gesti(cid:155)n de las marcas y la publicidad above-the-line de todas las marcas de TCCC, [. ] y [. ] corresponder(cid:145) a TCCC, y las de las marcas de [. ] a CCNB. En la distribuci(cid:155)n y promoci(cid:155)n segundo lugar, below-the-line de todas las marcas de TCCC, Carls- berg y [. ] ser(cid:145) efectuada por Dadeko. De esta forma, la operaci(cid:155)n dar(cid:145) lugar a la creaci(cid:155)n de una organizaci(cid:155)n central que contar(cid:145) con todas las [. ] y [. ] en su marcas de TCCC, Carlsberg, cartera y que se encargar(cid:145) de toda la distribuci(cid:155)n, comercializaci(cid:155)n y ventas de TCCC y Carlsberg para todas las marcas (inclusive las de [. ]). Por consiguiente, desaparecer(cid:145) la actual competencia entre las marcas de TCCC, Carlsberg y [. ]. Adem(cid:145)s, TCCC adquirir(cid:145) el poder de atribuir un mayor apoyo publicitario y promocional a las BRG que prefiera y de reducir o eliminar totalmente el apoyo a otras bebidas. De esta forma podr(cid:145) actuar en contra de las bebidas de Carlsberg y [. ] incluidas en la cartera de CCNB en beneficio de sus propias marcas. (97) Tal como se ha mencionado anteriormente, Carls- berg ejerce una considerable influencia sobre [. ] se desprende clara- Bryggerigruppen. Del mente que el v(cid:146)nculo entre Bryggerigruppen/Pepsi y Carlsberg [. ] pod(cid:146)a suponer un conflicto de intereses para Carlsberg. [. ]. Por otra parte, la futura participaci(cid:155)n en CCNB de Carlsberg puede la capacidad competitiva de limitar a(cid:156)n m(cid:145)s Bryggerigruppen en el mercado dan(cid:130)s de BRG. Concretamente, en caso de conflicto entre TCCC y PepsiCo, Carlsberg tendr(cid:145) un mayor incentivo para 15. 5. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 145/57 apoyar a TCCC tras la operaci(cid:155)n, puesto que la participaci(cid:155)n de Carlsberg en CCNB tiene una importancia estrat(cid:130)gica mucho mayor que su parti- cipaci(cid:155)n en la actividad de Bryggerigruppen en el sector de las BRG. en realidad a TCCC una influencia decisiva sobre cu(cid:145)les ser(cid:145)n las marcas que en el futuro se lancen al mercado general de las BRG en Dinamarca. Por consiguiente, se reduce la posibilidad de que una importante marca internacional como Dr. Pepper, de Cadbury Schweppes, penetre en el mercado. (98) Por lo que respecta a los obst(cid:145)culos a la penetra- ci(cid:155)n el mercado, las (cid:156)nicas empresas danesas que podr(cid:146)an lanzar marcas de BRG ser(cid:146)an Carlsberg o Bryggerigruppen. No obstante, Carlsberg desapare- cer(cid:145) como competidor a este nivel en el futuro, lo cual es particularmente importante ya que Carls- berg es una de las pocas empresas que podr(cid:146)an competir con TCCC en el suministro de nuevas marcas. Adem(cid:145)s, no se puede excluir la posibilidad de que la considerable influencia de Carlsberg sobre Bryggerigruppen pueda condicionar el lanza- miento de una nueva marca por esta (cid:156)ltima. As(cid:146) pues, la operaci(cid:155)n confiere en efecto a TCCC una influencia decisiva sobre cu(cid:145)les ser(cid:145)n las marcas que se lanzar(cid:145)n en el futuro en el mercado general de las BRG en Dinamarca. A este respecto cabe se(cid:157)alar que [. ], sobre todo debido a que TCCC ha al mercado dan(cid:130)s. lanzado recientemente la marca [. ] c) Consolidaci(cid:155)n en lo relativo al embotellado (99) La operaci(cid:155)n permitir(cid:145) a TCCC entablar contacto directo con los consumidores por lo que podr(cid:145) utilizar la fuerza comercial de todo su sistema frente a (cid:130)stos, incrementando considerablemente su poder de