title: 98/335/EF: Kommissionens beslutning af 23. april 1997 om en fusions forenelighed med fællesmarkedet og EØS-aftalen (Sag IV/M.754 - Anglo American Corporation/Lonrho) (Kun den engelske udgave er autentisk) (EØS-relevant tekst)

eurovoc_concepts:
European Economic Area
company with share capital
economic concentration
merger control
share

formats: html pdf print

text: 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/21 II (Retsakter hvis offentliggørelse ikke er obligatorisk) KOMMISSIONEN KOMMISSIONENS BESLUTNING af 23. april 1997 om en fusions forenelighed med fællesmarkedet og EØS-aftalen (Sag IV/M. 754 (cid:190) Anglo American Corporation/Lonrho) (Kun den engelske udgave er autentisk) (EØS-relevant tekst) (98/335/EF) KOMMISSIONEN FOR DE EUROPÆISKE FÆLLESSKABER HAR (cid:190) under henvisning til traktaten om oprettelse af Det Europæiske Fællesskab, under henvisning til aftalen om Det Europæiske Økonomiske Samarbejdsomr(cid:134)de, særlig artikel 57, under henvisning til R(cid:134)dets forordning (EØF) nr. 4064/89 af 21. december 1989 om kontrol med fusioner og virksomhedsovertagelser (1), senest ændret ved akten vedrørende Østrigs, Finlands og Sveriges tiltrædelse, særlig artikel 8, stk. 2, under henvisning til Kommissionens beslutning af 16. december 1996 om at indlede procedure i sagen, efter at have givet de deltagende virksomheder lejlighed til at udtale sig om Kommissio- nens klagepunkter, under henvisning til udtalelse fra Det R(cid:134)dgivende Udvalg for Kontrol med Fusioner og Virksomhedsovertagelser (2), og ud fra følgende betragtninger: (1) Den 14. november 1996 meddelte Anglo American Corporation of South Africa Limited, i det følgende benævnt AAC, Kommissionen at selskabet havde erhvervet 24,98 % af aktierne i Lonrho plc, i det følgende benævnt Lonrho. (1) EFT L 395 af 30. 12. 1989, s. 1, berigtiget i EFT L 257 af 21. 9. 1990, s. 13. (2) EFT C 155 af 20. 5. 1998, s. 27. L 149/22 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 (2) (3) Efter at have undersøgt anmeldelsen fandt Kommissionen, at den anmeldte transak- tion falder ind under forordning (EØF) nr. 4064/89, i det følgende benævnt fusions- forordningen, da AAC ved denne transaktion overtager enekontrollen med Lonrho, jf. artikel 3, stk. 1, litra b), i fusionsforordningen. Kommissionen besluttede den 16. december 1996 at indlede procedure i overensstemmelse med fusionsforordningens artikel 6, stk. 1, litra c). Ved foreløbig beslutning af 5. december 1996 traf Kommissionen foreløbige forholdsregler med henblik p(cid:134) at udskyde gennemførelsen af fusionen i henhold til fusionsforordningens artikel 7, stk. 2. Kommissionen bekræftede disse foreløbige forholdsregler ved endelig beslutning af 7. februar 1997, jf. artikel 7, stk. 2. [. ] (1) I. PARTERNE A. AAC og koncernens selskaber A. 1. Anglo American Corporation of South Africa Limited og De Beers Consolidated Mines Limited (4) AAC er en brancheoverskridende sydafrikansk virksomhed med aktiviteter inden for minedrift, finanssektoren, handel og industri. AAC har sit hovedkontor i Johannes- burg, og selskabets aktier er noteret p(cid:134) adskillige børser, herunder børsen i Johan- nesburg, London, Frankfurt og Z(cid:129)rich. AAC blev stiftet i 1917 p(cid:134) initiativ p(cid:134) Ernest Oppenheimer, hvis familie har spillet en væsentlig rolle i selskabets daglige ledelse siden da. Oppenheimer-familien har ligeledes været engageret i De Beers Consoli- dated Mines Limited (herefter benævnt DBCM) siden begyndelsen af det 20. (cid:134)rhun- drede. Disse to selskaber har dannet grundlag for etableringen af Sydafrikas største minefinansieringskoncern. (1) I den offentliggjorte udgave af denne beslutning er visse oplysninger udeladt eller erstattet af tilnær- melsesvise tal i henhold til artikel 17, stk. 2, i forordning (EØF) nr. 4064/89 vedrørende hemmelig- holdelse af forretningshemmeligheder. 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/23 (5) (6) (7) (8) (9) Krydsejerskabet mellem AAC og DBCM er omfat- tende. DBCM er faktisk hovedaktionær i AAC med en aktiepost p(cid:134) 38,4 %. Omvendt er AAC hovedak- tionær i DBCM med 32,5 %. AAC’s og DBCM’s bestyrelser overlapper i vid udstrækning hinanden, idet syv af DBCM’s femten bestyrelsesmedlemmer ligeledes sidder i AAC’s bestyrelse. De samme personer sidder som formænd og næstformænd i begge bestyrelser. AAC oplyser i sin anmeldelse, at AAC’s og DBCM’s aktieposter skal lægges sammen som led i transaktionen. Andre større aktionærer i AAC er: South African følgende Mutual Life Assurance Society, i det (8,9 %) og Standard Bank benævnt SA Mutual Nominees (Tvl) (Pty) Limited (7,5 %). Desuden besidder Southern Life Association Limited, i det følgende benævnt Southern, 1,6 % af AAC’s aktier. De andre større aktionærer i DBCM er generelt set identiske med de større aktionærer i AAC. S(cid:134)ledes ejer SA Mutual og Standard Bank Nominees begge 9,4 % af DBCM’s aktier. Andre selskaber med aktieposter i DBCM p(cid:134) over 5 % er: CMB Nomi- nees (Pty) Limited (6,8 %) og Debswana Diamond Company (Pty) Limited (5,3 %), hvor sidstnævnte kontrolleres indirekte i fællesskab med AAC. finanssektoren, handel og industri AAC og DBCM har investeringer i et stort antal af direkte eller indirekte datterselskaber og associe- rede selskaber samt andre investeringer inden for minedrift, i Sydafrika og p(cid:134) verdensplan. Den følgende vurde- ring af AAC-koncernen vil imidlertid begrænse sig til en vurdering af de relationer, der er af betyd- ning, n(cid:134)r AAC’s erhvervelse af aktier i Lonrho skal vurderes. A. 2. Central Holdings Limited, Central Hold- ings International Limited og E. Oppen- heimer & Son (Pty) Limited i det Den tredjestørste aktionær i AAC er Central Hold- ings Limited, i det følgende benævnt CHL, med en aktiepost p(cid:134) 8 %. CHL ejes fuldt og helt af Central Holdings International Limited, følgende benævnt CHIL, et liberisk selskab [. ]. CHIL fungerer som en enhed, der skal eje aktier, [. ]. Kommissionen har forsøgt at kortlægge, hvilken karakter disse aktieposter mere præcis har, og har f(cid:134)et oplyst, at CHIL tegner sig for en lang række forskellige investeringer. Der er imidlertid ikke blevet fremlagt detaljerede oplysninger om det præcise omfang af disse poster. CHIL’s bestyrelse har [. ] medlemmer, hvoraf [. ] ogs(cid:134) sidder i AAC’s bestyrelse. i af en sine AAC har til Kommissionen, bekræftet, at »[[. ] bestyrelses- medlemmer i AAC og/eller DBCM] ogs(cid:134) sidder i bestyrelsen for CHL, E. Oppenheimer & Son (Pty) Limited, i det følgende benævnt EOS, [som er et henvendelser datterselskab af CHIL] eller andre selskaber, der kontrolleres af Oppenheimer-familien«, samt at en række af AAC’s og DBCM’s bestyrelsesmedlemmer aflønnes af EOS, som i nogle tilfælde f(cid:134)r afløn- ningen refunderet af AAC og DBCM. (10) AAC har efterfølgende anført, at EOS og CHIL ikke kontrolleres af Oppenheimer-familien, samt at »det p(cid:134) ingen m(cid:134)de var meningen i den p(cid:134)gæl- dende henvendelse at antyde, at de kontrolleres p(cid:134) den m(cid:134)de«. I lyset af Oppenheimer-familiens aktie- poster, medlemskab af bestyrelser og historiske i b(cid:134)de AAC og DBCM har tilstedeværelse til Kommissionen i CHIL og Oppenheimer-familien forsøgt at fastsl(cid:134), hvilken karakter Oppenheimer-familiens relationer til CHIL, AAC og DBCM mere præcist har, og om familien har mulighed for at udøve bestemmende indflydelse p(cid:134) disse selskaber. flere spørgeskemaer rettet (11) Da de fleste af disse spørgsm(cid:134)l ikke er besvaret til fulde, m(cid:134) Kommissionen blot konkludere, at der fortsat er mulighed for, at der forekommer forbin- delser og kapitalinteresser, der er relevante for denne vurdering. Da AAC efter at have modtaget Kommissionens udtalelse i overensstemmelse med fusionsforordningens artikel 18 imidlertid har indrømmet, at selskabet p(cid:134) grundlag af kontraktu- elle aftaler er i stand til at sikre, at CHIL vil udnytte selskabets i Lonrho efter AAC’s instrukser, kan man lade spørgsm(cid:134)let om, hvilken karakter Oppenheimer-familiens kapi- talinteresser helt præcist har, st(cid:134) (cid:134)bent. stemmerettigheder A. 3. The Southern Life Association Limited (12) Southern er et livsforsikringsselskab, der er noteret p(cid:134) børsen i Johannesburg. I AAC’s (cid:134)rsrapport for 1996 defineres Southern som et »associeret selskab« til AAC (som DBCM). Associerede (»associate«) selskaber defineres som »langsigtede investeringer, hvor koncernen ejer mellem 20 % og 50 % af aktiekapitalen og dermed har mulighed for at tage finansiel og driftsmæssig del karakter«. i beslutninger af (13) AAC har direkte interesser i Southern svarende til 40,1 %. Desuden har AAC udpeget formanden samt en af de to næstformænd og fire ud af de sytten medlemmer I henhold til de tal, som Southern og AAC har fore- lagt, repræsenterede AAC’s aktiepost helt klart over halvdelen af det samlede antal aktier, der var repræ- senteret p(cid:134) Southerns (cid:134)rlige generalforsamling i 1994, 1995 og 1996. af Southerns bestyrelse. (14) Samtidig har AAC og DBCM en aktiepost p(cid:134) 26,1 % i First National Bank Holdings Limited samt en række bestyrelsesmedlemmer (herunder næstformanden) i bestyrelsen for selskabet, der har Southern en direkte aktiepost p(cid:134) 28,9 % i L 149/24 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 og SBCW ligeledes en optionsaftale vedrørende alle disse aktier. Sidstnævnte aftale blev imidlertid annulleret og erstattet af en optionsaftale dateret den 15. marts 1996, hvori der fastsættes købs- og (5,62 %) salgsoptioner Lonrho-aktier. Samtidig indgik SBCW en lignende optionsaftale vedrørende resten af de Lonrho-aktier, som selskabet havde erhvervet (1 517 633 (0,19 %)), med CHIL. Begge optioner blev udnyttet den 9. april 1996. vedrørende 44 011 814 (20) Den 12. april 1996 blev AAC’s forkøbsret af 13. marts 1996 erstattet af to nye aftaler mellem AAC og Laerstate BV/D. Bock, nemlig en optionsaftale vedrørende de 143 478 260 Lonrho-aktier og en supplerende aftale, hvori optionsvilk(cid:134)rene fast- lægges i detaljer. Denne option blev derefter udnyttet den 7. november 1996. (21) (22) En beslutning truffet af AAC’s bestyrelsesmed- lemmer den 13. marts 1996 giver indblik i, hvorfor den første optionsaftale med SBCW blev erstattet af to andre den 15. marts 1996. I henhold til beslut- ningen havde AAC, CHIL og DBCM aftalt at dele Lonrho-aktierne [. ] indbyrdes, hvilket ville give AAC [. ] af aktierne, CHIL [. ] og DBCM [. ]. stemmerettigheder Efter at have modtaget Kommissionens meddelelse i henhold til fusionsforordningens artikel 18 har AAC indrømmet, at selskabet p(cid:134) grundlag af denne aftale kan sikre, at DBCM og CHIL vil anvende deres i Lonrho efter AAC’s instrukser, og at deres kombinerede aktiepost p(cid:134) 25,84 % (dvs. alle de aktier, der er erhvervet efter aftalerne og p(cid:134) aktiemarkedet) derfor bør sammen- lægges ved vurderingen af spørgsm(cid:134)let om, hvor- vidt i kontrollen med Lonrho. transaktionen medfører en ændring i Southern har kunnet (omvendt har Southern en direkte aktiepost p(cid:134) 24,4 % i First National Bank). Som det gælder for Southern defineres First National Bank som et »associeret selskab« til AAC. Kun (cid:130)n anden større identificeres, aktionær nemlig First National Nominees med en aktiepost p(cid:134) 6 % (hvoraf størstedelen ejes i [. ] regi), men selskabet er ogs(cid:134) kendt fungere som proforma-aktionær for Southern. Mere end 60 % af Southerns aktier er s(cid:134)ledes direkte eller indirekte tilknyttet AAC. for at (15) trods selskabets at udnytte af ovennævnte fastholder AAC, stemmerettigheder P(cid:134) at selskabet ikke er i stand til at foranledige Southern i til Lonrho efter AAC’s instrukser. Kommissionen kan imidlertid ikke acceptere dette argument. Det m(cid:134) i stedet konkluderes, at AAC i kraft af sine aktie- bestyrelsen har poster mulighed for at udøve afgørende indflydelse p(cid:134) Southern. Denne konklusion vil blive begrundet yderligere i afsnit II. repræsentation i og B. Lonrho (16) Lonrho er et britisk selskab med aktiviteter inden for minedrift, landbrug, handel og ejendomsom- r(cid:134)det. Lonrho er baseret i London og noteret p(cid:134) børserne i London og Johannesburg. II. TRANSAKTIONEN Transaktionen best(cid:134)r at AAC og dermed i, forbundne selskaber har erhvervet 24,13 % (1) af Lonrhos aktier. Transaktionen blev gennemført i flere faser mellem marts og november 1996 og var baseret p(cid:134) en række aftaler som beskrevet nedenfor. forbundet med Da disse faser imidlertid var hinanden, er det i forbindelse med denne vurdering at betragte dem som (cid:130)n enkelt transaktion. imidlertid hensigtsmæssigt (17) (18) A. Aftaler B. Tidligere aktieposter og andre transakti- oner I en første fase indgik AAC den 13. marts 1996 en aftale med D. Bock, Lonrhos daværende admini- strerende direktør, og Laerstate BV, i det følgende benævnt Laerstate, som D. Bock kontrollerede. I denne foranledige 45 529 447 (5,81 %) af aktierne i Lonrho opkøbt, og som modydelse for at acceptere dette fik AAC forkøbsret til 143 478 260 (18,32 %) Lonrho-aktier, som Laerstate var i besiddelse af. accepterede AAC at aftale (19) Som et mellemtrin købte Swiss Bank Corporation via sin Warburg-afdeling, i det følgende benævnt SBCW, ligeledes den 13. marts 1996 45 529 447 aktier af Laerstate. Den 13. marts 1996 indgik AAC (23) Den 1. april 1996 erhvervede AAC sammen med DBCM 12 566 671 (1,60 %) og CHIL 433 329 (0,06 %) aktier i Lonrho p(cid:134) børsen. Disse køb af 13 millioner aktier fordeler sig p(cid:134) samme m(cid:134)de som de aktier, der blev erhvervet p(cid:134) grundlag af options- aftalerne. (24) Forud for ovennævnte fusion ejede AAC indirekte gennem Southern 13 132 218 (1,68 %) (2) aktier i Lonrho. Som anført ovenfor bestrider AAC, at disse aktier forbindelse med denne vurdering bør lægges sammen med AAC’s, DBCM’s og CHIL’s aktier. i (1) Det samlede antal aktier udstedt af Lonrho var 783 183 106 (1. februar 1997). (2) Den 7. 