AYM’ye başvurunun fiilen engellendiğini ispatlayabilmek için, başvurucu yakınlarının, öncelikle internet sitemizde yer alan örnek başvuru formlarından ilgili olanını kullanarak, bir AYM başvuru formu hazırlaması gerekir. Aynı konuda ayrıca bir de AİHM başvuru formu hazırlanmalıdır: Örneğin, tutuklamanın özgürlük ve güvenlik hakkını ihlal ettiğine ve 10 civarında hak ihlaline neden olduğuna dair AYM başvuru formu örneği sitede yer almaktadır. Bu form başvurucunun durumuna uyarlanarak hazırlanabilir. (AYM BAŞVURUSU). Aynı zamanda tutuklu olan her başvurucunun, sadece üç hak ihlali ile ilgili olarak, AYM’ye başvurmadan doğrudan AİHM’ye yapabileceği bir AİHM başvuru örneği de yine aynı bölümde yer almaktadır (Doğrudan AİHM’ye başvuru yapabilmenin gerekçeleri başvuru formunun 10. sayfasında açıklanmıştır.). Bu başvuru formunu da eksiksiz olarak doldurarak yazıcıdan bir örnek alınız (AİHM ANA BAŞVURUSU).
Aynı durum KHK ile ihraç edilenler için de geçerlidir. Bu açıdan ilk olarak sitede yer alan AYM başvuru örneğini, daha sonra da AİHM başvuru örneğini başvurucunun durumuna uyarlayarak “AYM BAŞVURUSU” ile “AİHM ANA BAŞVURUSUNU” hazırlayabilirsiniz. Bahse konu başvuruların eksiksiz olarak nasıl hazırlanacağı ilgili bölümlerde açıklanmıştır; onlardan yararlanınız.
Eğer bu talebiniz reddedilir veya fiilen engel çıkarılır ya da dilekçeniz işleme dahi konmazsa, bu durum fiilen AİHS’nin 34. maddesinde korunan “bireysel başvuru yapma hakkının” ihlaline yol açar. AİHS, Türk Hukukunda doğrudan uygulanma etkisi olan bir Sözleşme olup kamu görevlileri yasaların üzerinde olan AİHS’de öngörülen hükümleri (AİHS m. 34) bilerek uygulamazlarsa görevi kötüye kullanma suçu işlemiş olurlar. Anayasa, AİHS ve kanunları bilerek uygulamamak açık bir görevi kötüye kullanma suçu oluşturur. Mümkün olursa, bu durumu talebinizi reddeden görevliye hatırlatınız ve daha sonra hazırlayacağınız tutanağa da hatırlattığınızı yazınız.
Üçüncü olarak yaşadıklarınızı anlatan bir tutanak tutunuz. Cezaevi çıkışında aynen yukarıda belirtildiği gibi, bir tutanak tutarak yaşadıklarınızı saat belirterek kayıt altına alınız. Varsa tanık olan yakınlarınızı da tanık sıfatıyla tutanakta gösterip, onlara da imza attırınız. Bu tutanakta AİHM’ye başvuru yapmak için yetki belgesini imzalatmak amacıyla … tarihinde … Cezaevi Müdürlüğüne başvurduğunuzu yazınız; bu tutanakta artık AYM’den bahsetmeyiniz (Bu açıdan da Ek-3 Tutanak isimli örnek tutanaktan yararlanabilirsiniz).
Bu durumda da hem AİHM ANA BAŞVURUSUNU hem de AİHS’nin 34. Maddesinin ihlal edildiğini ileri sürdüğünüz ikinci başvuru formunu (Ek-7 AİHM Başvuru Formu – II) ayrı ayrı doldurup, sadece 3. Sayfada 33. ve 34. kutucukları boş bırakarak, bu iki başvuruyu ekleriyle birlikte kargoya vermelisiniz. Her iki başvuruya kendisine özgü ekleri eklemeniz ve her birini farklı zarflara koyup daha sonra her ikisini tek zarfa koyarak postaya vermeniz doğru olur. Yine her iki zarfta farklı iki başvuru olduğunu da bir A4 kağıda yazıp zarflarla birlikte kargo zarfının içerisine yerleştiriniz.
Bu durumda başvuruya ek olarak AİHM’ye bir de dilekçe yazınız. Bu dilekçede içerik olarak şunları belirtiniz: “Başvurucunun yakını ve temsilcisi olduğunuzu, kendisinin tutuklu olduğunu ve cezaevinden başvuru yapamadığını, yetki belgesine ilişkin sayfayı imzalatmak için cezaevine başvurduğunuzu, ancak cezaevi idaresinin bu duruma engel olduğunu, fiilen başvuru yapılmasını engellediğini, bu çerçevede suç duyurusunda bulunduğunuzu veya bulunacağınızı ve suç duyurusuna “2016/… soruşturma numarası” verildiğini veya soruşturma numarası aldıktan sonra bu husustaki dilekçe ile numarayı Mahkemeye sunacağınızı” mektupta ifade ediniz. (İnternet sitemizde yer alan Ek-8 AİHM Dilekçesi (Başvuru Formunu İmzalatma Amaçlı) örneğinden yararlanınız). Daha sonra bu dilekçeyi başvuru formunun ön kapağı olarak koyunuz; sonra başvuru formunu ve daha sonra sırasıyla ekleri (cezaevine sunulan dilekçe, tutanak, suç duyurusuna ilişkin dilekçe ve soruşturma numarası) ekleyiniz.