negociaci(cid:155)n en el mercado. Por consi- guiente, TCCC estar(cid:145) tambi(cid:130)n en condiciones de aplicar m(cid:145)s f(cid:145)cilmente sus programas de exclusi- vidad, descuentos en funci(cid:155)n del volumen y sistemas de descuento. (100) La operaci(cid:155)n impide que las marcas cuyo titular o licenciatario no sea TCCC o CCNB accedan al sistema de distribuci(cid:155)n de Carlsberg. Los sistemas de distribuci(cid:155)n de Carlsberg y Tuborg actualmente a(cid:156)n est(cid:145)n abiertos a las dem(cid:145)s marcas, como demuestra el hecho de que en 1993 Carlsberg lanzara la marca Sunkist de Cadbury Schweppes, cuya distribuci(cid:155)n est(cid:145) a cargo de Carlsberg y Tuborg. Tras la operaci(cid:155)n de concentraci(cid:155)n, Carls- berg ya no podr(cid:145) lanzar este tipo de productos. Como el sistema de distribuci(cid:155)n de Carlsberg es el mayor de Dinamarca, esta limitaci(cid:155)n de acceder al mismo tiene importantes consecuencias para otros titulares de marcas, especialmente teniendo en cuenta la sustancial influencia de Carlsberg en Bryggerigruppen, que constituye la (cid:156)nica alterna- tiva realista a Carlsberg como distribuidor y titular de la licencia de una nueva marca internacional de colas y otras BRG. De esta forma, la operaci(cid:155)n incrementar(cid:145) a(cid:156)n m(cid:145)s la probabilidad de que aumente la cuota de mercado de CCNB y confiere B. 4. Conclusi(cid:155)n (101) Por los motivos expuestos, la Comisi(cid:155)n concluye que TCCC est(cid:145) en posici(cid:155)n dominante en cuanto a las marcas y Dadeko lo est(cid:145) en cuanto al embote- llado (en su calidad de embotellador de las BRG de TCCC y Carlsberg). Con la creaci(cid:155)n de CCNB, las posiciones dominantes de aqu(cid:130)llas (cuyo control pasa a CCNB) se ven consolidadas. En realidad, la operaci(cid:155)n conferir(cid:145) a TCCC una influencia decisiva sobre cu(cid:145)les ser(cid:145)n las marcas que se lanzar(cid:145)n en el futuro en el mercado general de las BRG en Dina- marca. C. Suecia C. 1. Descripci(cid:155)n del sector (102) El volumen total de BRG consumido en Suecia en 1995 ascendi(cid:155) a unos 542 millones de litros, de los que 239 millones (44 %) eran BRG de cola. En ese mismo a(cid:157)o, en torno al 77 % de las BRG fue vendido a trav(cid:130)s del sector minorista, y el resto por medio del sector hostelero. (103) Antes de la creaci(cid:155)n de CCDS, eran esencialmente tres las cerveceras a cargo de la producci(cid:155)n, distri- buci(cid:155)n y venta en Suecia de BRG y aguas enva- sadas. Pripps, una filial, del grupo noruego Orkla, era la mayor de estas empresas. Adem(cid:145)s de producir toda una gama de cervezas, Pripps era la licenciataria de las marcas de TCCC y es la franqui- ciada de las bebidas para combinados de Cadbury- Schweppes, y tambi(cid:130)n elabora sus propias BRG y aguas envasadas. La segunda cervecera en impor- tancia era Spendrups Bryggeri AB, de propiedad independiente y que, en la actualidad, tiene la licencia para las marcas de PepsiCo en Suecia y Noruega. La m(cid:145)s peque(cid:157)a de las tres cerveceras, Falcon, tiene actualmente la licencia para producir Dr Pepper. Falcon ser(cid:145), conjuntamente con CCDS, la propietaria de la empresa distribuidora en parti- cipaci(cid:155)n DDAB. (104) Como ya se ha se(cid:157)alado, CCDS comercializa y vende, desde el 1 de abril de 1997, toda la gama de productos de TCCC en Suecia. A partir del 1 de enero de 1998, tambi(cid:130)n se har(cid:145) cargo del embote- llado de estos productos, que ser(cid:145) realizado por Pripps hasta la expiraci(cid:155)n de su acuerdo de embo- tellado el 31 de diciembre de 1997. L 145/58 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 15. 