1,62 %. februar 1997 ejede Southern 12 713 718 aktier (cid:190) 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/25 for sig helt klart (25) Kommissionen kan imidlertid af flere (cid:134)rsager ikke acceptere denne opfattelse. For det første, som anført ovenfor, tegnede AAC’s aktiepost i Southern størstedelen af det (40,1 %) repræsenteret p(cid:134) samlede antal aktier, der var Southerns ordinære generalforsamling i 1994, 1995 og 1996. For det andet har AAC selv i optionsafta- lerne mellem AAC og Laerstate/D. Bock af 12. april 1996 forpligtet sig til, at [. ] (1). Endelig har AAC ikke givet nogen sammenhængende forkla- ring p(cid:134), hvordan selskabets opfattelse kan forenes med selskabets egen definition af Southern i AAC’s (cid:134)rsberetning som et selskab, hvor AAC kan tage del i beslutninger af finansiel og driftsmæssig karakter. C. Konklusion (26) Ved denne transaktion og p(cid:134) grundlag af de ovenfor beskrevne aftaler erhvervede AAC sammen med CHIL og DBCM i alt 189 007 707 (24,13 %) aktier i Lonrho. Medregnes de aktier, som Southern tidligere ejede, samt dem, der blev erhvervet p(cid:134) børsen, udgjorde den samlede mængde af Lonrho- aktier, som AAC vil være i stand til at kontrollere, 215 139 995 (27,47 %) aktier efter transaktionen. Som ovenfor anført er det muligt, at enten Oppen- heimer-familien [. ] eller CHIL ejer yderligere aktier i Lonrho. Kommissionen kan p(cid:134) grund af de uklare svar p(cid:134) Kommissionens spørgsm(cid:134)l ikke afgøre, om der skal føjes yderligere aktier til dette samlede antal eller ej. (27) Kommissionen konkluderer derfor, at i hvert fald AAC’s, DBCM’s, Southerns og CHIL’s aktieposter i Lonrho (27,47 %) bør lægges sammen, n(cid:134)r det skal vurderes, om AAC p(cid:134) egen h(cid:134)nd eller i fællesskab med DBCM og CHIL reelt har f(cid:134)et mulighed for at f(cid:134) afgørende indflydelse p(cid:134) (cid:190) og dermed kontrol over (cid:190) Lonrho. III. FUSIONEN (28) I sin anmeldelse anfører AAC, at selskabets erhver- velse af aktier i Lonrho ikke udgør en fusion i den i betydning. AAC fusionsforordningen fastsatte anfører to argumenter herfor. For det første anfører AAC, at selskabet ikke kan sikre, at Southern eller CHIL udnytter selskabernes stemmerettigheder i Lonrho p(cid:134) nogen bestemt m(cid:134)de. Efterfølgende har AAC indrømmet (cid:190) og indrømmer nu (cid:190) at (1) Kombinationen af AAC’s kontraktuelle muligheder og andre faktorer understøtter den endelige konklusion. selskabet kan sikre, at CHIL udnytter selskabets stemmerettigheder efter AAC’s instrukser. Som beskrevet ovenfor kan Kommissionen heller ikke acceptere AAC’s argumenter med hensyn til Southern. (29) AAC’s andet argument var i store træk baseret p(cid:134) selskabets p(cid:134)stand om, at det ikke kunne sikre, at CHIL eller Southern ville udnytte deres stemmeret- tigheder i Lonrho p(cid:134) nogen bestemt m(cid:134)de. P(cid:134) grundlag heraf anførte AAC, at spørgsm(cid:134)let om, hvorvidt erhvervelsen af aktier i Lonrho udgør en fusion i den i fusionsforordningen fastsatte betyd- ning, bør tage udgangspunkt i AAC’s og DBCM’s kumulering af i alt 24,98 % af aktierne i Lonrho (inklusive alle AAC’s og DBCM’s aktier p(cid:134) anmel- delsestidspunktet). Selv om AAC nu indrømmer, at det tal, der bør anvendes, er 25,84 %, fastholder selskabet, at denne aktiepost er utilstrækkelig til, at AAC og dermed forbundne selskaber kan opn(cid:134) en position, hvor de har mulighed for at udøve afgø- rende indflydelse p(cid:134) Lonrho. (30) (31) (32) Som anført ovenfor mener Kommissionen, at spørgsm(cid:134)let om, hvorvidt transaktionen medfører en ændring i kontrollen over Lonrho, bør vurderes p(cid:134) grundlag af en samlet aktiepost p(cid:134) 27,47 %. Som det vil fremg(cid:134) af det følgende, viser afstem- ninger p(cid:134) Lonrhos generalforsamlinger i perioden 1993-1996, at man med aktiepost p(cid:134) 27,47 % ville have haft tilstrækkelige stemmer til permanent at r(cid:134)de over mere end 50 % af de afgivne stemmer. Som følge heraf udgør transaktionen en fusion i den i fusionsforordningens artikel 3 fastsatte betyd- ning. A. Enekontrol udøvet af en aktionær, der repræsenterer en »kvalificeret minoritet« Punkt 14 i Kommissionens meddelelse om fusi- onsbegrebet (2), opregner de faktorer, der er rele- vante ved afgørelsen af, om der er tale om enekon- trol i forbindelse med en aktionær, der repræsen- terer en »kvalificeret minoritet«. Det anføres i meddelelsen, at der vil være tale om kontrol f. eks. i tilfælde, hvor minoritetsaktionæren kan samle et flertal p(cid:134) en generalforsamling, fordi de resterende aktier er stort antal aktionærer. Kommissionen har anvendte dette kriterium i en række beslutninger (3). spredt p(cid:134) et Bilag I indeholder en oversigt over afstemninger p(cid:134) Lonrhos generalforsamlinger i perioden 1993-1996, hvor spørgsm(cid:134)l er blevet afgjort ved afstemning blandt aktionærerne. Som det fremg(cid:134)r af bilag I, ville aktieposten p(cid:134) 27,47 % have udgjort en majo- ritet af de afgivne stemmer p(cid:134) alle disse generalfor- samlinger, bortset fra den ordinære generalforsam- ling i 1995. Det fremg(cid:134)r ligeledes af bilag I, at (2) EFT C 385 af 31. 12. 1994, s. 5. (3) IV/M. 025 (cid:190) Arjomari-Prioux SA/Wiggins Teape Appleton plc; IV/M. 343 (cid:190) Soci(cid:130)t(cid:130) G(cid:130)n(cid:130)rale de Belgique/G(cid:130)n(cid:130)rale de Banque; IV/M. 613 (cid:190) Jefferson Smurfit Group PLC/Munksj(cid:148) AB; IV/M. 731 (cid:190) Kvaerner/Trafalgar. L 149/26 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 antallet af aktier, hvis stemmerettigheder inden for de sidste tre (cid:134)r er blevet udnyttet p(cid:134) generalforsam- lingerne, har repræsenteret mindre end 55 % af aktiekapitalen, bortset fra den generalforsamling, hvor stridsspørgsm(cid:134)let om udnævnelsen af R. W. Rowland til formand skulle afgøres. P(cid:134) denne gene- ralforsamling repræsenterede de afgivne stemmer 63 % af aktiekapitalen. (33) AAC har anført, at den eneste p(cid:134)lidelige m(cid:134)de, hvorp(cid:134) man kan teste en aktionærs indflydelse, er at henholde sig til forslag vedrørende strids- spørgsm(cid:134)l. Derfor er afstemningen om forslaget om at udnævne R. W. Rowland til formand for Lonrho ifølge AAC den rette test af, hvorvidt AAC kontrol- lerer Lonrho. Som følge heraf kontrollerer AAC efter selskabets opfattelse ikke Lonrho. (34) Afvisningen af for fremtidige ikke betragtes forslaget om at udnævne R. W. Rowland til formand for Lonrho er af usædvanlig karakter og er ikke relevant for kontrolvurderingen og kan som følge heraf som retningsgivende afstemninger. Forslagets særlige karakter skyldes to forhold. For det første vedrørte forslaget ikke er forretnings- spørgsm(cid:134)l, fordi R. W. Rowland ikke ville være blevet bestyrelsesmedlem, og det ville være mere korrekt at betragte formandsposten som en æres- første post. For det andet havde bestyrelsen i omgang støttet forslaget og besluttede først p(cid:134) et senere tidspunkt efter at have frataget R. W. Rowland bestyrelsesposten at anbefale aktionæ- rerne at stemme imod forslaget. Forslaget blev herefter nedstemt p(cid:134) bestyrelsens anbefaling med 29,5 % for forslaget og 33,4 % mod. Den største aktionær p(cid:134) daværende tidspunkt var den nye administrerende direktør og daglige leder D. Bock med en aktiepost i Lonrho p(cid:134) 18,6 %. D. Bock var kontraktuelt forpligtet til at udnytte stemmerettig- hederne til at stemme for forslaget, men efter uoverensstemmelserne enedes D. Bock og Lonrhos bestyrelse om at anbefale aktionærerne at stemme imod forslaget. Efter Kommissionens mening viser denne anbefaling og den efterfølgende afstemning om dette forslag, hvilken indflydelse den største aktionær har p(cid:134) Lonrhos bestyrelse. ligger heri, at AAC’s aktiepost i fremover. Det fremtiden ikke kan forventes at repræsentere mere end 50 % af de afgivne stemmer. Efter Kommissio- nens mening kan andelen af institutionelle aktio- nærer meget vel været steget i de seneste tre (cid:134)r. I modsætning til, hvad AAC hævder, findes der imidlertid ikke nogen klar tendens i antallet af repræsenteret p(cid:134) Lonrhos generalforsam- aktier linger (1). Det kan derfor ikke konkluderes, at antallet af aktier, der vil være repræsenteret p(cid:134) generalforsamlinger i den nærmeste fremtid, vil afvige betydeligt fra antallet af aktier, der har været repræsenteret p(cid:134) generalforsamlinger i den senere tid. (36) AAC har desuden i sit svar p(cid:134) Kommissionens meddelelse i henhold til artikel 18, i det følgende benævnt svaret, anført, at der er udstedt konvertible obligationer, som udløber i 2004 og 2006 og poten- tielt repræsenterer 57 590 096 aktier (7,4 % af den nuværende aktiekapital). Disse obligationer vil potentielt set yderligere reducere AAC’s aktiepost, da AAC ikke ejer nogen af disse obligationer. Ombytningsprisen ligger imidlertid p(cid:134) 196 pence pr. aktie, hvorimod den nuværende aktiepris kun ligger p(cid:134) 140 pence pr. aktie. Det er uvist, om aktieprisen stiger i fremtiden, men p(cid:134) kort sigt forekommer det ikke sandsynligt, at der vil være noget incitament til at ombytte disse obligationer med aktier. Under alle omstændigheder vil AAC kunne tilpasse sin egen aktiepost i overensstem- melse hermed ved at købe aktier p(cid:134) markedet. (37) sig i Endelig har AAC anført, at Lonrhos bestyrelse kunne modsætte sig ethvert forsøg fra AAC’s side p(cid:134) at udnævne et flertal af bestyrelsesmedlemmerne ved at samle støtte fra institutionelle investorer, andre aktionærer og finanspressen. I virkeligheden ville bestyrelsen imidlertid befinde en vanskelig situation, hvis den skulle modsætte sig AAC, idet den ville være nødt til at samle støtte fra et stort antal aktionærer, hvis støtte bestyrelsen fortsat ville være afhængig af. Dette kan ikke tages for givet, da selv kredsen af institutionelle aktio- nærer kan ændre sig markant inden for en kort periode. Mellem juli 1996 og februar 1997 faldt andelen af aktier, som institutionelle aktionærer l(cid:134) inde med, med mere end 1 million aktier, hvorved denne s(cid:134)ledes faldt marginalt fra 46,3 % til 44,9 %. Mere afgørende var det, at der var en markant ændring i sammensætningen af de institutionelle aktionærers aktionærer. Britiske andel faldt s(cid:134)ledes fra 30,6 % til 17,5 %, hvorimod amerikanske institutionelle aktionærers andel steg fra 5,4 % til 15,3 % af aktierne. Lonrhos bestyrelse ville s(cid:134)ledes skulle tage højde for volatiliteten i institutionelle (35) AAC har ligeledes fremført, at der er en tendens til, at flere og flere institutionelle aktionærer investerer i Lonrho, hvorefter andelen af aktier, der vil være stige repræsenteret p(cid:134) generalforsamlinger, vil (1) I 1993 var 43 % af aktierne repræsenteret. Dette tal faldt til 37,4 % i 1994 og til 38,3 % i 1995. Det steg til 62,9 % p(cid:134) generalforsamlingen i blev 1995, hvor behandlet, men faldt til 48,9 % p(cid:134) den ekstraordinære gene- ralforsamling om Gencor/Lonrho-platinfusionen i 1995. P(cid:134) den ordinære generalforsamling i 1996 var 51,5 % af aktierne repræsenteret, og p(cid:134) den ekstraordinære generalforsamling i 1996 om afhændelse af Metropole-hotellerne steg den til 54,9 %. Der er ingen klar tendens. stridsspørgsm(cid:134)let 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/27 tidligere institutionelle aktionærers aktieposter, n(cid:134)r bestyrelsen søgte aktionærernes støtte. Under disse omstændigheder er det klart, at aktionærstrukturen viser, at bestyrelsen reelt ville være nødt til at bygge p(cid:134) AAC’s støtte. Med andre ord vil AAC udgøre et stabilitetselement i aktionærstrukturen og dermed en garanti for en bestemt strategi og udvikling i selskabet. (38) Som følge af det ovenfor anførte og i overensstem- melse med tidligere kommissionsbeslutninger m(cid:134) det konkluderes, at AAC har f(cid:134)et mulighed for at udøve afgørende indflydelse p(cid:134) (cid:190) og dermed kontrol over (cid:190) Lonrho. Denne konklusion bestyrkes af følgende tre faktorer: (cid:190) Andre store aktionærers position i Lonrho: Den næststørste aktionær i Lonrho er SA Mutual med 3,0 % af aktierne. For SA Mutuals vedkommende skal det bemærkes, at selskabet har aktieposter p(cid:134) 8,9 % i AAC, 9,4 % i DBCM og 8,5 % i Anglo American Platnium Corpora- tion Limited og dets datterselskaber, i det følgende