Esas Sayısı : 2018/139 Karar Sayısı : 2020/12  5510 sayılı Kanunda değişiklik yapan 7103 sayılı Kanunun 70. maddesinin 3. ve 4. fıkralarındaki düzenlemelerin Anayasal düzenlemelere uygun bir içeriğe sahip olup olmadığının yargısal denetime tabi tutulması gerektiği kanaatine varılmıştır. 7103 sayılı Kanunun 70. maddesi Mahkememizde görülmekte olan 2016/145 E. sayılı dosya üzerinden yürütülen davaya 1/4/2018 tarihinden itibaren uygulanması gereken maddedir. Bu madde ile Sosyal Güvenlik Kurumunun davacı şirketin haklı talebini reddeden işleminin haksız ve hukuka aykırı olduğu resmen ispatlanmıştır. Buna rağmen anılan madde ile getirilen düzenlemeler hem hükmedilecek vekalet ücreti hem de teşvik indirimlerinden yararlanma koşulları yönünden açıkça Anayasaya aykırıdır. Hukuk devletinde yasaların birbiri ile uyumlu olmaları ve Anayasaya aykırı olmamaları gerekmektedir. Vekalet ücretinin yasal dayanağı Avukatlık Kanunudur. Bu ücret, avukatın hukuki yardımının karşılığı olan meblağı veya değeri ifade eder. Aynı zamanda bir kamu hizmeti olan avukatın hukuki yardımının karşılığı olarak vekalet ücreti Avukatlık Kanunu ve Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinde düzenlenmiştir. Haksız bir iş veya işlem nedeniyle dava açmak zorunda kalan ya da kendisine karşı haksız bir şekilde dava açılan kişinin katlandığı masrafların söz konusu kişiye iadesinin sağlanması, adalet anlayışının, hakkaniyetin, Anayasayla ve uluslararası sözleşmelerle korunan mülkiyet hakkının korunması ve hak arama özgürlüğü ilkelerinin bir gereğidir. 2015/10 sayılı Genelge yayımlanmadan davalı kuruma başvuranlar ile 7103 sayılı Kanunun 70. maddesinin yürürlük tarihinden önce karara çıkan dosyalarda dava ikame edenler 6111 sayılı Kanuna göre ödenmesi gerektiği halde sehven 5510 sayılı Kanuna göre ödenen prim teşviki alacaklarını tam ve peşin olarak almışlardır. Anılan madde ile Sosyal Güvenlik Kurumunun haklı başvuruları reddeden işlemlerinin haksız ve hukuka aykırı olduğu ortaya çıkmıştır. Buna rağmen başvurucuların 1/4/2018 tarihinden itibaren alacaklarını üç yılda alacak olmaları hukuka ve hakkaniyete aykırıdır. Yukarıda da bahsettiğimiz üzere eşitlik ilkesinin amacı aynı durumda bulunan kişilerin kanunla aynı işleme tabi tutulmalarını sağlamak ve kişilere kanunlar karşısında ayrım yapılmasını önlemektir. 7103 sayılı Kanunun 70. maddesinin 4. fıkrası Mahkemelerce, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten önce açılmış davalarda davanın konusuz kalması sebebiyle karar verilmesine yer olmadığına karar verilir. Yargılama giderleri idare üzerinde bırakılır ve vekalet ücretinin dörtte birine hükmedilir şeklindedir. Davalının işlemi haksız ve hukuka aykırı olmasına rağmen vekalet ücretinin ¼üne hükmedilecek olması hukukun temel ilkelerine, hakkaniyete ve en önemlisi de Anayasaya açıkça aykırıdır. 7103 sayılı Kanunun 70. maddesinin 4. fıkrası Anayasanın bir değil; birden fazla hükmüne birden aykırılık teşkil etmektedir. Şöyle ki; Anayasanın 2. maddesi Türkiye Cumhuriyeti, toplumun huzuru, milli dayanışma ve adalet anlayışı içinde, insan haklarına saygılı, Atatürk milliyetçiliğine bağlı, başlangıçta belirtilen temel ilkelere dayanan, demokratik, laik ve sosyal bir hukuk devletidir şeklindedir. Hukuk devletinin birden çok tanımı olmakla beraber en temel tanımı, faaliyetlerinde hukuk kurallarına bağlı olan, vatandaşlarına hukuk güvenliği sağlayan, yönetimde keyfiliğin egemenEsas Sayısı : 2018/139 Karar Sayısı : 2020/12 2 