5. 98 C. 2. Estructura del mercado C. 3. Conclusi(cid:155)n (105) La posici(cid:155)n de los titulares de las marcas y de los embotelladores en el mercado sueco de BRG en su conjunto se presenta en los siguientes cuadros, en los que indican las cuotas de mercado en 1995 expresadas en valor y las cuotas previstas tras la creaci(cid:155)n de CCNB (basadas en datos facilitados por las partes): T i t u l a r e s d e m a r c a s Todas las BRG - 1995 [40-50] [0-5] [50-55] [5-10] [0-5] [10-15] [5-10] [15-20] Total partes TCCC Falcon PepsiCo Schweppes Pripps Spendrups Otros (%) Todas las BRG tras CCNB [50-55] [0-5] [50-55] [5-10] [0-5] [10-15] [5-10] [15-20] (107) Partiendo de la informaci(cid:155)n facilitada por las partes, as(cid:146) como de la investigaci(cid:155)n de la Comisi(cid:155)n, existen indicios de que TCCC est(cid:145) en posici(cid:155)n dominante en cuanto a las marcas y que CCDS lo est(cid:145) en cuanto al embotellado en el mercado de BRG en Suecia. Sin embargo, la Comisi(cid:155)n admite que la creaci(cid:155)n de CCDS, junto con el final del acuerdo de licencia de TCCC con Pripps, aumen- tar(cid:145) la capacidad de embotellado del mercado sueco de BRG. En consecuencia, los elementos de concentraci(cid:155)n de la operaci(cid:155)n no fortalecer(cid:145)n las actuales posiciones de TCCC y CCDS. Los elementos de cooperaci(cid:155)n de la operaci(cid:155)n (el AAMS y la creaci(cid:155)n de DDAB) se est(cid:145)n estudiando en un procedimiento separado con arreglo al ar- t(cid:146)culo 85 del Tratado CE. En este contexto, la Comisi(cid:155)n toma nota de ciertos compromisos ofre- cidos respecto del AAMS en el transcurso del procedimiento en virtud del Reglamento de concentraciones (v(cid:130)ase m(cid:145)s adelante). VII. COMPROMISOS OFRECIDOS POR LAS PARTES Nota: la categor(cid:146)a «Otros» incluye las MPD y similares. E m b o t e l l a d o r e s Todas las BRG - 1995 [5-10] [5-10] [60-65] [15-20] [15-20] Todas las BRG tras CCNB [50–55] [5-10] [55-60] [15-20] [15-20] [15-20] Total partes CCDS Falcon Pripps Spendrups Otros Nota: la categor(cid:146)a «Otros» incluye las MPD y similares. (106) En el contexto de la estructura de mercado, deber(cid:146)a tenerse en cuenta que, en agosto de 1997, Pripps y PepsiCo concluyeron un acuerdo de embotellado en franquicia exclusiva para la producci(cid:155)n, distribu- ci(cid:155)n y venta de productos de Pepsi-Cola y Seven- Up en Suecia. Este acuerdo entrar(cid:145) en vigor el 1 de enero de 2001, una vez que expire el actual acuerdo de embotellado de PepsiCo con Spendrups. Seg(cid:156)n las partes, se est(cid:145)n manteniendo negociaciones preliminares respecto de una alianza similar en Noruega. (108) Habida cuenta de los problemas relativos a la competencia determinados por la Comisi(cid:155)n, las partes se han ofrecido a modificar el plan inicial de concentraci(cid:155)n. A continuaci(cid:155)n, se reproduce el texto de los dos compromisos de enajenaci(cid:155)n prin- cipales. (%) (109) Enajenaci(cid:155)n de la participaci(cid:155)n de Carlsberg en Jyske Bryg «A fin de cumplir los requisitos impuestos por la Comisi(cid:155)n para facilitar el desarrollo de un compe- tidor viable y con recursos suficientes en el sector de BRG, Carlsberg A/S asume ante la Comisi(cid:155)n el siguiente compromiso con respecto a su participa- ci(cid:155)n en el capital de Jyske Bryg Holding A/S: 1. En el supuesto de que, en el plazo de [. ] a contar desde la fecha en que la Comisi(cid:155)n adopte una decisi(cid:155)n favorable en