Beşinci olarak, belirtilen şekilde hazırladığınız dilekçe, başvuru formu ve eklerini UPS ya da DHL gibi güvenli kargo aracılığıyla AİHM’ye gönderiniz. Normal postada kaybolma (açık yazalım; yukarıdaki uygulamaları yapanların yok etme) ihtimaline binaen en azından iadeli taahhütlü gönderiniz ve başvurunun AİHM’ye ulaşıp ulaşmadığını da kontrol ediniz. Gönderi belgelerini saklayınız.
Başvuruyu temsilci olarak yapan kişi, 3. sayfadaki “temsilcinin imzası” bölümü ile son sayfadaki imza bölümünü imzalamış olmalıdır. Aynı bölümlere tarih de yazılı olmalıdır. Temsilci, adres olarak da son sayfaya kendi adresini yazmalıdır. Mahkeme son sayfada yazılı olan adresle yazışacaktır. Bu durumları her iki başvuru formu için de yapmalıdır.
Onuncu sayfada, iç hukuk yollarının tüketilmesine ilişkin açıklamalar yer almakta olup bu sayfadaki bilgilerde herhangi bir değişiklik yapmanıza gerek yoktur. Sadece altı ay kuralına saygı gösterildiğini göstermek için, AYM başvuru formunun ve AİHM yetki belgesinin imzalatılmasına izin verilmeyen tarihi, boş bırakılan alana yazmanız yeterlidir.
On birinci sayfada sadece sayfanın sonundaki 66 ve 67. paragrafları kontrol ediniz. Eğer AİHM önünde derdest başka bir başvurunuz yoksa bu sayfaya da dokunmayınız. Aksi durumda 66. paragrafta “evet” kutucuğunu işaretleyip, 67. kutucuğa da derdest olan başvurunuzun numarasını yazınız. Eğer henüz bir numara tarafınıza bildirilmediyse, “Henüz başvuru numarası başvurucuya bildirilmemiştir” açıklamasını bu bölüme yazabilirsiniz. 62. ve 63. paragraflara da dokunmayınız.
Cezaevi şartlarında kendisinin bu türden başvuruları eksiksiz olarak hazırlaması imkânsız olduğu ve avukat tutma imkânından da madden mahrum olduğumuz için, cezaevinde yaptığımız görüşmede bu konuda tarafımdan yardım istemiştir. Birinci derece akrabası ve temsilcisi sıfatıyla, başvurucu adına yukarıda bahsedilen konuyla ilgili olarak hem Anayasa Mahkemesi (Ek-1) hem de Avrupa İnsan Hakları Mahkemesine (AİHM ana başvurusu) sunulmak üzere birer başvuru formu hazırladım. 15 Temmuz 2016 tarihli darbe girişimi sonrası yaşanan süreçteki mülkiyet hakkına yönelik hukuk dışı saldırılar nedeniyle, yeterince maddi imkânımız olmadığı için herhangi bir avukat tutmadan, söz konusu başvuru formlarını internetten açık kaynaklardan yararlanarak hazırladım.
Yukarıda belirtilen AİHM ANA BAŞVURUSUNU da bu başvuru ile birlikte Mahkemenize sunuyorum. Her iki başvurunun birlikte incelenerek karara bağlanmasını talep ederim. Ayrıca belirtmek isterim ki, AİHM ana başvurusunda ileri sürülen hak ihlalleri açısından, AYM’ye başvuru yapma aşamasında kamu makamlarının kasti olarak çıkardıkları ve aşağıda belirtilen fiili engeller nedeniyle, Anayasa Mahkemesi etkisiz bir başvuru yoluna dönüşmüştür. Eğer bir mahkemeye erişim kamu organlarınca fiilen ve kasten engelleniyor ve bu engelleme yürütme organı tarafından bilinmesine rağmen ortadan kaldırılmıyor ve hatta teşvik ediliyorsa, doğrudan mahkemeye erişim engellendiği için AYM yolu etkisiz bir başvuru yoluna dönüşür. Bu nedenle söz konusu başvuruda ileri sürülen hak ihlalleri açısından da iç hukukta tüketilmesi gereken etkili bir bireysel başvuru yolu kalmaz. Bireyler bir mahkemeye fiilen engelleme olmadan başvurabiliyorsa, diğer unsurları da varsa, o kanun yolu etkili kabul edilebilir; aksi halde, mahkemeye erişim kamu makamlarınca fiilen engelleniyorsa, o başvuru yolu etkisizdir; etkisiz olan başvuru yollarının tüketilmesi zorunluluğu yoktur.
Bu olayın üzerine, Anayasa, AİHS ve kanunların açıkça tanıdığı bir hakkı kullanmayı engelleyen ve bu hukuk kurallarının emrettiği görevleri bilinçli olarak kasten yerine getirmeyerek suç işleyen kamu görevlileri hakkında Cumhuriyet savcılığına suç duyurusunda bulunacağım. Görevi kötüye kullanma suçunun aynı zamanda disiplin suçu da oluşturduğu dikkate alındığında, ayrıca kamu görevlisinin bağlı olduğu idareye, cezaevi Cumhuriyet savcılığına bir de disiplin suç duyurusu yapacağım. Bu hususlardaki belgeleri ve gelişmeleri ileride vakit kaybetmeden Mahkemenize ulaştıracağım.
Ancak belirtmek isterim ki, 667 sayılı OHAL KHK’sının 9. Maddesine göre, OHAL’de görev alan kamu görevlilerinin hukuki, idari, mali ve cezai hiçbir sorumluluğu bulunmamaktadır. Bu durum da dikkate alındığında, kamu görevlilerinin işlediği suçların soruşturulup sonuca bağlanması imkânsız görünmektedir.