benævnt Amplats. Selskabet kan derfor ikke forventes at stemme mod AAC’s interesser. AAC anfører følgende i svaret, s. 24, punkt 71: »denne p(cid:134)stand er ufunderet og p(cid:134) ingen m(cid:134)de underbygget« og »SA Mutuals bestyrelse vil stemme i overensstemmelse med medlem- mernes, dvs. forsikringstagernes, interesser samt selskabets egne interesser som helhed, og ikke efter hvad AAC m(cid:134)tte ønske eller forvente«. Kommissionen mener, at det afgørende ikke er, om SA Mutual vil stemme, som AAC ønsker, men om SA Mutual vil have en kommerciel interesse i at støtte AAC. Dette er faktisk idet det vil være en fordel for SA tilfældet, Mutual i AAC, DBCM og Amplats at støtte AAC’s forretningspolitik i Lonrho. som aktionærer i AAC, DBCM og SA Mutuals aktieposter Amplats fælles kommercielle skaber derfor interesser mellem AAC og SA Mutual for s(cid:134) vidt ang(cid:134)r deres interesser i Lonrho. SA Mutuals aktiepost gør det som følge heraf endog mindre sandsynligt, at AAC, vil blive stemt ned p(cid:134) fremtidige generalforsamlinger. (cid:190) Industriel dominans: AAC er det eneste indu- stri- eller mineselskab, der har en betydelig aktiepost i Lonrho. AAC anfører følgende (svaret, s. 24, punkt 71): »Dette er ikke en relevant faktor. Den eneste mulighed, AAC har for at udøve sin indflydelse, er enten gennem sin aktiepost eller gennem sin repræsentation i bestyrelsen«. Kommissionen mener, at AAC, set ud fra en formel synsvinkel, kan p(cid:134)virke Lonrho enten gennem sin aktiepost eller gennem sin repræ- sentation i bestyrelsen. Som ovenfor anført mener Kommissionen, at muligheden for at udøve afgørende indflydelse gennem en aktie- post i sig selv er tilstrækkelig til at give et selskab afgørende indflydelse. i Lonrho, øger Den kendsgerning, at AAC er det eneste indu- stri- eller mineselskab, der har en betydelig aktiepost imidlertid AAC’s indflydelse i Lonrho, idet dette forhold øger AAC’s indflydelse p(cid:134) bestyrelsen. Ved at udpege som T. C. A. Wadeson, AAC’s nøglepersoner tekniske direktør, til Lonrhos bestyrelse vil AAC st(cid:134) stærkt med hensyn til at p(cid:134)virke Lonrhos strategi og udvikling. Dette er især tilfældet, n(cid:134)r det drejer sig om mineaktivite- terne. Ingen af de institutionelle investorer ville befinde sig i en s(cid:134)dan position. Det kan snarere forventes, at de institutionelle investorer ville støtte et forslag fra bestyrelsen, n(cid:134)r dette frem- lægges med støtte fra højtkvalificerede AAC- medlemmer af Lonrhos bestyrelse. Med andre ord vil AAC end ikke behøve at udpege fler- tallet af bestyrelsesmedlemmerne for at f(cid:134) stor indflydelse p(cid:134) bestyrelsesbeslutninger, ganske enkelt fordi AAC er det eneste større industri- og mineselskab. AAC har desuden anført følgende: »bestyrelsen skal altid retligt set handle i selskabets og aktio- nærernes interesse som helhed, uanset hvilket pres betydelige minoritetsaktionærer udøver,. « (svaret, s. 13, punkt 33). Spørgsm(cid:134)let er imidlertid ikke, om bestyrelsen vil eller ikke vil opfylde sine retlige forpligtelser, men snarere, om AAC’s tilstedeværelse i Lonrhos bestyrelse konkurrencepolitisk set en markedssituation. konkurrencebegrænsende Det skal i den forbindelse bemærkes, at en konkurrencebegrænsende situation generelt set m(cid:134) forventes endda at være til for Lonrhos aktionærer (men til skade for forbru- gerne). Hvis AAC skulle udnytte sin indflydelse p(cid:134) bestyrelsen, vil det derfor ganske givet ikke nødvendigvis medføre, at bestyrelsen ville handle i strid med sine retlige forpligtelser. resultere fordel vil i (cid:190) Medlemmernes aktieposter: Lonrhos bestyrel- samlet ejer 0,12 % af sesmedlemmer, der selskabet, kan ikke forventes at aktierne i stemme mod AAC i selskabets kapacitet af hovedaktionær. AAC anfører følgende: »Dette er direkte forkert. Ethvert bestyrelsesmedlem i Lonrho, der ejer aktier i selskabet, vil udnytte sine stemmerettigheder i sin egen personlige interesse under hensyntagen til vedkommendes stilling og ansvar som bestyrelsesmedlem« (svaret, s. 25, punkt 71). L 149/28 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 Under høringen i sagen den 26. februar 1997 oplyste Lonrho, at Lonrhos bestyrelse træffer sine beslutninger ved enstemmighed. I denne situation kan Lonrhos bestyrelsesmedlemmer kun forventes at anvende deres stemmerettig- heder, som bestyrelsen anbefaler. Træffes en beslutning, som kan bringe bestyrelsen i konflikt med AAC, m(cid:134) hvert enkelt bestyrelses- medlem overveje sin stilling, særlig over for AAC. Under disse omstændigheder forventes Lonrhos bestyrelsesmedlemmer ikke at stemme imod AAC i selskabets egenskab af hovedakti- onær. (39) Det m(cid:134) konkluderes, at AAC’s stemmeafgivning p(cid:134) Lonrhos generalforsamlinger vil sikre AAC mulig- heden for at udøve afgørende indflydelse p(cid:134) Lonrho. Samtidig vil de tre supplerende faktorer, der er anført ovenfor, styrke AAC’s kontrol over Lonrho. B. Afgørende indflydelse i »London-sammen- hæng« i (40) AAC anfører i svaret, at Kommissionen ikke kan bruge fremgangsm(cid:134)den i meddelelsen om fusions- begrebet til at ændre det fundamentale koncentrati- onsbegreb som defineret fusionsforordningens artikel 3, stk. 3. AAC hævder derfor, at spørgsm(cid:134)let om, hvorvidt der er tale om afgørende indflydelse, skal undersøges i den rette faktuelle økonomiske og retlige sammenhæng (svaret, s. 12, punkt 29). Med henblik herp(cid:134) ser AAC nærmere p(cid:134) det, som selskabet »London-sammenhængen«, hvorved der refereres til de retsforskrifter, der regu- lerer selskaber, som er børsnoteret i Det Forenede Kongerige. Mere undersøger AAC specifikt kontrolbegrebet efter den britiske Take-over Code, bestyrelsesmedlemmernes stilling og aktionærernes rolle i et børsnoteret selskab og den indflydelse, bestyrelsens anbefalinger har p(cid:134) aktionærer. kalder virksomheden i den i fusionsforordningen fast- satte betydning. 30 %-tærsklen i den britiske Take-over Code behandles derfor ikke yderli- gere. (cid:190) Bestyrelsen: I henhold til AAC har et børsno- teret selskabs bestyrelse i London-sammen- hæng ansvaret for at fastlægge selskabets stra- tegi, udvikling og ledelse. (cid:190) Aktionærerne: Ifølge AAC spiller aktionærerne kun en begrænset rolle, n(cid:134)r selskabets strategi og udvikling skal fastlægges. Normalt mødes aktionærerne kun en gang om (cid:134)ret, og form(cid:134)let med generalforsamlingen er at behandle rutine- spørgsm(cid:134)l, s(cid:134)som forelæggelse og godkendelse af (cid:134)rsberetningen og regnskaberne, valg af bestyrelsen osv. (cid:190) Bestyrelsesanbefalingernes indflydelse: AAC anfører endelig, at aktionærerne set i London- sammenhæng p(cid:134)virkes kraftigt af bestyrelsens anbefaling i forbindelse med et forslag, og det er yderst usædvanligt, at et forslag, som har bestyrelsens støtte, ikke godkendes af aktionæ- rerne. p(cid:134) generalforsamlingerne. (41) Kommissionen erkender, at Lonrhos bestyrelse hidtil har spillet en afgørende rolle, n(cid:134)r selskabets strategi og udvikling skulle fastlægges. Aktionæ- rernes rolle har været begrænset til generalforsam- lingerne. Aktionærerne har altid fulgt bestyrelsens Som anbefalinger ovenfor anført var dette eksempelvis tilfældet, da stridsspørgsm(cid:134)let i 1995 vedrørende udnævnelsen af R. W. Rowland til formand for Lonrho blev afgjort. I de senere (cid:134)r har de største aktionærer, enten R. W. Rowland eller D. Bock, imidlertid selv været medlemmer af Lonrhos bestyrelse, samtidig med at de har været administrerende direktører. Med andre ord har anbefalinger fra Lonrhos besty- fra relse været ensbetydende med anbefalinger hovedaktionæren. Det kan derfor med samme ret siges, at Lonrhos aktionærer hidtil har fulgt hoved- aktionæren. (cid:190) Kontrolbegrebet efter den britiske Take-over Code: I henhold til den britiske Take-over Code skal en aktionær, der har erhvervet mere end 30 % af aktierne i et børsnoteret selskab, afgive et generelt bud p(cid:134) hele selskabet. Denne tærskel er ikke n(cid:134)et i forbindelse med den aktu- elle transaktion, hvorfor der ifølge AAC ikke har fundet en overtagelse sted. Dette argument kan ikke accepteres, idet 30 %- tærsklen ikke er et relevant kriterium, n(cid:134)r spørgsm(cid:134)let om kontrol skal vurderes i henhold til fusionsforordningen, ligesom det heller ikke er nødvendigt for en aktionær at afgive et gene- relt bud p(cid:134) hele selskabet for at f(cid:134) kontrol med C. Indflydelse p(cid:134) Lonrho Platinum Devision, i det følgende benævnt LPD (42) AAC har anført, at selskabets andel i Lonrho kun vil give selskabet »en lille indflydelse p(cid:134) LPD som følge af dets repræsentation i bestyrelsen eller stør- relsen af aktieposten [i Lonrho]«. AAC har baseret dette argument primært p(cid:134) det forhold, at LPD’s bestyrelse efter AAC’s opfattelse opererer uafhæn- gigt af Lonrho. AAC har desuden understreget, at selskabet ikke har nogen planer med hensyn til LPD. 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/29 (43) Kommissionen anerkender, at Lonrhos investe- ringsportefølje indeholder andre aktiver af interesse for AAC (f. eks. guld og kul), men finder det vanske- ligt at acceptere, at AAC ikke har nogen interesse i at koordinere LPD’s forretninger med sine egne platinforretninger. Selv hvis det antages, at AAC ikke har nogen planer i forhold til LPD p(cid:134) nuvæ- rende tidspunkt, vil dette forhold imidlertid under ingen omstændigheder være relevant for vurde- ringen. Hvad der er relevant er, at Lonrho har en andel p(cid:134) 73 % i LPD og dermed har kontrol over selskabet i den i fusionsforordningens artikel 3 fast- satte betydning, og at AAC’s, DBCM’s og CHIL’s erhvervelse af 24,13 % af aktiekapitalen i Lonrho giver AAC strukturel mulighed for at udøve afgø- rende indflydelse p(cid:134) LPD. D. Konklusion (44) Det er derfor klart, at AAC ville have mulighed for at udøve afgørende indflydelse p(cid:134) Lonrho. For det første er AAC som anført ovenfor langt den største aktionær med en aktiepost p(cid:134) 27,47 %, og selskabet forventes at afgive mere end 50 % af stemmerne p(cid:134) generalforsamlinger. Hertil kommer, at det ikke kan forventes, at SA Mutual vil anvende de stemmerettigheder, der er knyttet til selskabets aktiepost p(cid:134) 3 %, i modstrid med AAC’s interesser, hvilket styrker AAC’s stilling. Endelig øger de to ovenfor nævnte supplerende faktorer AAC’s indfly- delse i Lonrho og øger dermed AAC’s mulighed for at udøve afgørende indflydelse p(cid:134) Lonrhos besty- relse. (45) Som konklusion m(cid:134) det anføres, at Kommissionen anerkender de retlige rammer, inden for hvilke der udøves kontrol over et selskab, der er børsnoteret i Det Forenede Kongerige. Efter Kommissionens mening afspejler den analyse, der er foretaget ovenfor under afsnittet »Enekontrol udøvet af en aktionær, der repræsenterer en kvalificeret mino- ritet«, fuldt ud denne retlige ramme. Som følge heraf udgør transaktionen en fusion i den i fusions- forordningens artikel 3 anførte betydning. IV. FÆLLESSKABSDIMENSION (46) AAC er først og fremmest et investeringsholding- selskab, hvis indtægter primært stammer fra inve- steringerne. Det har derfor ikke en egen omsæt- ning og ligger ikke inde med fortegnelser, der kan give s(cid:134)danne oplysninger. AAC har ikke desto mindre i anmeldelsen anført bestemte selskaber (Anglo American Coal Corporation, Anglo American Industrial Corporation, Anglo American Properties og Elandsrand Gold Mining Company), som selskabet har kontrol over i den i fusionsfor- ordningens artikel 3 fastsatte betydning, og som har en omsætning p(cid:134) verdensplan p(cid:134) over 5 mia. ECU og p(cid:134) EF-plan p(cid:134) over 250 mio. ECU. (47) Det fremg(cid:134)r af Lonrhos (cid:134)rsregnskaber for det (cid:134)r, der udløb den 30. september 1995, at selskabets omsætning p(cid:134) verdensplan udgjorde 2,6 mia. ECU, og at salget i Det Forenede Kongerige og Europa tegnede sig for 1,4 mia. ECU. (48) P(cid:134) baggrund af disse tal samt den omstændighed, at AAC og Lonrho ikke realiserer over to tredjedele af deres samlede omsætning i en og samme medlems- stat, m(cid:134) transaktionen anses for at have en fælles- skabsdimension. V. RELEVANTE MARKEDER A. Relevante produktmarkeder A. 1. Platinmetaller (49) AAC har identificeret fire omr(cid:134)der, hvor der finder en overlapning sted mellem selskabets aktiviteter og Lonrhos aktiviteter, nemlig kul, guld, sukker og platinmetaller. Med hensyn til kulelementet i trans- aktionen finder Kommissionen det godtgjort, at fusionsforordningen ikke finder anvendelse, og at denne sektor om nødvendigt skal vurderes efter EKSF-traktatens artikel 66. Kommissionen finder det tilsvarende godtgjort, at overlapningerne inden for produktion af guld og sukker ikke bevirker, at der er tale om berørte markeder som defineret i bilaget forordning (EF) nr. 3384/94 af 21. december 1994 om anmeldelser, frister og udtalelser i henhold til R(cid:134)dets forordning (EØF) nr. 4064/89 om kontrol med fusioner og virksomhedsovertagelser (1). heraf behandles disse sektorer ikke yderligere nedenfor. til Kommissionens Som følge (50) AAC har identificeret de berørte markeder i dette tilfælde som værende markederne for fremstilling af platinmetaller enten fra r(cid:134)stoffer eller ved genindvinding. Den platinmetalholdige malm findes primært i Sydafrika og Rusland. Genind- vundne platinmetaller kommer fra katalysatorer til biler, og der er ingen tekniske eller fysiske forskelle mellem metaller, der stammer fra disse to forskel- lige kilder. Kommissionen har allerede foretaget en detaljeret undersøgelse af platinmetalmarkedet i sin beslutning i sag IV/M. 619 (cid:190) Gencor/Lonrho (2). (51) Der findes seks forskellige platinmetaller: platin, palladium, rhodium, iridium, osmium og ruthe- nium. Disse metaller anvendes til en lang række form(cid:134)l, herunder: (1) EFT L 377 af 31. 