virtud del Reglamento (CEE) no 4064/89, Carlsberg A/S no haya vendido sus acciones en Jyske Bryg Holding A/S (en lo sucesivo denominadas “las Acciones”) a una o varias empresas industriales viables sin vinculaci(cid:155)n alguna con Carlsberg A/S o The Coca-Cola Company, y que puedan mantener y desarrollar a Bryggerigruppen como competidor activo de Dadeko, Carlsberg A/S: a) designar(cid:145) a una empresa independiente de auditor(cid:146)a, asesor(cid:146)a jur(cid:146)dica, banca de inversi(cid:155)n u otra empresa consultora similar (en lo suce- fidu- sivo denominada “el administrador ciario”), que deber(cid:145) ser aprobada por la Comisi(cid:155)n y que actuar(cid:145) en nombre de (cid:130)sta 15. 5. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 145/59 para supervisar la gesti(cid:155)n independiente y separada de las Acciones y el esfuerzo conti- nuado de Carlsberg A/S para venderlas durante el per(cid:146)odo adicional contemplado en la letra b) siguiente; y b) dispondr(cid:145) de un per(cid:146)odo adicional de [. ] para negociar la venta de Acciones a uno o varios compradores sin vinculaci(cid:155)n alguna con Carlsberg A/S o The Coca-Cola Company. un mandato 2. Si, en el per(cid:146)odo adicional fijado en la letra b) anterior, no se hubiera efectuado la enajenaci(cid:155)n, de acuerdo con lo se(cid:157)alado en el apartado 1, Carlsberg A/S otorgar(cid:145) al administrador fidu- ciario irrevocable para que encuentre comprador o compradores para las acciones, entendi(cid:130)ndose que la venta se realizar(cid:145) a un precio justo y razonable, en un nuevo plazo adicional de [. ] (o en el plazo adicional que se acuerde con la Comisi(cid:155)n), a un comprador o compradores sin vinculaci(cid:155)n alguna con Carls- berg A/S o The Coca-Cola Company. Carlsberg A/S facilitar(cid:145) al administrador fiduciario toda la asistencia e informaci(cid:155)n necesarias para que pueda realizar la venta en las condiciones se(cid:157)a- ladas. 3. En el supuesto de que el administrador fidu- ciario no haya vendido las acciones antes de que finalice el plazo contemplado en el apartado 2, proceder(cid:145) a venderlas en las mejores condi- ciones posibles, quedando Carlsberg A/S sujeta a la obligaci(cid:155)n absoluta e incondicional de no imponer un precio m(cid:146)nimo de enajenaci(cid:155)n. Dicha venta deber(cid:145) efectuarse antes de que fina- lice el plazo indicado en el apartado 2. 4. Carlsberg A/S o el administrador fiduciario, seg(cid:156)n proceda, notificar(cid:145)n a la Comisi(cid:155)n toda propuesta de la que tengan conocimiento rela- tiva a la venta de acciones a un (cid:156)nico comprador por parte de Carlsberg A/S, cuando dicha venta se refiera a un n(cid:156)mero de acciones que repre- sente un [. ] por ciento o m(cid:145)s del total de acciones emitidas por Jyske Bryg Holding A/S. En el plazo de [. ] semanas a partir de la recepci(cid:155)n de tal notificaci(cid:155)n, la Comisi(cid:155)n infor- mar(cid:145) por escrito a Carlsberg A/S o al adminis- trador fiduciario, seg(cid:156)n proceda, si considera que el comprador propuesto no cumple las condiciones se(cid:157)aladas en los apartados 1, 1. b) o 2, seg(cid:156)n proceda, en cuyo caso se suspender(cid:145) la venta a dicho comprador. En caso contrario, al finalizar el plazo de [. ] semanas, Carlsberg A/S disfrutar(cid:145) de plena libertad para vender sus acciones a dicho comprador. informaci(cid:155)n de 5. Carlsberg A/S entiende, asimismo, que toda venta de un n(cid:156)mero de acciones que, represente menos del [. ] por ciento del total de acciones emitidas por Jyske Bryg, Holding A/S