olmamasını sağlayan ve kendisini hukukla sınırlayan devlet demektir. Bir hukuk devletinde hukuka uymak sadece vatandaşlar için değil, devlet için de zorunludur. Anayasa Mahkemesi de kararlarında hukuk devleti ilkesini bu şekilde tanımlamıştır. Görüldüğü üzere yasama organı kanun koyarken hukuk devleti ilkesine ve Anayasaya uygun davranmak zorundadır. Oysa ki 7103 sayılı Kanunun 70. maddesi bu ilkeye aykırı olarak düzenlenmiştir. Anayasanın 11. maddesi Anayasa hükümleri, yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını ve diğer kuruluş ve kişileri bağlayan temel hukuk kurallarıdır. Kanunlar Anayasaya aykırı olamaz şeklindedir. Hukuk devletinde yasaların birbiri ile uyumlu olmaları ve Anayasaya aykırı olmamaları gerekmektedir. Vekalet ücretinin yasal dayanağı Avukatlık Kanunudur. Bu ücret, avukatın hukuki yardımının karşılığı olan meblağı veya değeri ifade eder. Aynı zamanda bir kamu hizmeti olan avukatın hukuki yardımının karşılığı olarak vekalet ücreti Avukatlık Kanunu ve Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinde düzenlenmiştir. Avukatlık Kanununun Amaç ve Kapsam başlığını taşıyan 1. maddesi Mahkemelerde, tüm hukuki yardımlarda, taraflar arasındaki uyuşmazlığı sonlandıran her türlü merci kararlarında ve ayrıca kanun gereği mahkemelerce karşı tarafa yükletilmesi gereken avukatlık ücretinin tayin ve taktirinde, 19/3/1969 tarihli ve 1136 sayılı Avukatlık Kanunu ve bu tarife hükümleri uygulanır. Taraflar arasında akdi avukatlık ücreti kararlaştırılmamış veya kararlaştırılan akdi avukatlık ücretinin geçersiz sayılması halinde; mahkemelerce, dava konusu edilen tutar üzerinden bu Tarife gereğince hesaplanacak avukatlık ücretinin altında bir ücrete hükmedilemez şeklindedir. Yine Avukatlık Kanununun Davanın konusuz kalması, feragat, kabul ve sulhte ücret başlığını taşıyan 6. maddesi Anlaşmazlık, davanın konusuz kalması, feragat, kabul, sulh veya herhangi bir nedenle; ön inceleme tutanağı imzalanıncaya kadar giderilirse, tarife hükümleriyle belirlenen ücretlerin yarısına, ön inceleme tutanağı imzalandıktan sonra giderilirse tamamına hükmedilir şeklindedir. Anayasa Mahkemesi 3/3/2004 tarihli, 2004/8 E. 2004/28 K. sayılı kararında Avukatların hukuksal bilgi ve tecrübelerinden yararlanma, hak arama ve savunmada başvurulacak meşru yol ve vasıtaların başında gelir. Vekalet ücreti, savunma hakkının en önemli parçası olan hukuki danışmanlık görevinin, konunun uzmanı hukukçular tarafından yapılmasının doğal bir sonucudur. Avukatların mesleklerini serbestçe ve herhangi bir kaygı olmadan yapabilmeleri için yaptıkları hizmetin karşılığı olan makul bir ücret almaları gerekir denilmiştir. Avukatın hukuki yardımının karşılığı olan avukatlık ücretinin tespitinde, Anayasa Mahkemesinin alıntılanan kararında da açıkça belirtildiği gibi; avukatın her türlü hukuki mesele ve anlaşmazlıkların adalet ve hakkaniyete uygun olarak çözümlenmesini ve hukuk kurallarının tam olarak uygulanmasını her derecede yargı organları, hakemler, resmi ve özel kişi, kurul ve kurullar nezdinde sağlama amacıyla bilgi ve tecrübesinin yanı sıra, harcadığı emek ve mesaisinin de dikkate alınması gerektiği kuşkusuzdur. Nitekim Avrupa Konseyi Avukatlık Mesleğinin İcrasında Özgürlükler Hakkında 9. Numaralı Tavsiye Kararının 4. prensibinin 4. fıkrasında Avukatlık ücretlerini düzenleyen kanun ve düzenlemeler avukatlara makul düzeyde kazanç sağlayıcı ve kamunun hukuk hizmeti ihtiyacını karşılayıcı nitelikte olmalıdır denilmiş, yine 27 