12. 1994, s. 1. (2) EFT L 11 af 14. 1. 1997, s. 30. L 149/30 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 (cid:190) smykker (cid:190) bilkatalysatorer (cid:190) generelle katalytiske form(cid:134)l strien inden for indu- (cid:190) elektronisk udstyr og elektroniske komponenter (cid:190) tandpleje og (cid:190) investering. (52) Det samlede salg af platinmetaller p(cid:134) verdensplan beløb sig til ca. 2,4 mia. ECU i 1995. Platin er det vigtigste af disse metaller (med 64 % af salget) og det mest anvendte platinmetal forklarer navnet p(cid:134) denne gruppe metaller). Palladium og rhodium indtager henholdsvis anden- og tredje- (hvilket pladsen med henholdsvis 29 % og 6 % af salget. De resterende tre platinmetaller (iridium, osmium og ruthenium) er af mindre kommerciel betydning og tegner sig tilsammen for under 1 % af det samlede salg af platinmetaller. De anvendes typisk i legeringer med platin eller palladium. Desuden anvendes de hver især til et lille antal særlige form(cid:134)l, hvor de foretrækkes p(cid:134) grund af deres særlige fysiske eller kemiske karakteristika. (53) I følgende tabel (1) angives de tre vigtigste platin- metallers primære anvendelsesform(cid:134)l i 1996 i mængde (i 1 000 troy-oz): Bilkatalysatorer Industrielle form(cid:134)l Smykker Investering Elomr(cid:134)det Tandpleje Andet Platin Palladium Rhodium 1 820 (37 %) 2 270 (36 %) 405 (87 %) 1 065 (21 %) 1 840 (37 %) 235 (5 %) 61 (13 %) 1 310 (21 %) 2 120 (34 %) 545 (9 %) Samlet efterspørgsel i den vestlige verden 4 960 (100 %) 6 245 (100 %) 466 (100 %) Note: Derudover solgte vesten ca. 180 000 oz platin til Kina. (54) I sag IV/M. 619 (cid:190) Gencor/Lonrho konkluderede Kommissionen, at platin, palladium, rhodium, iridium, osmium og ruthenium hver især udgjorde et særskilt relevant produktmarked. I overensstem- melse med det nedenfor anførte fastholdes denne konklusion i den foreliggende sag. A. 2. Platin i) H o v e d a n v e n d e l s e n a f p l a t i n (57) Af disse tre metaller spiller platin den mest aktive rolle ved konverteringen af CO og HC. Det p(cid:134)virkes mindst af bly og svovl i brændstoffet og fungerer godt ved lave temperaturer. Det reducerer effektivt (hvilket rhodium gør). imidlertid ikke NOx Palladium er i nogen grad egnet til at konvertere CO og HC og til at reducere NOx, men det er følsomt over for kontaminering og er længe om at blive operationelt. Platin, palladium og rhodium fungerer s(cid:134)ledes forskelligt i forbindelse med den katalytiske konvertering, der kræves af bilkatalysa- torer for af fjerne de skadelige stoffer. (55) fremg(cid:134)r af tabellen ovenfor anvendes Som det platin hovedsagelig i bilkatalysatorer (37 %), til industrielle form(cid:134)l (21 %) og til smykker (37 %), mens den resterende del sælges som inveteringsob- jekt. Der er til alle disse form(cid:134)l kun begrænset mulighed for at erstatte platin med andre metaller. (58) (56) Bilkatalysatorer baseret p(cid:134) platin, palladium og/ eller rhodium er blevet udviklet med henblik p(cid:134) at eliminere de tre farligste udstødningsgasser fra biler, nemlig carbonmonooxyd (CO), nitrogen- ) og uforbrændte kulbrinter (HC). Kata- oxider (NOx lysatorer tjener til at konvertere disse giftige gasser til mindre skadelige stoffer (carbondioxid, nitrogen og vand). Platin, palladium og rhodium anvendes i et varie- rende mængdeforhold og i varierende kombinati- oner i bilkatalysatorer. Det vigtigste kriterium ved valget af metaller og deres indbyrdes forhold er ikke omkostningerne ved platinmetallerne, men de katalytiske resultater, der skal opn(cid:134)s for at over- holde de særlige lovgivningskrav. Sammensæt- ningen varierer ogs(cid:134) efter faktorer som motorstør- relse, brændstoftype (benzin eller diesel), de ønskede effektivitetsniveauer, køretøjets masse og producentens design og teknologi. Der findes bilkatalysatorer med platin/palladium/ rhodium eller platin/rhodium eller endda palla- dium alene p(cid:134) markedet, og platin, palladium og f. eks. (1) Johnson Matthey, »Platinium 1996 Interim Review«. 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/31 rhodium kan (cid:190) ganske vist kun i et begrænset omfang (cid:190) erstatte hinanden i en bilkatalysator. P(cid:134) grund af metallernes komplementerende egen- skaber anvendes platin, palladium og rhodium hyppigst sammen i en bilkatalysator. (som fremstillingen af LCD-glas af høj kvalitet benyttes til computer- og tv-skærme). Til s(cid:134)danne industrielle form(cid:134)l findes der ingen alternativer til platin. (59) flere Ved en vurdering af platinmetallernes mulighed for at substituere hinanden i bilkatalysatorer skal der tages hensyn til, at ændringer sker langsomt, samt at projektudviklingen tager (cid:134)r. S(cid:134)danne ændringer er desuden dyre, og der er behov for en omfattende forsknings-, udviklings- og afprøv- ningsindsats for at sikre, at nye modeller opfylder de stadig strammere miljøregler. Det er s(cid:134)ledes klart, at bilfabrikanternes omstillingsomkostninger omfatter langt mere end blot udgifterne til de forskellige platinmetaller. Dette reducerer de i forvejen begrænsede muligheder for substitution mellem platinmetallerne i bilkatalysatorer yderli- gere. Det skal endelig bemærkes, at det med den nuværende teknologi er nødvendigt at udstyre dieselmotorer med platinkatalysatorer. (60) AAC anfører i sin anmeldelse, at den nuværende tendens g(cid:134)r i retning af at erstatte platin med palla- dium i visse bilkatalysatorsystemer. Ifølge AAC er (cid:134)rsagen hertil den tekniske ydeevne snarere end prisovervejelser, idet bilproducenterne har reageret p(cid:134) stadig strengere emissionsstandarder (anmel- delsen, side 17). Kommissionens undersøgelser har bekræftet dette synspunkt. Denne tendens kan ikke gælde som bevis for, at platin og palladium er substituerbare og derfor del af det samme relevante produktmarked, idet udskiftningen af platin med palladium sker som rekation p(cid:134) en teknologisk udvikling og ikke som følge af en prisændring. Med andre ord er tendensen ikke en reaktion p(cid:134) f. eks. en 10 % prisstigning p(cid:134) platin, men en følge af, at palladium har vist sig at have en bedre ydeevne i de p(cid:134)gældende bilkatalysatorer. (61) Det m(cid:134) s(cid:134)ledes konkluderes, at teknologiske frem- skridt kan p(cid:134)virke det brugsmønster, der gælder for platinmetaller i bilkatalysatorer. Det er imidlertid ikke prisændringer, der giver anledning til substitu- tion mellem platinmetallerne. Selv om brugen af palladium er steget i forhold til platin, vil markeds- efterspørgslen efter platin vedvare, da platin fortsat vil være det vigtigste element i bilkatalysatorer. (62) Industrielle anvendelsesmuligheder (63) Smykker Platin er det eneste platinmetal, der anvendes til smykker. Det er ogs(cid:134) det mest ædle af alle ædle metaller, og platinsmykker er dyrere end guld- smykker. Det skyldes, at omkostningerne pr. enhed er højere, at platin til smykker er renere end guld, samt at platin er vanskeligere at forarbejde. (64) Efterspørgslen efter platin til smykker domineres af det japanske marked. Mere end 80 % af verdens samlede efterspørgsel efter platin til smykker kom i 1995 fra de japanske forbrugere. Det japanske smykkemarkeds unikke karakteristika har derfor afgørende indflydelse p(cid:134) efterspørgslen efter platin og p(cid:134), om navnlig guld kan erstatte platin i nogen nævneværdig grad. Som nedenfor anført er guld ikke et substitut for platin p(cid:134) det japanske smykke- marked. (65) (cid:143)rsagerne til det store forbrug af platinsmykker i Japan er historiske. For det første lægges der i japansk kultur stor vægt p(cid:134) renhed, et kriterium, som platin opfylder takket være sin renhedsgrad p(cid:134) 99,95 % og metallets »hvidlige« farve. For det andet var den japanske import af guld i mange (cid:134)r (indtil 1973) underkastet stram kontrol, hvorved traditi- onen med platinsmykker opstod. Endelig har yennens styrke i forhold til den amerikanske dollar (som prisen p(cid:134) platin altid noteres i) i de seneste (cid:134)r fremmet den japanske efterspørgsel efter platin s(cid:134)vel som andre ædle metaller, s(cid:134)som guld. (66) Kommissionen har undersøgt forskellige data vedrørende detailmarkedet med henblik p(cid:134) at vurdere platins nuværende position p(cid:134) det japanske marked i forhold til guld. I 1995 blev der i Japan solgt 35,2 millioner smykker af platin, guld eller kombinationer af platin og guld. Platin tegnede sig for 23 % af det samlede antal solgte smykker udtrykt i enheder (men for 57 % af værdien af smykkesalget), mens guld tegnede sig for 71 % af det samlede antal smykker (men 36 % af værdien). En kombination af platin og guld tegnede sig for den resterende del. f. eks. som katalysator til Platin anvendes til mange forskellige industrielle form(cid:134)l, fremstilling af salpetersyre til gødningsstoffer samt inden for glas- industrien, der benytter udstyr lavet af platin/ rhodiumlegeringer til de uundg(cid:134)eligt meget korro- derende driftsforhold, der gør sig gældende ved (67) Platin benyttes hovedsagelig til dyrere smykker, bl. a. med ædelsten: m(cid:134)lt i salgsværdi tegnede platin sig i 1995 for 63 % af smykker med ædelsten. Modsat tegnede guldsmykker, herunder med ædel- sten, sig for blot 31 % af salget og platin/guld i kombination for den resterende del. L 149/32 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 (68) Platin er det absolut foretrukne materiale til finger- ringe i Japan. I 1995 var 98 % af alle forlovelses- ringe, 74 % af alle vielsesringe og 66 % af andre fingerringe lavet af platin. S(cid:134)ledes var alts(cid:134) kun 2 % af alle forlovelsesringe lavet af enten guld eller en kombination af guld og platin. Tilsvarende var 19 % af alle vielsesringe lavet af platin/guld, mens kun 5 % var af guld alene. Den klare præference for ringe lavet af platin i forhold til ringe af guld og platin/guld-kombinationer er forblevet forholdsvis stabil de senere (cid:134)r som følge af de helt unikke forhold, der kendetegner indkøbet af smykker i Japan. Derimod anvendes platin i mindre udstræk- ning til andre former for smykker. M(cid:134)lt i salgsværdi tegnede platin sig for 47 % af de hængesmykker, 37 % af de halssmykker og 25 % af de øreringe, der blev solgt i Japan i 1995. (69) Guld og platin synes s(cid:134)ledes ikke at kunne erstatte hinanden, n(cid:134)r det drejer sig om smykker, da deres anvendelse inden for smykkesektoren er meget forskellig. (70) Den betydelige prisforskel mellem guld- og platinsmykker p(cid:134) det japanske marked kunne ogs(cid:134) tages som tegn p(cid:134), at guld og platin ikke i nogen nævneværdig grad kan erstatte hinanden i forbin- delse med smykkefremstilling. Mere afgørende er, at platin ifølge en priselasticitetsberegning for den japanske efterspørgsel efter platin til smykker ikke udsættes for nogen h(cid:134)rd konkurrence fra andre metaller. (71) Dette skøn over priselasticiteten for den japanske efterspørgsel efter platin til smykker krævede en økonometrisk beregning. Kommissionen har for perioden 1975-1995 f(cid:134)et foretaget en undersøgelse, af hvilke faktorer der har indvirkning p(cid:134) platin- prisen (se nedenfor under nr. ii)). Heri ansl(cid:134)s pris- elasticiteten for den japanske efterspørgsel efter platin til smykker til –0,6, dvs. at den er uelastisk (numerisk mindre end 1) (1). (72) at Prisuelasticitet indebærer en lav substituerbarhed. P(cid:134) grundlag af ovennævnte oplysninger kan det konkluderes, efterspørgslen efter platin til smykker derfor ikke er udsat for stærk konkurrence fra andre ædle metaller p(cid:134) det japanske marked. Som det fremg(cid:134)r af ovenst(cid:134)ende bemærkninger, er dette fuldt ud i overensstemmelse med platins markedsposition i forhold til guld p(cid:134) det japanske smykkemarked. (73) Efterspørgsel efter platin som investeringsobjekt Platin sælges som investeringsobjekt til privatper- soner og virksomheder (hovedsagelig i Japan) i form af f. eks. platinbarrer, og denne efterspørgsel i investeringsøjemed kan være spekulativ. Platin har imidlertid ikke samme status som guld, der histo- risk set er blevet anvendt som betalingsmiddel. Derfor investeringsefterspørgslen efter platin den underliggende anvendelse af platin til bilkatalysatorer, industrielle form(cid:134)l og smykker, da afspejler (1) Det betyder, at hvis prisen stiger med f. eks. 10 %, vil den efterspurgte mængde end 10 %. De samlede salgsindtægter stiger derfor i denne situation, trods et fald i den solgte mængde. falde med mindre det er disse