deber(cid:145) efectuarse a un comprador que, de acuerdo con la la que Carlsberg A/S disponga, no est(cid:145) vinculado a ella o a The Coca- Cola Company. Una vez que haya concluido la enajenaci(cid:155)n de sus acciones en Jyske Bryg Holding, Carlsberg A/S se compromete a comu- nicar a la Comisi(cid:155)n, la identidad del comprador o los compradores de las mismas, siempre que le sea conocida, y, en su caso, a facilitar la informa- ci(cid:155)n que obre en su poder y que resulte nece- saria para evaluar si los compradores no est(cid:145)n vinculados a Carlsberg, A/S o The Coca-Cola Company. 6. Carlsberg A/S, o alternativamente el adminis- trador fiduciario, se compromete a no ejercer el derecho de voto correspondiente a sus acciones en Jyske Bryg Holding A/S durante el per(cid:146)odo de enajenaci(cid:155)n sin la autorizaci(cid:155)n previa de la Comisi(cid:155)n. La Comisi(cid:155)n no denegar(cid:145) injustifica- damente su autorizaci(cid:155)n para que Carlsberg A/S, o alternativamente el administrador fiduciario, pueda ejercer el derecho de voto correspon- diente a las acciones. Carlsberg A/S facilitar(cid:145) a la Comisi(cid:155)n la informaci(cid:155)n necesaria para realizar una evaluaci(cid:155)n a este respecto. 7. Carlsberg A/S o, en su caso, el administrador fiduciario notificar(cid:145)n a la Comisi(cid:155)n cualquier hecho significativo en relaci(cid:155)n con la venta de las acciones y, en cualquier caso, presentar(cid:145)n un informe cada [. ] sobre los hechos relevantes. ». (110) Enajenaci(cid:155)n de la participaci(cid:155)n de Carlsberg en Dansk Coladrik (Jolly Cola) «Carlsberg asume ante la Comisi(cid:155)n el siguiente compromiso con respecto a su participaci(cid:155)n en Dansk Coladrik A/S: 1. En el plazo de [. ] a partir de la fecha en que la Comisi(cid:155)n adopte una decisi(cid:155)n favorable, en virtud del Reglamento (CEE) no 4064/89, Carlsberg A/S intentar(cid:145) vender su participaci(cid:155)n en Dansk Coladrik A/S, entendi(cid:130)ndose que cualquier comprador debe ser un competidor, real o potencial, viable e independiente de Carlsberg A/S y The Coca-Cola Company, y poseer una demostrada experiencia en el mercado de BSA y los recursos financieros necesarios para poder mantener y desarrollar a Dansk Coladrik A/S como competidor activo de Dadeko A/S en lo que respecta al embote- llado de BRG de cola (en lo sucesivo denomi- nado “Comprador”). 2. En el supuesto de que Carlsberg A/S no haya enajenado su participaci(cid:155)n en Dansk Coladrik A/S antes de que finalice el plazo fijado en el apartado 1 anterior, designar(cid:145) a un adminis- L 145/60 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 15. 5. 98 trador fiduciario independiente que deber(cid:145) ser aprobado por la Comisi(cid:155)n (en lo sucesivo denominado “el administrador fiduciario”) y que desempe(cid:157)ar(cid:145) las funciones que a continua- ci(cid:155)n se describen. 3. El administrador fiduciario supervisar(cid:145), en nombre de Carlsberg A/S, la gesti(cid:155)n continua de Dansk Coladrik A/S, a fin de garantizar el mantenimiento de su viabilidad y su valor de mercado, as(cid:146) como la venta r(cid:145)pida y efectiva de las acciones de Carlsberg A/S en Dansk Cola- drik A/S a un precio justo y razonable. 4. Carlsberg A/S otorgar(cid:145) al administrador fidu- ciario un mandato irrevocable para que encuentre un Comprador para su participaci(cid:155)n en Dansk Coladrik A/S en un plazo adicional de [. ] (o en el plazo adicional que se acuerde con la Comisi(cid:155)n). Carlsberg A/S se compro- mete a prestar, en condiciones equitativas y sin perjuicio de su derecho leg(cid:146)timo a la confiden- cialidad, toda la asistencia que el administrador fiduciario requiera antes de la venta de la parti- cipaci(cid:155)n de Carlsberg A/S a un Comprador. 