Ekim 2002de Sydneyde toplanan Uluslararası Avukatlar Birliği Genel Kurulunca kabul edilen 21. Yüzyılda Avukatlık Meslek Kurallarına Dair Durin İlkelerine göre, Verdiği hizmetler karşılığında hakça bir ücret almak avukatın hakkıdır denilmiştir.Esas Sayısı : 2018/139 Karar Sayısı : 2020/12 3 Haksız bir iş veya işlem nedeniyle dava açmak zorunda kalan ya da kendisine karşı haksız bir şekilde dava açılan kişinin katlandığı masrafların söz konusu kişiye iadesinin sağlanması, adalet anlayışının, hakkaniyetin, Anayasayla ve uluslararası sözleşmelerle korunan mülkiyet hakkının korunması ve hak arama özgürlüğü ilkelerinin bir gereğidir. Ayrıca bu durum, hayatın olağan akışına ve mantık kurallarına uygun bir düzenlemedir. Vekalet ücretinin miktarı belirlenirken Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin çok altında bir rakam belirlenmesi hem Anayasaya hem de uluslararası sözleşmelere aykırıdır. Taraflar bile Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin altında ücret kararlaştıramazken çıkarılan bir yasa ile tarifenin çok altında vekalet ücreti belirlenmesi Anayasaya ve hukukun temel ilkelerine açıkça aykırıdır. 7103 sayılı Kanunun 70. maddesinin 4. fıkrası ile getirilen düzenleme Anayasanın eşitlik ilkesine de aykırıdır. Eşitlik ilkesi Anayasanın 10. maddesinde düzenlenmiş olup eşitlik ilkesi, eşit işlem görmeyi ya da ayrım gözetilmemesini isteme hakkını doğurur. Nihayet eşitlik ilkesi, devlet yönetimine hakim olan bir temel ilke olarak da kabul edilebilir. Çünkü eşitlik ilkesi devlet organları ve idare makamlarına eşit işlem yapmaları konusunda verilmiş bir emir niteliğindedir. Eşitlik ilkesi yasama organını da bağlamaktadır. Bu nedenle, eşitlik ilkesine aykırı düzenlemeler yapan bir kanun Anayasa Mahkemesi tarafından eşitlik ilkesine aykırı görülerek iptal edilebilecektir. Anayasa Mahkemesi 31/10/2013 tarih 2013/23 E. 2013/123 K. sayılı kararında ‘‘Eşitlik ilkesinin amacı aynı durumda bulunan kişilerin kanunla aynı işleme tabi tutulmalarını sağlamak ve kişilere kanunlar karşısında ayrım yapılmasını önlemektir demiştir. 7103 sayılı Kanunun 70. maddesinde yer alan vekalet ücretine ilişkin düzenleme, 1/4/2018 tarihi öncesinde açılıp karara çıkmış davalarla 1/4/2018 tarihinde halen derdest olan davalardaki vekalet ücretinin farklı olmasına yol açmıştır. Burada tek fark kanunun yürürlüğe giriş tarihidir. Diğer tüm Anayasaya aykırılıkların yanı sıra kanun 1/04/2018 tarihi itibariyle eşitlik ilkesine aykırılık meydana getirmiştir. Bu durum aynı konuda dava ikame edenler arasında eşitsizlik meydana gelmesine sebep olmuştur.7103 sayılı Kanunun 70. maddesindeki bu düzenleme eşitlik ilkesine aykırı olduğundan düzenlemenin Anayasa Mahkemesince iptal edilmesi gerekmektedir. 7103 sayılı Kanunun 70. maddesinde Görülmekte olan davalarda ayrıca bir başvuru şartı aranmaksızın, dava öncesinde yapılan idari başvuru tarihinden itibaren işleyecek kanuni faiziyle birlikte hesaplanacak tutar üçüncü fıkra hükümlerine göre mahsup ve iade edilir denilmektedir. 70. maddenin 3. fıkrası ise Bu maddenin ikinci fıkrası kapsamında talepte bulunan işverenlere iade edilecek tutar, mad denin yürürlük tarihinden önce talepte bulunanlar için maddenin yürürlük tarihini takip eden aybaşından, yürürlük tarihinden sonra talepte bulunanlar için ise, talep tarihini takip eden aybaşından itibaren kanuni faiz esas alınmak suretiyle hesaplanarak bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihi takip eden takvim yılı başından başlayarak üç yıl içinde ödenir. Ancak, üç yıl sonunda ilgili kanunları gereği yapılandırılma veya taksitlendirilme sebebiyle vadesi gelmemiş taksit ödemelerinden peşinen mahsup edilir. Kuruma borcu bulunmayan işverenlere altı ayda bir eşit taksitlerle iade yapılır şeklindedir. 