anvendelser, der giver platin sin værdi. Desuden er der intet, der tyder p(cid:134), at akkumulerede lagre af platinbarrer og -mønter vender tilbage til platinmarkedet. Dette p(cid:134)vises i Johnson Mattheys »Platinum 1995 Interim Review« og »Platinum 1996 Interim Review«, hvoraf det fremg(cid:134)r at inve- steringsefterspørgslen kun vendte et enkelt (cid:134)r (1986), og da kun for (cid:130)n type af barrer. (74) Konklusion Der er i realiteten ingen erstatninger for platin i forbindelse med hovedanvendelsen af dette metal, dvs. til bilkatalysatorer, til industrielle processer og til smykker. Denne konklusion bekræftes af en analyse, af hvilke faktorer der har indflydelse p(cid:134) prisen p(cid:134) platin. ii) F a k t o r e r , d e r h a r i n d f l y d e l s e p (cid:134) p l a t i n p r i s e n (75) Kommissionen mener, at det er de grundlæggende faktorer udbud og efterspørgsel i forbindelse med brugen af platin til smykker, bilkatalysatorer og industrielle form(cid:134)l, der er afgørende for prisen p(cid:134) platin. Det er principielt disse faktorer, og ikke andre faktorer som spekulation, der bestemmer metallets prisudvikling. (76) Oplysninger hentet i »Metals Analysis Outlook« Med henblik p(cid:134) at fastsl(cid:134) de fundamentale udbuds- og efterspørgselsfaktorers indflydelse p(cid:134) priserne har Kommissionen sporet nogle af de vigtigste faktorer, som har p(cid:134)virket priserne i perioden 1990- 1995, ved at gennemg(cid:134) uddrag af tidsskriftet »Metals Analysis Outlook«, der laver prognoser over udviklingen p(cid:134) markedet, kvartal for kvartal. Ifølge dette tidsskrift har de vigtigste faktorer været følgende: (cid:190) forventningerne til den sydafrikanske produk- tion, udvidelse og lukning af skakter (cid:190) mængden af genbrugsplatin (cid:190) omfanget af Almaz’ salg for den russiske stat, prognoser p(cid:134) grundlag af nikkelproduktionen og størrelsen af opbyggede lagre (cid:190) forbruget til bilkatalysatorer og efterspørgslen efter biler (cid:190) efterspørgslen efter smykker i Japan, de økono- miske vilk(cid:134)r i Japan og forholdet mellem yen og dollar (cid:190) platin under forarbejdning (pipeline stocks). (77) Ovennævnte faktorer viser, at prisen p(cid:134) platin afhænger af det grundlæggende udbuds- og efter- spørgselsmønster for platin. (78) Kommissionens undersøgelse af faktorer, der p(cid:134)- virker platinprisbevægelser Form(cid:134)let med Kommissionens undersøgelse var (cid:190) om muligt (cid:190) at finde frem til de vigtigste af de faktorer, der bestemmer prisen p(cid:134) platin. Undersø- gelsens hovedkonklusioner er følgende: 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/33 a) Der er en statistisk korrelation mellem prisen p(cid:134) platin og prisen p(cid:134) guld p(cid:134) kort sigt, omend ikke nødvendigvis p(cid:134) lang sigt (det viser sig, at der ikke er tale om noget ægte forhold mellem, jf. punkt 80 nedenfor), men platinpriserne bestemmes ogs(cid:134) af udbud og efterspørgsel inden for platinindustrien. b) Det er ikke muligt at pege p(cid:134) nogen væsentlig sammenhæng mellem platinpriserne og de makroøkonomiske hovedindikatorer eller mel- lem guldpriserne og samme indikatorer (infla- tion, renteniveau, valutakurser og økonomisk vækst). c) Futuresmarkedet for platin er hovedsagelig et terminsmarked og er normalt ikke præget af en høj grad af spekulation. P(cid:134) lang sigt vil de fundamentale faktorer derfor vedblive at spille den afgørende rolle for prisniveauet. d) Efterspørgslen efter platin er prisuelastisk (se nr. iii) nedenfor). e) Skønt platinmarkedet er mindre og mere volatilt end guldmarkedet, er der ingen tegn p(cid:134) over- dreven spekulation. I modsætning til guld findes der kun meget begrænsede lagre af platin til dækning af periodiske udsving i investeringsef- terspørgslen. vægtsforhold (eller langsigtet forhold) mellem to eller flere tidsserier af data. Resultatet af denne analyse viser, at der ikke er tegn p(cid:134) noget ligevægts- forhold (eller langsigtet forhold) mellem de respek- tive prisniveauer for platin, rhodium, palladium, guld og sølv eller for undergrupper af disse metaller. Denne økonometriske analyse af metal- priserne viser, at priserne p(cid:134) platin, rhodium, palla- dium, guld og sølv varierer uafhængigt af hinanden i det lange løb, hvilket s(cid:134)ledes bekræfter, at platin, rhodium, palladium, sølv og guld udgør særskilte relevante produktmarkeder. (82) Konklusion En analyse af de faktorer, der har indvirkning p(cid:134) prisen p(cid:134) platin, viser, at platinprisen p(cid:134) lang sigt styres af de grundlæggende udbuds- og efterspørg- selsfaktorer, s(cid:134)som efterspørgslen efter platin til brug i bilkatalysatorer, til industrielle processer og til smykker. Platinprisen kan p(cid:134) kort sigt p(cid:134)virkes af kortvarige spekulationer i ædle metaller, s(cid:134)som guld, men platinprisen styres ikke p(cid:134) længere sigt af prisen p(cid:134) andre ædle metaller. (79) Det m(cid:134) derfor konkluderes, at platinmarkedet ikke er genstand for spekulation i særlig høj grad, og at de fundamentale udbuds- og efterspørgselsfaktorer er vigtige for prisen p(cid:134) platin. iii) E f t e r s p ø r g s l e n p r i s u e l a s t i s k e f t e r p l a t i n e r (80) Der er ikke tale om ægte priskorrelationer mellem platin, guld, sølv, rhodium og palladium Skønt der er en stærk korrelation mellem priserne p(cid:134) ædle metaller, s(cid:134)som guld og platin, indebærer en stærk korrelation ikke i sig selv et kausalt forhold. Økonomiske prisserier er nemlig ofte ikke-stationære (dvs. trendede) og er derfor automa- tisk korreleret. Kommissionen har derfor foretaget en grundigere analyse af korrelationen mellem priserne p(cid:134) platin, guld, sølv, rhodium og palla- dium. (81) Kommissionen gennemførte en co-integrations- analyse af prisdataene for platin, rhodium og palla- dium s(cid:134)vel som for guld og sølv. En co-integrati- onsanalyse er en økonometrisk metode, hvormed man kan afprøve, om der er et systematisk lige- (83) Den andel af platinefterspørgslen, som stammer fra industrielle processer og produktionen af bilkataly- satorer, er prisuelastisk, formentlig med en prisela- sticitet tæt p(cid:134) nul, da platin stort set ikke kan erstattes p(cid:134) antagelig vis af andre metaller til disse form(cid:134)l, hvis prisen stiger med et lille, men væsent- ligt beløb. Efterspørgslen efter platin til smykker p(cid:134) det japanske marked viste sig i ovennævnte under- søgelse at være prisuelastisk med en elasticitet p(cid:134) –0,6. Eftersom bilkatalysatorer og industrielle processer tegnede sig for ca. 55 % af markedet, og det japanske smykkemarked tegnede sig for ca. 30 % i 1995, betyder det, at priselasticiteten for 85 % af verdensmarkedet for platin er særdeles uelastisk. De resterende 15 % af efterspørgslen dækkes af smykker uden for Japan (5 %) og inve- steringer (10 %). Smykkemarkedet uden for Japan er formentlig kendetegnet ved en begrænset pris- elasticitet p(cid:134) efterspørgselssiden, da platinsmykker er specielle varer tilhørende den dyre ende af markedet. Dernæst har efterspørgslen efter platin som investeringsobjekt kun begrænset indflydelse L 149/34 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 p(cid:134) den overordnede priselasticitet. Alt i alt kan det derfor konkluderes, at priselasticiteten for det samlede marked er uelastisk (dvs. numerisk mindre end 1). (88) (84) (85) En priselasticitet, der er numerisk mindre end 1, indebærer, at krydselasticiteten i forhold til andre metaller er endnu mindre. Virkningen af konkur- rencen fra andre metaller er med andre ord ikke særlig stor. Derfor tyder en prisuelasticitet p(cid:134) efter- spørgselssiden p(cid:134), at platin udgør et særskilt rele- vant produktmarked. Efterspørgslen efter platin er naturligvis kun pris- uelastisk med det nuværende prisniveau. Det betyder, at f. eks. en prisstigning p(cid:134) 10 % vil være mulig, uden at det vil igangsætte nogen væsentlig substitution af platin. Kommissionen erkender imidlertid, at en betydelig substitution af platin med andre metaller ikke kan udelukkes efter en vis tid, hvis prisen p(cid:134) platin steg med f. eks. 100 % eller mere. Dette fænomen kunne iagttages for rhodiums vedkommende, da prisen p(cid:134) rhodium steg fra 300 USD til 7 000 USD pr. oz i begyn- delsen af 1990’erne. Med en prisstigning p(cid:134) over 2 000 % p(cid:134)begyndte aftagerne af rhodium et udviklingsarbejde med henblik p(cid:134) at finde alterna- tiver. Resultatet var, at mange af rhodium-anven- delserne forsvandt. Ekstreme prisstigninger som denne er imidlertid ikke et egnet kriterium for afgrænsning af relevante produktmarkeder. iv) K o n k l u s i o n (86) AAC anfører i anmeldelsen, at der i den senere tid har været en tendens i retning af at erstatte platin med palladium i visse bilkatalysatorsystemer, at platin kan erstattes med andre ædle metaller ved fremstilling af smykker, og at platin som investe- ringsobjekt konkurrerer med alle andre former for investeringer. Kommissionen anerkender disse elementer. Med henvisning til ovennævnte analyse konkluderer Kommissionen imidlertid, at disse elementer generelt ikke har tilstrækkelig stor vægt til, at for eksempel platin, guld og palladium kan tilhøre samme relevante marked. anses Kommissionen fastholder i stedet sin konklusion fra sag IV/M. 619 (cid:190) Gencor/Lonrho, hvorefter platin udgør et særskilt relevant produktmarked, der adskiller sig fra de relevante produktmarkeder for guld og palladium. for at Palladium er almindeligt anvendt i bilkatalysatorer industrielle katalysatorer til brug inden for og i olieraffinering og den kemiske industri. Det benyttes til f. eks. at reducere tabet af platin og rhodium ved konvertering af ammoniak til salpe- tersyre. Palladium er ogs(cid:134) et vigtigt strategisk r(cid:134)ma- teriale i elektroniske komponenter, navnlig i de palladiumholdige komponenter kendt som kera- miske flerlagskondensatorer (MLCC). Disse kompo- nenter er almindelige i elektronisk udstyr og tele- kommunikationsudstyr. For eksempel indeholder en enkelt mobiltelefon omkring et hundrede MLCC. Palladium findes i samme malmlegeme som platin og produceres (cid:190) omend gennem en anden raffine- ringsproces (cid:190) af de samme virksomheder, som producerer platin. i forbindelse med platin Som nævnt ovenfor varierer prisen p(cid:134) palladium uafhængigt af prisen p(cid:134) andre platinmetaller og uafhængigt af prisen p(cid:134) guld og sølv (se V. A. 2 ii)). Kommissionen konklu- derer derfor, at palladium udgør et særskilt relevant produktmarked. A. 4. Rhodium Rhodium anvendes hovedsagelig inden for bilindu- strien. Rhodium findes i samme malmlegeme som platin og produceres (cid:190) omend gennem en anden raffineringsproces (cid:190) af de samme virksomheder, som producerer platin. Som nævnt ovenfor i forbindelse med platin varierer prisen p(cid:134) rhodium uafhængigt af prisen p(cid:134) andre platinmetaller og uafhængigt af prisen p(cid:134) guld og sølv (jf. V. A. 2 ii)). Der findes ingen erstatninger for rhodium (jf. V. A. 2 i)). Derfor ligger priselasticiteten med det nuvæ- rende prisniveau tæt p(cid:134) nul. Kommissionen konkluderer derfor, at rhodium udgør et særskilt relevant produktmarked. (89) (90) (91) A. 5. Ruthenium, iridium og osmium (92) De resterende tre platinmetaller (iridium, osmium og ruthenium) er af mindre kommerciel betydning og anvendes typisk i legeringer med platin eller palladium. (93) Der findes ingen erstatninger for disse metaller, og vurderet p(cid:134) grundlag af offentligt tilgængelige pris- synes prisen p(cid:134) disse metaller at oplysninger udvikle sig uafhængigt af prisen p(cid:134) andre metaller. De synes derfor hver især at udgøre et særskilt relevant produktmarked. A. 3. Palladium (87) Palladium bruges primært til industrielle form(cid:134)l. Kun 4 % (200 000 oz) af den (cid:134)rlige efterspørgsel efter palladium g(cid:134)r til smykker, hvor det indg(cid:134)r i en legering med platin eller benyttes som et ikke- allergifremkaldende stof til fremstilling af hvidguld. Palladium udgør ikke en erstatning for platin til smykker. B. Det relevante geografiske marked (94) Platinmetaller er fungible aktiver, er nemme at transportere, raffineres til samme renhedsgrader i hele verden og handles uden videre uden toldbar- rierer. I sag IV/M. 619 (cid:190) Gencor/Lonrho blev det konkluderet, at markederne for platinmetaller er globale. Denne konklusion fastholdes i denne sag. 