5. Carlsberg A/S o el administrador fiduciario informar(cid:145)n a la Comisi(cid:155)n si estiman que uno o varios posibles compradores se atienen a los requisitos establecidos en el apartado 1 anterior en relaci(cid:155)n con el comprador. En el plazo de [. ] semanas a partir de la recepci(cid:155)n de tal comunicaci(cid:155)n, la Comisi(cid:155)n informar(cid:145) por escrito a Carlsberg A/S o al administrador fidu- tiene motivos para ciario, seg(cid:156)n proceda, si considerar que comprador o ese posible compradores no cumplen los requisitos esta- blecidos al respecto en el apartado 1 anterior, en cuyo caso se suspender(cid:145) la venta a los mismos. En caso contrario, al finalizar el plazo de [. ] semanas, Carlsberg A/S disfrutar(cid:145) de plena libertad para vender sus acciones a dicho comprador. 6. Siempre que se hayan recibido de los Compra- dores las correspondientes ofertas y que se observe el procedimiento se(cid:157)alado en el apar- tado 5, Carlsberg A/S ser(cid:145) la (cid:156)nica capacitada para aceptar cualquier oferta o elegir la que considere mejor en caso de pluralidad de ofertas. 7. En el supuesto de que el administrador fidu- ciario no haya vendido la participaci(cid:155)n de Carlsberg A/S en Dansk Coladrik A/S antes de que finalice el plazo contemplado en el apar- tado 4, proceder(cid:145) a venderla en las mejores condiciones posibles, quedando Carlsberg A/S sujeta a la obligaci(cid:155)n absoluta e incondicional de no imponer un precio m(cid:146)nimo de enajena- ci(cid:155)n. Dicha venta deber(cid:145) efectuarse antes de que finalice el plazo indicado en el apartado 4. y susceptible independiente 8. En tanto no concluya la venta de la participa- ci(cid:155)n de Carlsberg A/S en Dansk Coladrik A/S a un comprador, Carlsberg A/S garantizar(cid:145) que Dansk Coladrik A/S se gestione como una de entidad venderse que dispondr(cid:145) de sus propias cuentas de gesti(cid:155)n, y que la direcci(cid:155)n de Dansk Cola- drik A/S reciba instrucciones para que la acti- vidad de (cid:130)sta se gestione de forma indepen- diente, a fin de mantener su viabilidad y su valor de mercado, lo cual se efectuar(cid:145) bajo la orientaci(cid:155)n y el control del administrador fidu- ciario una vez haya sido designado de confor- midad con el apartado 2 anterior. En tanto no se realice la venta de la participaci(cid:155)n de Carls- berg A/S a un comprador, Carlsberg A/S se abstendr(cid:145) de integrar la actividad de Dansk Coladrik A/S en cualquiera de sus unidades de explotaci(cid:155)n, as(cid:146) como de asignar o trasladar a cualquiera de sus empleados a Dansk Coladrik A/S. Carlsberg A/S se compromete, asimismo, a no efectuar ning(cid:156)n cambio estructural en la actividad de Dansk Coladrik A/S sin la autori- zaci(cid:155)n previa de la Comisi(cid:155)n. 9. Carlsberg A/S no obtendr(cid:145) de la direcci(cid:155)n de Dansk Coladrik A/S ning(cid:156)n secreto comercial, informaci(cid:155)n comercial o cuales- know-how, quiera otros datos industriales o protegidos por derechos de propiedad de car(cid:145)cter confidencial o privado relacionados con la actividad de Dansk Coladrik A/S. 10. En tanto no se efect(cid:156)e la venta de su participa- ci(cid:155)n en Dansk Coladrik A/S, Carlsberg A/S se compromete a mantener vigentes todos los acuerdos existentes entre ambas empresas que se refieran a la venta por parte de Dansk Cola- drik A/S a Carlsberg A/S del concentrado de Jolly