7103 sayılı Kanunun 70 maddesinin 3. fıkrası Anayasanın 10. maddesinde düzenlenen eşitlik ilkesine ve Anayasanın 2. maddesinde düzenlenen hukuk devleti ilkesine açıkça aykırıdır. 7103 sayılı Kanunun 70. maddesi 1/4/2018 tarihinde yürürlüğe girmiştir. 18/3/2015 sayılı haksız ve hukuka aykırı 2015/10 sayılı Genelge yayımlanmadan davalı kuruma başvuranlar ile 7103 sayılı Kanunun 70. maddesinin yürürlük tarihinden önce karara çıkanEsas Sayısı : 2018/139 Karar Sayısı : 2020/12 4 dosyalarda dava ikame edenler 6111 sayılı Kanuna göre ödenmesi gerektiği halde sehven 5510 sayılı Kanuna göre ödenen prim teşviki alacaklarım tam ve peşin olarak almışlardır. Anılan madde ile Sosyal Güvenlik Kurumunun başvurucuların haklı başvurusunu reddeden işleminin haksız ve hukuka aykırı olduğu ortaya çıkmıştır. Buna rağmen başvurucuların 1/4/2018 tarihinden sonra alacaklarını üç yılda alacak olmaları hukuka ve hakkaniyete aykırıdır. Anayasada düzenlenen eşitlik ilkesinin amacı aynı durumda bulunan kişilerin kanunla aynı işleme tabi tutulmalarını sağlamak ve kişilere kanunlar karşısında ayrım yapılmasını önlemektir. Eşitlik ilkesi Anayasanın 10. maddesinde düzenlenmiş olup eşit işlem görmeyi ya da ayrım gözetilmemesini isteme hakkını doğurur. 7103 sayılı Kanunun 70. maddesinin 3. ve 4. fıkralarındaki söz konusu düzenlemelerin hakkın özünü zedeler nitelikte olduğu sonucuna Mahkememizce varılmıştır. YASA METİNLERİ A  İtiraz Konusu Yasa Kuralı 7103 sayılı Vergi Kanunları ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanunun 70. maddesi MADDE 70  5510 sayılı Kanuna aşağıdaki ek madde eklenmiştir. EK MADDE 17  Bu Kanun veya diğer kanunlarla sağlanan prim teşviki, destek ve indirimlerinden yararlanılabileceği halde yararlanılmadığı ay/dönemlerde gerekli tüm koşulların sağlanmış olması ve yararlanılmayan ayı/dönemi takip eden altı ay içerisinde Kuruma müracaat edilmesi şartlarıyla, başvuru tarihinden geriye yönelik en fazla altı aya ilişkin olmak üzere, yararlanılmamış olan prim teşviki, destek ve indirimlerinden yararlanılabilir veya yararlanılmış olan prim teşviki, destek ve indirimleri başka bir prim teşviki, destek ve indirimi ile değiştirilebilir. Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten önceki dönemlere ilişkin olmak üzere tüm şartları sağladığı halde bu Kanun veya diğer kanunlarla sağlanan prim teşviki, destek ve indirimlerinden yararlanmamış işverenler ile bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten önce yararlanılan prim teşviki, destek ve indirimlerin değiştirilmesine yönelik talepte bulunan işverenler tarafından en son bu maddenin yürürlük tarihini takip eden aybaşından itibaren bir ay içinde Kuruma başvurulması halinde, yararlanılmamış olan prim teşviki, destek ve indirimlerinden yararlanılabilir veya yararlanılmış olan prim teşviki, destek ve indirimleri başka bir prim teşvik, destek ve indirimi ile değiştirilebilir. Bu maddenin ikinci fıkrası kapsamında talepte bulunan işverenlere iade edilecek tutar, maddenin yürürlük tarihinden önce talepte bulunanlar için maddenin yürürlük tarihini takip eden aybaşından, yürürlük tarihinden sonra talepte bulunanlar için ise, talep tarihini takip eden aybaşından itibaren