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/35 B. 1. Platin og palladium (95) Platin og palladium sælges p(cid:134) verdensplan enten som led i lange kontrakter eller p(cid:134) metalmarkedet. Prisen p(cid:134) platin og palladium købt som led i lange kontrakter er knyttet til markedsprisindekset og fastsættes generelt m(cid:134)nedligt p(cid:134) basis af de daglige »fixings« p(cid:134) børserne i m(cid:134)neden forud for leve- ringsm(cid:134)neden. Priserne udtrykkes i amerikanske dollars pr. troy oz brutto. ruthenium, iridium og handel med rhodium, osmium og den globalt dækkende fastsættelse af markedsprisen p(cid:134) disse metaller er det relevante geografiske marked for hvert af disse metaller derfor verdensmarkedet som helhed. Ifølge anmel- delsen er AAC enig i, at markedet for rhodium er fuldt og helt globalt, mens selskabets oplysninger om iridium, osmium og ruthenium er utilstrække- lige til, at noget s(cid:134)dant kan udledes heraf. Exchange (96) De vigtigste metalbørser for platin og palladium er (LPPM), London Platinum og Palladium Market New York Mercantile Exchange (NYMEX) og Tokyo Commodity Industri (TOCOM). Der er for b(cid:134)de platin og palladium fastsat præcise krav til den form, vægt, renhed og mærkning, som hvert metal skal opfylde for at kunne handles p(cid:134) metalbørserne. Producenterne skal godkendes som »Good Delivery-producenter«, før deres metaller kan handles p(cid:134) markedet. En som række producenter s(cid:134)danne i henhold til denne Good Delivery-aftale. er blevet anerkendt for (97) LLPM-markedet er det eneste spotmarked blandt de tre, mens NYMEX og TOCOM begge er terminsmarkeder, hvor NYMEX er det største. Disse metalbørser fungerer imidlertid som en del af det samme integrerede verdensmarked for platin og palladium. Handelsfirmaerne opererer regelmæssigt p(cid:134) alle tre markeder samtidigt, f. eks. ved at købe og sælge fysiske leverancer af metallerne p(cid:134) LLPM- spotmarkedet og købe og sælge hedging-positioner p(cid:134) terminsmarkedet i New York. VI. FORENELIGHED MED FÆLLESMARKEDET OG EØS-AFTALEN (100) Kommissionen er kommet til den konklusion, at transaktionen vil skabe dominerende stillinger p(cid:134) platin- og rhodiummarkederne. Med hensyn til palladium synes den russiske producent at være dominerende. Den aktuelle transaktion synes ikke at p(cid:134)virke denne position. P(cid:134) iridium- og rutheni- ummarkederne hverken skaber eller styrker trans- aktionen en dominerende stilling. For osmiums vedkommende er der ingen overlapning mellem de to parter, idet Lonrho ikke producerer osmium. Derfor behandles udelukkende platin- og rhodi- ummarkederne i det følgende. A. Kilder til platinmetaller P(cid:134)viselige og sandsynlige reserver og eksiste- rende udvindinger af primære platinmetaller eksisterer derfor (98) Metalbørserne er i realiteten indbyrdes forbundet. Der verdensomspændende et geografisk marked med en verdensmarkedspris udtrykt i amerikanske dollars pr. troy oz for b(cid:134)de platin og palladium. Ifølge anmeldelsen er AAC enig i, at markederne for platin og palladium er fuldt og helt globale. AAC har fremlagt oplysninger om selskabets leverancer til Europa, men erkender, at det som følge af platinmetallernes fungible karakter ikke kan antages som givet, at metal, der eller leveres forbruges der. Omvendt vil metalleverancer til andre steder i verden m(cid:134)ske blive anvendt i Europa. til Europa, ogs(cid:134) anvendes reelt B. 2. Rhodium, nium iridium, osmium og ruthe- (99) Markederne for rhodium, iridium, osmium og ruthenium er mindre veludviklede. Disse metaller handles imidlertid p(cid:134) globalt plan til offentligt noterede priser udtrykt i amerikanske dollars pr. troy oz. Som følge af den verdensomspændende (101) Platinmetaller i forekommer naturligt samme malmlegeme. Desuden fremkommer de som følge af naturlige geologiske processer hyppigst sammen med ferrometaller (jern, nikkel, kobber, chrom og kobolt). De forhold, hvori metallerne forekommer i malmlegemerne, varierer mellem de forskellige geografiske i Sydafrika er for eksempel rigere p(cid:134) platin end malm fra andre omr(cid:134)der. Modsat indeholder den russiske malm primært palladium, hvilket forklarer, hvorfor russerne i øjeblikket leverer størstedelen af verdens palladium. Platinmetalmalmen omr(cid:134)der. (102) Platinmetaller udvindes primært i to omr(cid:134)der, nemlig Bushveld Complex i Sydafrika og Noril’sk- feltet i det nordlige Sibirien. Bushveld Complex i Sydafrika er det eneste større omr(cid:134)de, hvor fore- komsterne udvindes alene p(cid:134) grund af deres platin- metalindhold. I Noril’sk-feltet i det nordlige Sibi- rien udvindes platinmetallerne som et biprodukt ved nikkeludvindingen. I flere lande findes der mindre platinmetalforekomster, men i de fleste tilfælde er det ikke økonomisk rentabelt at bryde malmen. De vigtigste forekomster, der udvindes L 149/36 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 uden for Bushveld Complex og Noril’sk-feltet, findes i det østlige Sibirien, USA (Stillwater) og i Canada (Inco). Ifølge de officielle tal fra European Minerals Yearbook tegner Bushveld Complex sig for 89 % af verdens reserver af platinmetaller, mens de russiske reserver, i form af et biprodukt ved nikkelproduktionen, tegner sig for ca. 10 %. Nye mineprojekter (103) Kun Hartley-minen i Zimbabwe, der ejes af de australske selskaber BHP og Delta Gold, vil kunne forventes at blive en ny kilde til platinmetaller. Denne mine vil kvantitativt set imidlertid kun spille en ubetydelig rolle p(cid:134) platinmetalmarke- derne. Genanvendelse af platinmetaller (104) Genanvendelse forventes kun at have en begrænset virkning p(cid:134) platinmarkedet i overskuelig fremtid. Den antager to former: a) Lukkede hvor kredsløb: paltinmetallerne industrielle katalysatorer, og hvor anvendes i regenereres efter en vis tid. metallerne skal Metallet raffineres mod betaling, og metallet skifter s(cid:134)ledes ikke ejer p(cid:134) grund af genanven- delsen. Der optræder mindre tab (ca. 2 %) i forbindelse med processen. De genindvundne metaller vender aldrig tilbage til markedet. Markedet p(cid:134)virkes udelukkende som følge af erstatning for disse sm(cid:134) tab. den b) Genanvendelse fra affald: bilkatalysatorer er Johnson langt Matthey har følgende mængder platinmetaller (i troy oz) er blevet genindvundet fra bilkatalysatorer i de senere (cid:134)r: affaldskilde. at vigtigste ansl(cid:134)et, 1994 1995 1996 Platin 310 000 335 000 370 000 Palladium 105 000 115 000 135 000 Rhodium 36 000 39 000 47 000 Genanvendelsen i 1996 udgjorde henholdsvis ca. 8 %, 2 % og 10 % af de samlede platin-, palla- dium- og rhodiumleverancer i det p(cid:134)gældende (cid:134)r. Mængden af genanvendte platinmetaller er steget i løbet af de sidste 20 (cid:134)r, men deres absolutte andel af det samlede platinmetaludbud er forblevet p(cid:134) et lavt niveau, og det p(cid:134) trods af, at mange lande har vedtaget miljøbeskyttelseslove. Selv i 1996 udgjorde mængden af platin, palladium og rhodium genind- vundet af bilkatalysatorer gennemsnitligt kun ca. 13 % af det samlede bruttoforbrug af platinmetaller til bilkatalysatorer. I Japan og Nordamerika, hvor miljølovgivningen har været gældende i tid, dog ca. 20 %. længere Der er flere (cid:134)rsager til den begrænsede genindvin- ding. Brugte biler kasseres ikke nødvendigvis, ofte eksporteres de (til Afrika og Østeuropa fra EØS og til Mexico fra USA). Denne eksport skønnes at have reduceret mængden af til r(cid:134)dighed værende brugte bilkatalysatorer i Europa med 50 %. P(cid:134) bilkirke- g(cid:134)rde afmonteres katalysatorerne ikke, og biler, herunder deres katalysatorer, holder længere end oprindeligt skønnet. Desuden er genindvindings- processen lang og dyr. Lang, fordi der kan g(cid:134) mange m(cid:134)neder fra det tidspunkt, hvor katalysato- rerne indsamles fra bilkirkeg(cid:134)rdene, indtil det tids- punkt, hvor platinmetallerne genindvindes. Dyr, fordi indsamlingssystemet skal etableres, og fordi der skal investeres i anlæg til smeltning og raffine- ring af ædle metaller. Som følge heraf er genind- udbytte vindingsvirksomhedernes begrænset, og hvis en primær producent forarbejder brugte bilkatalysatorer og dermed presser prisen op, længe uafhængige er det et spørgsm(cid:134)l, hvor fortsætte deres vil genindvindingsvirksomheder virksomhed. økonomiske P(cid:134) trods af disse forhold skønner kilder inden for sektoren, at genindvundne platinmetaller p(cid:134) langt sigt vil kunne tegne sig for indtil to tredjedele af bruttoefterspørgslen ved fremstilling af bilkatalysa- torer. Et s(cid:134)dant niveau kan n(cid:134)s som følge af en stadig strammere miljølovgivning og producen- ternes ansvar for at aflægge regnskab for hele deres produktion. P(cid:134) baggrund af erfaringerne fra Nord- amerika vil denne situation formodentlig ikke indtræffe inden for de næste fem (cid:134)r. Konklusion (105) P(cid:134) baggrund af det ovenfor anførte m(cid:134) det konklu- deres, at de primære platinmetaller fortsat først og fremmest vil komme fra kendte reserver i Sydafrika og Rusland, samt at genindvundne platinmetaller kun vil udgøre en begrænset supplerende forsy- ningskilde. Denne situation forventes ikke at ændre sig inden for overskuelig fremtid. B. Platin Parternes markedsposition (106) AAC kontrollerer enten direkte eller Rustplats, indirekte Anglo American Platinum Corporation Limited og de dermed forbundne selskaber, nemlig Rusten- burg Platinum Holdings Limited, i det følgende benævnt Platinums Limited, følgende benævnt PP Rust, og Lebowa Platinum Mines Limited, i det følgende benævnt Lebowa. Disse fire selskaber er samlet kendt under navnet Amplats. Mere konkret kontrollerer AAC og DBCM direkte 43,6 % af aktierne i Anglo American Platinum Corporation Potgietersrust i det 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/37 Limited og indirekte omkring 1,5 %. De andre større aktionærer i Anglo American Platinum Corporation Limited er Standard Bank Nominees (Tvl) (Pty) Limited og SA Mutual, der ogs(cid:134) har større aktieposter i AAC og DBCM. (107) Lonrho ejer 73 % af aktierne i Western Platinum Limited og Eastern Platinum Limited, som sammen danner LPD. Impala Platinum Holdings Implats, ejer følgende benævnt Limited, resten. I 1995 udgjorde Amplats og LPD’s samlede markedsandel 47 % af markedet for primært platin og 44 %, hvis genindvundet platin medregnes (se bilag II og III). i det (108) Desuden har AAC aktier i to af de fire største virksomheder i det efterfølgende led inden for platinmetalindustrien, nemlig Johnson Matthey, der er baseret i Det Forenede Kongerige, og Engel- hard, der er baseret i USA. Begge er halvfabrikata- producenter, dvs. at de enten omdanner rene platinmetaller til andre produkter, som f. eks. bilka- talysatorer og katalysatorvæv, eller videresælger eller handler med disse metaller, ofte i mindre mængder, p(cid:134) vegne af kunder i efterfølgende led, som f. eks. smykkeindustrien. Konkurrencen p(cid:134) nuværende tidspunkt (109) De nuværende konkurrenter til Amplats/LPD er primært Gencor, via datterselskabet Implats, og den russiske regering, via det russiske finansministe- rium, i det følgende benævnt den russiske produ- cent (1). (110) Amplats er den førende producent, efterfulgt af Implats. I det sidste (cid:134)rti er det imidlertid primært LPD og den russiske producent, der har skabt konkurrence inden for platinsektoren. I perioden 1985-96 blev markedet s(cid:134)ledes næsten fordoblet fra 2,8 til 5,2 mio. oz. Rusland øgede sin markedsandel fra 8 % til omkring 21 % og LPD sin fra [under 5 %] [mellem 10 % og 15 %]. Amplats’ og Implats’ markedsandel faldt tilsvarende. LPD’s og den russiske producents ekspansion har været den primære (cid:134)rsag til, at de faktiske priser stort set er blevet holdt p(cid:134) 1985-niveauet. Udviklingen i platinprisen samt bevægelserne i markedsandelene i et voksende marked er tegn p(cid:134), at konkurrencen p(cid:134) platinmarkedet i det sidste parti primært er blevet skabt af LPD og Rusland. til (111) Rusland er p(cid:134) nuværende tidspunkt en betydnings- fuld leverandør af platin, der primært fremstilles som et biprodukt af nikkel i Noril’sk-nikkelminen, følgende benævnt Noril’sk. P(cid:134) grund af i det (1) Indtil november 1996 kontrollerede den russiske regering salget af platinmetaller via udvalget for ædle metaller og salgsagenturet Almaz. Fra udgangen af november 1996 blev ansvaret herfor overført (Platinum 1996, Johnson Matthey). finansministeriet til manglende investeringer og store miljøproblemer er minen imidlertid ikke i ordentlig stand. Det skønnes s(cid:134)ledes at kunne koste mere end 1 mia. USD at fjerne miljøproblemerne. Det antages gene- relt, at produktionen er faldet siden slutningen af 80’erne, og at salget er sket fra lager i de seneste (cid:134)r og ikke fra produktion. Det skønnes at ca. 50 % af det russiske salg (omkring 600 000 oz pro anno eller mere end 10 % af den (cid:134)rlige forsyning) p(cid:134) (se nuværende »Platinum 1996«, Johnson Matthey). Det formodes inden for sektoren, at Rusland vil være nødt til at indstille salget fra lager om et til to (cid:134)r. Den fremti- dige reduktion i salget vil mindske den russiske producents konkurrencemæssige styrke p(cid:134) platin- markedet. Det er kun de tre sydafrikanske produ- center, herunder især Amplats/LPD, der vil kunne dække det hul i efterspørgslen, som den russiske producent efterlader. tidspunkt kommer lager fra forsøg p(cid:134) at gennemtvinge ændringer (112) Der er ikke nye investeringer p(cid:134) vej i Noril’sk, men minen indg(cid:134)r i den russiske regerings privatise- ringsprogram. Ifølge Johnson Matthey (»Platinum 1996«) erhvervede den russiske bank, Uneximbank, regeringens aktiepost p(cid:134) 38 % (og 51 % af stem- merettighederne) ved auktionen i 1995. Unexim- banks i ledelsen mødte imidlertid kraftig modstand og blev indklaget for forligsdomstolen i Moskva. Samtidig