Cola, y, en el supuesto de que alguno de estos acuerdos expire antes de la venta de la citada participaci(cid:155)n, a renovarlo sin modificar de forma significativa las condiciones contrac- tuales, a menos que tal modificaci(cid:155)n sea autori- zada por la Comisi(cid:155)n. 11. Carlsberg A/S o, en su caso, el administrador fiduciario notificar(cid:145)n a la Comisi(cid:155)n cualquier hecho significativo en relaci(cid:155)n con la venta de la participaci(cid:155)n de Carlsberg A/S en Dansk Coladrik A/S y, en cualquier caso, presentar(cid:145)n un informe cada [. ] sobre los hechos rele- vantes. ». (111) Otros compromisos Las partes han propuesto, asimismo, otros tres compromisos. En primer lugar, modificar(cid:145)n el acuerdo de licencia notificado referente a las marcas de BSA de [. ] con objeto de permitir que Carlsberg tenga el control sobre la gesti(cid:155)n de las a Dadeko [. ]. En mismas. Carlsberg dar(cid:145) 15. 5. 98 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 145/61 segundo lugar, se modificar(cid:145) el APA con objeto de que Carlsberg pueda competir en el mercado de BRG dentro del territorio de CCNB. En tercer lugar, el AAMS se modificar(cid:145) de forma tal que TCCC no adquiera la marca [. ] de Falcon ni suministre [. ]. VIII. VALORACI(cid:222)N DE LOS COMPROMISOS considera (112) Habida cuenta de la valoraci(cid:155)n de la operaci(cid:155)n, la compromisos Comisi(cid:155)n propuestos son apropiados para evitar la consolida- ci(cid:155)n de una posici(cid:155)n dominante que pudiera impedir de forma significativa la competencia efec- tiva. que los (113) Actualmente, TCCC domina en cuanto a las marcas y Dadeko en cuanto al embotellado. La operaci(cid:155)n dar(cid:145) lugar a una integraci(cid:155)n vertical hacia adelante de TCCC en el embotellado vincu- lando a TCCC y Bryggerigruppen a trav(cid:130)s de la participaci(cid:155)n de Carlsberg en esta (cid:156)ltima empresa, el segundo cervecero y productor de refrescos de Dinamarca. La (cid:156)nica forma de que Bryggeri- gruppen se libere de TCCC y Carlsberg y pueda establecerse como segundo operador independiente en el mercado dan(cid:130)s consiste en romper dicho v(cid:146)nculo. La Comisi(cid:155)n considera que Bryggeri- gruppen dispone de los recursos necesarios para llegar a ser una segunda potencia viable en el mercado dan(cid:130)s de BRG ya que, entre otras cosas, dispone de una amplia gama de productos en su cartera, es licenciatario de las marcas de PepsiCo y cuenta con un sistema de distribuci(cid:155)n apropiado en todo el territorio nacional. (114) Seg(cid:156)n la Comisi(cid:155)n, el compromiso de Carlsberg de vender su participaci(cid:155)n en Jyske Bryg es crucial para contrarrestar la repercusi(cid:155)n contraria a la competencia derivada de la creaci(cid:155)n de CCNB. Concretamente, el compromiso compensa la elimi- naci(cid:155)n de hecho de Carlsberg como competidor actual o futuro en cuanto a las marcas y la exclu- si(cid:155)n del sistema de distribuci(cid:155)n de Carlsberg ya que permitir(cid:145) a Bryggerigruppen llegar a ser una verdadera alternativa a las partes en el mercado dan(cid:130)s. Por ejemplo, el compromiso hace m(cid:145)s probable que [. ] y que puedan lanzarse nuevas marcas para competir con las de TCCC. Por consi- guiente, teniendo en cuenta las circunstancias espe- c(cid:146)ficas del mercado de BRG en Dinamarca, la Comisi(cid:155)n considera que el compromiso constituye una soluci(cid:155)n adecuada para evitar la consolidaci(cid:155)n de una posici(cid:155)n dominante. (115) El compromiso de Carlsberg de vender su partici- paci(cid:155)n en Dansk