blev selskabet genstand for en undersøgelse af privatiseringen af statsejede virksomheder, der blev foretaget af et særligt udvalg oprettet af statsdu- maen, hvori kommunisterne er den største enkelt- gruppe. Ifølge Johnson Matthey ». er det med henblik p(cid:134) at opretholde produktionen p(cid:134) længere sigt nødvendigt at foretage betydelige investeringer for at udnytte malmforekomster, der kan erstatte de forbedre produktionsfaciliteterne. hidtidige Dette vil næppe ske, s(cid:134) længe der sættes spørgs- m(cid:134)lstegn ved ejerskabet til Noril’sk nikkelselskab« (Platinum 1996, s. 18). Ledelses- og ejerskabsforhol- dene i Noril’sk er p(cid:134) nuværende tidspunkt endnu ikke afklaret. Selv hvis der skulle blive foretaget investeringer i den nærmeste fremtid, vil der imid- lertid g(cid:134) flere (cid:134)r, inden markedet p(cid:134)virkes heraf, idet det varer længe, inden investeringer inden for minesektoren sl(cid:134)r igennem. og (113) Der kan kun forventes en begrænset konkurrence fra Implats i fremtiden. I henhold til Implats, den (cid:134)rlige beretning fra Amplats og Implats samt aktio- forbindelse med den planlagte nærmaterialet Gencor/Lonrho-fusion og LPD sammen kontrollere størstedelen af forekomsterne i vil Amplats i L 149/38 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 Bushveld Complex. Det spiller dog en større rolle, at Amplats/LPD kontrollerer næsten alle de fore- komster i Bushveld-komplekset, der kan udvindes med lave omkostninger, mens Implats udeluk- kende har adgang til dybereliggende og derfor mere omkostningsintensive forekomster, hvilket har bidraget til selskabets faldende markedsandel i de senere (cid:134)r (se bilag III). Forskellen i forekom- sternes karakter giver Amplats/LPD en strategisk fordel i forhold til Implats. (114) Stillwater og Inco er marginale producenter og udvinder platin som et biprodukt af henholdsvis palladium og nikkel. Den fjerde sydafrikanske mine, Northam, er ligeledes en marginal producent med en markedsandel p(cid:134) mellem [under 5 %] og [under 5 %]. Desuden ligger selskabets forekomster meget dybt, hvilket gør selskabet til en omkost- ningsintensiv operatør. P(cid:134) grund af manglende rentabilitet er selskabets fremtid s(cid:134)ledes tvivlsom. miljøproblemer og minen er i d(cid:134)rlig stand og kræver investeringer. Potentiel konkurrence (118) Som ovenfor anført kontrolleres verdens platinfore- komster af høj kvalitet af Amplats, Implats, LPD og Rusland. Dette er en klar hindring for adgang til markedet. Den eneste nye mine, der m(cid:134) formodes at blive sat i den nærmeste fremtid, er Hartley-minen i Zimbabwe, der skulle blive opera- tionel midt i 1997. Den skønnes at have en poten- tiel produktion p(cid:134) 150 000 oz (cid:134)rligt (mindre end 3 % af den (cid:134)rlige verdensproduktion). i drift (119) Som følge heraf vil der ikke være nogen væsentlig potentiel konkurrence p(cid:134) platinmarkedet inden for overskuelig fremtid. (115) AAC- og Gencor-koncernerne er forbundet med hinanden via aktieposter i Gold Fields of South Africa, som ejer aktiemajoriteten i Northam. Den aktuelle transaktion sammenknytter ACC og Gencor via Implats minoritetsaktiepost i LPD. (120) vil at have forventes konkurrencestruktur (116) Endelig m(cid:134) genindvindingen som ovenfor anført udelukkende en begrænset indvirkning p(cid:134) platinmarkedet. Genindvindings- endvidere sektorens begrænse genbrugsvirkningen. P(cid:134) nuværende tids- punkt er Union Mini(cid:138)re og Degussa de største genindvindingsvirksomheder i Europa. Primære producenter som Implats og den russiske produ- cent genindvinder dog ligeledes platin af brugte bilkatalysatorer. Disse producenter har en konkur- rencemæssig fordel forhold til selskaber som Union Mini(cid:138)re og Degussa, idet genindvinding er en sideaktivitet, som disse producenter derfor kan foretage med lavere omkostninger. Dermed kan de primære producenters transaktioner true lønsom- heden ved genindvindingsaktiviteterne i selskaber som Union Mini(cid:130)re og Degussa p(cid:134) lang sigt. i (117) Det kan s(cid:134)ledes sammenfattende anføres, at denne transaktion vil sammenknytte Amplats og LPD, der er de to producenter, hvis forekomster har de bedste fremtidsudsigter inden for sektoren. N(cid:134)r den russiske producent som forventet ophører med at sælge fra lager, skønnes Amplats/LPD’s kombine- rede markedsandel at ville stige til formodentlig omkring [mellem 55 % og 60 %] af platinmar- kedet. Det vil formentlig være Implats og den russiske producent, der vil yde Amplats/LPD konkurrence. Ingen af disse to producenter kan imidlertid formodes at kunne begrænse Amplats/ LPD’s handlefrihed: Implats er strategisk set d(cid:134)rligt stillet i forhold til Amplats/LPD, hvilket skyldes, at Amplats/LPD’s forekomster kan udvindes med lave omkostninger. Den russiske producent har store Køberne st(cid:134)r i en svag position tilstrækkelig stærkt Industrielle kunder tegner sig for størstedelen af alle platinindkøb. Deres indkøb foretages normalt p(cid:134) grundlag af lange kontrakter. Halvfabrikatapro- ducenter og andre industrielle brugere er imidlertid ikke de endelige kunder. Det er usandsynligt, at de endelige kunder st(cid:134)r til at kunne fungere som en slags modvægt, dels p(cid:134) grund af produktets uundværlige karakter, dels p(cid:134) grund af det store antal kunder i efterfølgende led. Halvfabrikataproducenter og industrielle brugere kan ganske enkelt vælte prisstigninger over p(cid:134) de endelige kunder. Endelig svækkes enhver eventuel eksisterende modvægt af, at to af de største halvfabrikataproducenter, nemlig Johnson Matthey og Engelhard, er tilknyttet Amplats. andre Konklusion (121) Transaktionen vil give ACC en dominerende stil- ling p(cid:134) platinmarkedet. Amplats og LPD’s kombi- nerede markedsandel skønnes at udgøre [mellem 40 % og 45 %] i 1996. Amplats/LPD er de eneste operatører med betydeligt vækstpotentiale inden for overskuelig fremtid, hvilket skyldes deres store forekomster, der kan udvindes med lave omkost- ninger, og disse selskaber vil derfor have nøglen til platinmarkedet Amplats/LPD’s markedsandel m(cid:134) i løbet af de næste par (cid:134)r antages at ville stige til [mellem 55 % og 60 %]. Det skal Implats og Northam er samtidig erindres, at forbundet med b(cid:134)de Amplats og LPD, samt at ACC indirekte har aktieinteresser i efterfølgende frem- stillings- og handelsaktiviteter inden for sektoren. Amplats/LPD vil derfor indtage en overvældende markedsposition inden for platinsektoren, der vil give Amplats/LPD mulighed for i væsentligt omfang at handle uafhængigt af konkurrenterne, kunderne og i sidste ende forbrugerne. fremtiden. i 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/39 (122) Mere specielt forventes den russiske producents andel af markedet ifølge kilder inden for sektoren at blive halveret i løbet af de næste et til to (cid:134)r og den samlede efterspørgsel efter platin fortsat at stige over de næste ti (cid:134)r. Dette vil skabe et forsy- ningsunderskud, som, hvis det ikke dækkes fra nye kilder, vil resultere i prisstigninger. Da Implats forekomster er omkostningsintensive, er det usand- synligt, at en større del af forsyningsunderskuddet kan dækkes fra Implats miner med det nuværende prisniveau. Desuden vil der kun være begrænsede muligheder for yderligere leverancer fra Nordame- rika og Zimbabwe samt fra genindvinding. Den eneste større kilde, hvorfra forsyningsunderskuddet af platin kan dækkes, vil derfor være Amplats/LPD. Amplats/LPD vil derfor være i at bestemme stigningen i platinprisen som følge af prisuelasticiteten p(cid:134) efterspørgselssiden p(cid:134) det nuværende prisniveau og vil i s(cid:134) henseende i væsentligt omfang kunne handle uafhængigt af konkurrenterne, kunderne og i sidste ende forbru- gerne. stand til C. Rhodium (123) Ligesom for platins vedkommende havde Amplats/LPD en kombineret markedsandel i 1996 p(cid:134) [mellem 45 % og 50 %] af det primære rhodi- ummarked og [mellem 40 % og 45 %], hvis genindvinding medregnes. Rhodiummarkedets konkurrencestruktur ligner platinmarkedets. Af samme (cid:134)rsager som anført i forbindelse med platin- markedet giver den aktuelle transaktion s(cid:134)ledes anledning til, at der skabes en dominerende stilling p(cid:134) rhodiummarkedet. imidlertid forlænge trem(cid:134)nedersfristen i ekstraordi- nære tilfælde. Det bør i dette tilfælde bemærkes, at AAC allerede havde afgivet tilsagn inden for trem(cid:134)- nedersfristen, men efter drøftelserne heraf p(cid:134) mødet i det r(cid:134)dgivende udvalg den 2. april var villig til at genoverveje forholdene og fremlægge en acceptabel løsning inden for en uge efter mødet. Dette tilfælde er ekstraordinært, fordi det foreløbige udkast til beslutning, der blev drøftet i det r(cid:134)dgi- vende udvalg, var en kombineret beslutning i henhold til fusionsforordningens artikel 8, stk. 3 og 4. P(cid:134)buddet i henhold til artikel 8, stk. 4, indeholdt faktisk de samme vilk(cid:134)r som AAC’s reviderede tilsagn. Da fusionen allerede er gennemført og for ikke at tilføje AAC og dermed forbundne selskaber unødvendig skade, finder Kommissionen det rime- ligt at indrømme AAC større fleksibilitet ved at tillade selskabet at afgive sine tilsagn p(cid:134) de vilk(cid:134)r, selskabet foresl(cid:134)r, i stedet for at p(cid:134)lægge de samme vilk(cid:134)r ved et p(cid:134)bud i henhold til artikel 8, stk. 4. B(cid:134)de medlemsstaterne og andre interesserede parter har f(cid:134)et rimelig tid til at fremsætte deres bemærkninger til de reviderede tilsagn. i Lonrho, (126) Hovedindholdet i de reviderede tilsagn g(cid:134)r ud p(cid:134), at AAC’s og DBCM’s aktier i det følgende benævnt de overdragede aktier, overdrages til en uafhængig administrator, s(cid:134)ledes at AAC, DBCM, CHIL og Southern bibeholder 9,99 % af Lonrhos aktier. Inden for en efterfølgende periode p(cid:134) [. ] regnet fra datoen for denne beslutning kan AAC og DBCM ikke udnytte de til de overdragede aktier knyttede stemmerettigeheder uden Kommis- sionens forudg(cid:134)ende godkendelse heraf. Admini- stratoren afholder sig ligeledes fra at udnytte stem- merettighederne. [. ]. VII. AAC’S TILSAGN forordning (124) AAC har afgivet tilsagn, der skal fjerne de konkur- rencemæssige betænkeligheder, som fusionen har givet anledning til ved anmeldelsen og efterføl- gende inden for den frist, der er fastsat i artikel 18 i Kommissionens (EF) nr. 3384/94. Hverken de tilsagn, der blev afgivet ved anmel- delsen, eller dem, der blev afgivet den 26. marts 1997 fjernede Kommissionens betænkeligheder. Efterfølgende fremlagde AAC den 9. april 1997 en revideret udgave af de tidligere afgivne tilsagn. Disse reviderede tilsagn blev endeligt formaliseret den 17. april 1997. Brevet af 17. april 1997 og de vedlagte dokumenter, der udgør en del deraf, inde- holder de nærmere detaljer om de reviderede tilsagn, som ikke beskrives i denne beslutning. (127) AAC og DBCM har desuden forpligtet sig til at afhænde de overdragede aktier, s(cid:134)ledes at AAC’s, DBCM’s, CHIL’s og Southerns samlede aktiepost ikke overstiger 9,99 % ved udgangen af [. ] regnet fra datoen for denne beslutning. Hvis Lonrho imidlertid afhænder hele sin aktiepost i Eastern Platinum Limited og Western Platinum Limited til en uafhængig tredjemand, herunder Gencor Limited, hvis Førsteinstansretten ikke giver Kommissionen medhold i sag T-102/96, Gencor mod Kommissionen, bortfalder tilsagnet om, at AAC og DBCM skal afhænde de overdragne aktier. (125) Kommissionen er sig bevidst, at de reviderede tilsagn ikke er fremsat inden for den frist, der er fastsat i Kommissionens forordning (EF) nr. 3384/ 94. I henhold til forordningen kan Kommissionen (128) Hvis AAC og DBCM ikke har afhændet de over- dragede aktier senest [. ] efter datoen for denne beslutning, udpeger AAC en investeringsbank eller en tilsvarende institution, der sammen med AAC L 149/40 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 skal finde en køber til de overdragede aktier. Inve- steringsbanken vil f(cid:134) et uigenkaldeligt mandat til at sælge de overdragede aktier inden for perioden p(cid:134) [. ]. De overdragne aktier skal sælges til en tredje- mand, der ikke er forbundet med AAC. (129) Endelig har AAC forpligtet sig til at sørge for, at T. C. A. Wadeson, som selskabet har udpeget til Lonrhos bestyrelse, træder tilbage senest [. ] efter datoen for denne beslutning. Kommissionen har imidlertid ingen indvendinger mod, at AAC opstiller en kandidat til Lonrhos bestyrelse i over- ensstemmelse med selskabets vedtægter, n(cid:134)r de overdragede aktier først er overført til administra- toren. (130) For den periode, hvor AAC har en udpeget repræ- sentant i Lonrhos bestyrelse, og de overdragede aktier er deponeret hos administratoren, har AAC og Lonrho aftalt at begrænse AAC’s bestyrelses- medlems aktiviteter, s(cid:134)ledes at han ikke vil f(cid:134) adgang til kommercielt følsomme oplysninger mv. vedrørende LPD. Begrænsningerne i forhold til Lonrhos bestyrelse, LPD-aktionærernes aktiviteter og handelsaftaler med LPD. Overhol- delsen af disse begrænsninger skal overv(cid:134)ges af en uafhængig administrator, der aflægger beretning til Kommissionen. gælder VIII. VURDERING AF