Coladrik despeja la inquietud de la Comisi(cid:155)n en cuanto a la venta real y en un per(cid:146)odo de tiempo adecuado de Dansk Coladrik mediante la propuesta de las partes de nombrar un administrador fiduciario que supervise la gesti(cid:155)n y venta de esta (cid:156)ltima. La Comisi(cid:155)n toma nota de que los otros tres accionistas de Dansk Coladrik disponen de un derecho de opci(cid:155)n sobre las acciones de Carlsberg en la empresa. La Comisi(cid:155)n considera que, en las circunstancias actuales y teniendo en cuenta en su los conjunto, Carlsberg o el administrador fiduciario pueden vender la participaci(cid:155)n en Dansk Coladrik a uno o varios de los dem(cid:145)s accionistas actuales de la misma. compromisos (116) Por (cid:156)ltimo, los dem(cid:145)s compromisos de las partes no son id(cid:155)neos, por s(cid:146) mismos, para corregir las consecuencias contrarias a la competencia de la concentraci(cid:155)n propuesta. En primer lugar, el compromiso destinado a conferir a Carlsberg una cierta responsabilidad de supervisi(cid:155)n sobre las marcas de BSA de [. ] llevar(cid:145) a una mayor, que no plena, independencia con respecto a TCCC. En segundo lugar, la nueva restricci(cid:155)n impuesta a la cl(cid:145)usula de prohibici(cid:155)n de competencia s(cid:155)lo tendr(cid:145) una repercusi(cid:155)n limitada sobre el mercado, si es que repercute de alguna manera. En tercer lugar, el compromiso relativo al AAMS (cid:156)nicamente se refiere a los acuerdos en el mercado sueco. En consecuencia, la Comisi(cid:155)n toma nota de su exis- tencia, pero no procede a su valoraci(cid:155)n pormenori- zada. IX. RESTRICCIONES ACCESORIAS (117) Las partes han solicitado que la cl(cid:145)usula [. ] del APA, que establece las obligaciones de no competir de TCCC [. ] y de Carlsberg [. ] y cuya expira- ci(cid:155)n coincide con la de la empresa en participa- ci(cid:155)n, sea considerada accesoria a la operaci(cid:155)n. Estas disposiciones est(cid:145)n directamente relacionadas con la ejecuci(cid:155)n de la concentraci(cid:155)n y son necesarias para la misma, por lo que la Comisi(cid:155)n reconoce su car(cid:145)cter accesorio. X. CONCLUSI(cid:222)N GENERAL (118) As(cid:146) pues, la operaci(cid:155)n notificada, seg(cid:156)n queda modificada por el paquete de enajenaci(cid:155)n, no consolidar(cid:145) una posici(cid:155)n dominante en el mercado dan(cid:130)s de BRG que impida el juego de la compe- tencia efectiva en el mercado com(cid:156)n o en una parte sustancial del mismo. Por consiguiente, la opera- ci(cid:155)n es, siempre que se produzca la adhesi(cid:155)n a los citados compromisos, compatible con el mercado com(cid:156)n y con el funcionamiento del Acuerdo EEE, L 145/62 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 15. 5. 98 HA ADOPTADO LA PRESENTE DECISI(cid:222)N: Art(cid:146)culo 2 Art(cid:146)culo 1 La operaci(cid:155)n de concentraci(cid:155)n por la que se crea CCNB, notificada por las partes el 25 de marzo de 1997, se declara compatible con el mercado com(cid:156)n y con el funcionamiento del Acuerdo sobre el EEE, siempre que se respeten plenamente los compromisos de enajenaci(cid:155)n relativos a Jyske Bryg Holdin A/S y Dansk Coladrik A/S recogidos en los considerandos 109 y 110 de la presente Decisi(cid:155)n. Los destinatarios de la presente Decisi(cid:155)n ser(cid:145)n: The Coca-Cola Company One Coca-Cola Plaza, N. W. Atlanta GA 30013 Estados Unidos Carlsberg A/S Vesterfælledvej 100 1799 Copenhagen V Dinamarca Hecho en Bruselas, el 11 de septiembre de 1997. Por la Comisi(cid:155)n Karel VAN MIERT Miembro de la Comisi(cid:155)n