DE TILSAGN REVIDEREDE (131) De reviderede tilsagn fjerner de konkurrencemæs- sige betænkeligheder ved, at AAC og Lonrho kunne kombinere deres aktiviteter og skabe sig en dominerende stilling p(cid:134) platin- og rhodiummarke- derne. Kommissionen er overbevist om, at enhver mulighed for, at AAC kan øve afgørende indfly- delse p(cid:134) Lonrho, ophører, n(cid:134)r AAC’s aktiepost reduceres til 9,99 %. Dette vil ske enten ved, at AAC og DBCM afhænder aktier i Lonrho, s(cid:134) de bliver passive finansielle investorer i selskabet, eller ved, at Lonrho sælger LPD. (132) Overførslen af de overdragede aktier og udnæv- nelsen af en investeringsbank, der skal føre tilsyn med og om nødvendigt gennemføre salget af de overdragede aktier, er strukturelle forholdsregler som foreskrevet i fusionsforordningen. (133) At T. C. A. Wadeson skal træde tilbage som bestyrel- sesmedlem i Lonrho, hænger desuden logisk sammen med, at de overdragede aktier overføres til administratoren. Det skyldes, at Wadeson blev udpeget, da AAC fik ret til at købe aktier efter aftalerne af 13. og 15. marts samt 12. april 1996. P(cid:134) udpegelsestidspunktet var AAC s(cid:134)ledes interesseret selskabet i hele som ville give aktiepakken, mulighed for at øve afgørende indflydelse p(cid:134) Lonrho. Da AAC og DBCM fortsat vil være store aktionærer i Lonrho, vil Kommissionen p(cid:134) den anden side ikke gøre indvendinger mod, at en til kandidat, der er udvalgt af AAC, udpeges Lonrhos overensstemmelse med i bestyrelse Lonrhos vedtægter. forpligtelser (134) Kommissionen mener imidlertig ogs(cid:134), at den m(cid:134) p(cid:134)lægge AAC visse forpligtelser for at sikre, at den faktiske gennemførelse af de reviderede tilsagn vedrører den gennemføres. Disse metode, hvorefter Kommissionen vil tillade admi- nistratoren at udnytte de stemmerettigheder, der er knyttet til de overdragede aktier, og den m(cid:134)de, hvorp(cid:134) identiteten af de parter, til hvilke de over- dragede aktier kan sælges, kan kontrolleres. For at f(cid:134) disse spørgsm(cid:134)l behandlet inden for rimelig tid og for at reducere eventuelle ulemper for AAC og DBCM er den forpligtelse, der g(cid:134)r ud p(cid:134), at de til de overdragede aktier knyttede stemmerettigheder kun udnyttes, n(cid:134)r Kommissionen giver tilladelse hertil, samt den metode, der skal sikre, at identi- teten af køberne til de overdragede aktier kan kontrolleres, baseret p(cid:134) en ikke-indsigelsespro- cedure som anført i betragtning 135. (135) N(cid:134)r AAC og DBCM ønsker, at administratoren skal udnytte de til de overdragede aktier knyttede stemmerettigheder, skal AAC tilstille Kom- missionen alle relevante oplysninger vedrørende afstemningen samt oplysninger [. ]. AAC skal fremsende alle disse oplysninger senest [. ] inden afstemningen om det p(cid:134)gældende forslag til beslut- ning. Hvis Kommissionen ikke senest [. ] efter indgivelse af anmodningen gør indvendinger mod, at administratoren udnytter de til de overdragede aktier knyttede stemmerettigheder, eller kræver yderligere administratoren udnytte de til de overdragede aktier knyttede stem- merettigheder. oplysninger, kan (136) Kommissionen mener, at de overdragede aktier ikke bør sælges til et selskab, der har betydelige platinaktiviteter. Kommissionen er sig imidlertid ogs(cid:134) bevidst, at aktierne ogs(cid:134) kan sælges til Gencor, hvis Førsteinstansretten giver Gencor medhold i sag T-102/96, Gencor mod Kommissionen. I over- ensstemmelse hermed skal AAC, DBCM, admini- stratoren p(cid:134)lægges begrænsninger med hensyn til valget af den part, som de overdragede aktier kan sælges til. Køberen m(cid:134) s(cid:134)ledes ikke være et selskab eller en person, der er forbundet med AAC- eller Gencor-koncernerne (inklusive, men ikke begrænset til alle deres datter- associerede selskaber, moderselskaber investeringsbanken eller eller 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/41 selskaber) og medlemmer af Oppenheimer-fami- lien eller indirekte selskaber, der direkte eller kontrolleres af denne familie. Kommissionen skal være i stand til at vurdere valget af køber, og AAC skal forelægge Kommissionen dokumentation for købers uafhængighed, inden salget foretages. Hvis Kommissionen ikke senest [. ] efter indgivelse af anmodningen, enten formelt meddeler, at den ikke kan acceptere valget af køber, eller kræver yderli- gere dokumentation for købers uafhængighed, kan salget til den udvalgte køber foretages. (137) Hvis AAC og dermed forbundne selskabers kombi- nerede aktiepost, eksklusive de overdragede aktier, reduceres til under 9,99 %, har selskaberne lov til at overføre overdragede aktier til sig selv. AAC har forpligtet sig til ikke at foretage en s(cid:134)dan over- førelse uden Kommissionens godkendelse og ikke at afhænde aktier, der tidligere var overdragede aktier, uden Kommissionens forudg(cid:134)ende godken- delse. Kommissionen vil ikke gøre indvendinger mod overførsel af aktier, der tidligere var overdra- gede aktier, hvis AAC dokumenterer, at den kombinerede som AAC- koncernen (inklusive, men ikke begrænset til alle datterselskaber, moderselskaber eller associerede selskaber) og medlemmer af Oppenheimer-fami- indirekte selskaber, der direkte eller lien eller kontrolleres af denne familie, er i besiddelse af, ikke overstiger 9,99 %. Hvis Kommissionen ikke senest indgivelse af anmodningen, formelt meddeler, at den ikke kan acceptere AAC’s anmodning, kan de overdragede aktier overføres til AAC. [. ] efter i Lonrho, aktiepost (138) AAC har samtidig erklæret, at Kommissionen senest [. ] efter vedtagelsen af denne beslutning skal godkende valget af og udnævnelsesbetingel- serne for investeringsbanken eller en tilsvarende institution, der skal arbejde sammen med AAC om salget af de overdragede aktier. AAC skal derfor [. ] før valget og udnævnelsen af en investerings- bank eller en tilsvarende institution forelægge Kommissionen alle relevante oplysninger herom. Hvis Kommissionen ikke har gjort indvendinger senest [. ] efter, at den har modtaget alle rele- vante oplysninger, kan udnævnelsen foretages. IX. KONKLUSION (139) Den anmeldte transaktion som ændret ved de revi- derede tilsagn, der blev afgivet den 17. april 1997, vil derfor ikke skabe eller styrke en dominerende stilling p(cid:134) platin- og rhodiummarkederne og er som følge heraf forenelig med fællesmarkedet og EØS-aftalen under forudsætning af, at de reviderede tilsagn overholdes. (140) Hvis et eller flere af de tilsagn, som AAC og DBCM har afgivet, ikke overholdes, brister forud- sætningerne for denne beslutning, og Kommissio- nens betingede godkendelse af transaktionen bort- falder. Tilsvarende gælder, at Kommissionen kan tilbagekalde sin beslutning, hvis et af de p(cid:134)bud, der er p(cid:134)lagt AAC, ikke efterkommes, jf. fusionsforord- ningens artikel 8, stk. 5 (cid:190) VEDTAGET FØLGENDE BESLUTNING: Artikel 1 Under forudsætning af, at de tilsagn, som AAC har afgivet over for Kommissionen i sit brev af 17. april 1997, og som er anført under betragtning 124 til 138 ovenfor opfyldes, samt at de p(cid:134)bud, Kommissionen p(cid:134)lægger AAC i artikel 2, 3, 4 og 5, efterkommes, erklæres den erhvervelse af aktier i Lonrho, som AAC anmeldte den 14. november 1996, for forenelig med fællesmarkedet og EØS-aftalen. Artikel 2 Ønsker AAC og DBCM, at administratoren skal udnytte de til de overdragede aktier knyttede stemmerettigheder, tilstiller AAC Kommissionen alle relevante oplysninger vedrørende afstemningen samt oplysninger [. ]. AAC fremsender alle disse oplysninger senest inden afstemningen om det p(cid:134)gældende forslag til beslutning. Hvis Kommissionen ikke senest [. ] efter indgivelse af anmodningen gør indvendinger mod, at administratoren udnytter de til de overdragede aktier knyttede stemmeret- tigheder, eller kræver yderligere oplysninger, kan admini- stratoren udnytte de til de overdragede aktier knyttede stemmerettigheder. [. ] Artikel 3 Den part, som de overdragede aktier kan sælges til, er underkastet følgende begrænsninger: Køberen m(cid:134) ikke være et selskab eller en person, der er forbundet med AAC- eller Gencor-koncernerne (inklusive, men ikke begrænset til alle deres datterselskaber, moderselskaber eller associerede selskaber) (cid:190) medmindre Retten i Første Instans giver Gencor medhold i sag T-102/96, Gencor mod Kommissionen (cid:190) og medlemmer af Oppenheimer- indirekte familien eller kontrolleres af denne familie. Kommissionen skal være i stand til at vurdere valget af køber og AAC skal forelægge Kommissionen dokumentation for købers uafhængighed inden salget foretages. Hvis Kommissionen ikke senest [. ] efter indgivelse af anmodningen, enten formelt meddeler, at den ikke kan acceptere valget af køber, eller kræver yderligere dokumetation for købers uafhængighed, kan salget til den udvalgte køber foretages. selskaber, der direkte eller L 149/42 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 Artikel 4 Hvis AAC og dermed forbundne selskabers kombinerede aktiepost i Lonrho, eksklusive de overdragede aktier, redu- ceres til under 9,99 %, har selskaberne lov til at overføre aktier, der tidligere var overdragede aktier, til sig selv. Kommissionen vil ikke gøre indvendinger mod overførsel af aktier, der tidligere var overdragede aktier, hvis AAC dokumenterer, at den kombinerede aktiepost i Lonrho, som AAC-koncernen (inklusive, men ikke begrænset til alle dens datterselskaber, moderselskaber eller associerede selskaber) og medlemmer af Oppenheimer-familien eller selskaber, der direkte eller indirekte kontrolleres af denne familie, er i besiddelse af, ikke overstiger 9,99 %. Hvis indgivelse af Kommissionen ikke senest anmodningen formelt meddeler, at den ikke kan accep- tere sig AAC’s anmodning, kan de overdragede aktier overføres til AAC. [. ] efter Artikel 5 AAC forelægger senest [. ] efter vedtagelsen af denne beslutning Kommissionen et forslag til valg af og udnæv- nelsesbetingelser for investeringsbanken eller en tilsva- rende institution, der skal arbejde sammen med AAC om salget af de overdragede aktier. Hvis Kommissionen ikke har gjort [. ] efter, at den har modtaget alle relevante oplysninger, kan udnævnelsen foretages. indvendinger senest Artikel 6 Denne beslutning er rettet til: Anglo American Corporation of South Africa Limited 44 Main Street Johannesburg Sydafrika De Beers Consolidated Mines Limited 36 Stockdale Street Kimberley 8301 Sydafrika Udfærdiget i Bruxelles, den 23. april 1997. P(cid:134) Kommissionens vegne Karel VAN MIERT Medlem af Kommissionen 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/43 BILAG I Aktiepost p(cid:134) 27,47 % Samlet antal emitterede aktier AAC’s, DBCM’s, CHIL’s og Southerns aktiepost (antal) Udnyttede stemmerettigheder i alt (mio. ) AAC’s procentdel i alt 1993 ordinær generalforsamling 763 734 144 215 139 925 333,26 64,56 % 1994 ordinær generalforsamling 768 573 806 215 139 925 – 286,33 75,14 % 1994 ordinær generalforsamling 768 573 806 215 139 925 1995 ordinær generalforsamling 773 317 629 215 139 925 1995 ekstraordinær generalforsamling 776 860 919 215 139 925 1996 ordinær generalforsamling 778 486 448 215 139 925 1996 ekstraordinær generalforsamling 782 977 299 215 139 925 Emitterede aktier pr. 5. 11. 1996 782 977 299 215 139 925 295,00 486,10 379,90 400,90 429,80 72,93 % 44,26 % 56,63 % 53,66 % 50,06 % Noter: AAC’s, DBCM’s, CHIL’s og Southerns aktiepost er beregnet p(cid:134) grundlag af det antal aktier, som selskaberne l(cid:134) inde med den dag, hvor transaktionen blev anmeldt. Det fastsatte antal er sat i forhold til det samlede antal aktier, for hvilke der blev afgivet stemmer p(cid:134) generalforsamlinger i perioden 1993-1996. Hvis SA Mutuals aktiepost i Lonrho p(cid:134) 3,3 % medregnes i ovennævnte tal, øges AAC’s samlede procentdel med mellem 5 % og 8 %. Kilde: AAC/Lonrho. L 149/44 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende 20. 5. 98 BILAG II Skønnede markedsandele p(cid:134) verdensplan i 1995 Platin [35-40] [10-15] [45-50] [15-20] [0-5] 68 25 7 100 I alt Palladium Rhodium (%) [10-15] [0-5] [15-20] [5-10] [0-5] 26 64 10 100 [30-35] [10-15] [45-50] [25-30] [0-5] 75 20 5 100 Amplats LPD Subtotal Implats Northam Sydafrika i alt Rusland Andre Kilde: AAC. 20. 5. 98 DA De Europæiske Fællesskabers Tidende L 149/45 BILAG III Platinforsyningen 1985-1996 (%) 1985 1986 1987 1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 [45-50] [45-50] [40-45] [40-45] [35-40] [35-40] [30-35] [30-35] [35-40] [30-35] [30-35] [30-35] [0-5] [0-5] [0-5] [0-5] [0-5] [5-10] [5-10] [5-10] [5-10] [5-10] [5-10] [10-15] [45-50] [45-50] [45-50] [45-50] [40-45] [40-45] [40-45] [40-45] [45-50] [40-45] [40-45] [40-45] [30-35] [30-35] [30-35] [30-35] [25-30] [25-30] [20-25] [20-25] [20-25] [20-25] [15-20] [15-20] 0 8 0 0 10 0 0 13 0 [0-5] [0-5] [0-5] 3 2 2 3 2 4 0 12 [0-5] [0-5] 2 5 0 15 [0-5] [0-5] 2 5 0 18 [0-5] [0-5] 2 5 0 25 [0-5] [0-5] 2 5 0 19 [0-5] [0-5] 3 6 [0-5] [0-5] [0-5] [0-5] 14 [0-5] [0-5] 4 6 21 [0-5] [0-5] 5 6 24 [0-5] [0-5] 3 6 21 [0-5] [0-5] 2 7 100 100 100 100 100 100 100 100 100 100 100 100 2 820 2 920 3 215 3 440 3 600 3 945 4 345 4 065 4 665 4 840 5 325 5 220 Amplats Lonrho I alt Impala Northam Rusland Stillwater Inco Andre Genindvinding I alt Mængde Kilde: AAC