kanuni faiz esas alınmak suretiyle hesaplanarak bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihi takip eden takvim yılı başından başlayarak üç yıl içinde ödenir. Ödeme, öncelikle bu Kanunun 88 inci maddesinin on dört ve on altıncı fıkralarına göre muaccel hale gelmiş prim ve her türlü borçlardan, sonrasında ise ilgili kanunlar uyarınca yapılandırma veya taksitlendirme de dâhil olmak üzere müeccel haldeki prim ve her türlü borçlarından mahsup yoluyla gerçekleştirilir. Ancak, üç yıl sonunda ilgili kanunları gereği yapılandırılma veyaEsas Sayısı : 2018/139 Karar Sayısı : 2020/12 5 taksitlendirilme sebebiyle vadesi gelmemiş taksit ödemelerinden peşinen mahsup edilir. Kuruma borcu bulunmayan işverenlere altı ayda bir eşit taksitlerle iade yapılır. Görülmekte olan davalarda ayrıca bir başvuru şartı aranmaksızın, dava öncesi yapılan idari başvuru tarihinden itibaren işleyecek kanuni faiziyle birlikte hesaplanacak tutar üçüncü fıkra hükümlerine göre mahsup veya iade edilir. Mahkemelerce, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten önce açılmış davalarda davanın konusuz kalması sebebiyle karar verilmesine yer olmadığına karar verilir. Yargılama giderleri idare üzerinde bırakılır ve vekâlet ücretinin dörtte birine hükmedilir. Ayrıca, ilk derece mahkemelerince verilen kararlar hakkında Sosyal Güvenlik Kurumunca kanun yollarına başvurulmaz ve bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten önce yapılan kanun yolu başvurularından vazgeçilmiş sayılır. Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı, Hazine Müsteşarlığı ve Türkiye İş Kurumunun görüşleri alınarak Kurumca belirlenir. B  Dayanılan Anayasa Kuralları: MADDE 2  Türkiye Cumhuriyeti, toplumun huzuru, millî dayanışma ve adalet anlayışı içinde, insan haklarına saygılı, Atatürk milliyetçiliğine bağlı, başlangıçta belirtilen temel ilkelere dayanan, demokratik, lâik ve sosyal bir hukuk Devletidir. MADDE 11  Anayasa hükümleri, yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını ve diğer kuruluş ve kişileri bağlayan temel hukuk kurallarıdır. Kanunlar Anayasaya aykırı olamaz. MADDE 10  Herkes, dil, ırk, renk, cinsiyet, siyasî düşünce, felsefî inanç, din, mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım gözetilmeksizin kanun önünde eşittir. Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir. Devlet, bu eşitliğin yaşama geçmesini sağlamakla yükümlüdür. Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı olarak yorumlanamaz. Çocuklar, yaşlılar, özürlüler, harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile malul ve gaziler için alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz. Hiçbir kişiye, aileye, zümreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz. Devlet organları ve idare makamları bütün işlemlerinde kanun önünde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket etmek zorundadırlar. TALEP: 5510 sayılı Kanunda değişiklik yapan 7103 sayılı Kanunun 70. maddesi ile getirilen düzenlemeler hem teşvik indirimlerinden yararlanma koşulları hem hükmedilecek vekalet ücreti yönünden açıkça Anayasaya aykırıdır. Sosyal Güvenlik Kurumunun işleminin haksız ve hukuka aykırı olduğu 7103 sayılı Kanunun 70. maddesi ile netleşmesine rağmen maddenin talepte bulunanlar arasında farklılık yaratması hukukun temel ilkelerine, hakkaniyete ve en önemlisi de Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 2., 10 ve 11. maddelerindeki düzenlemelere aykırı olduğundan 7103 sayılı Kanunun 70. maddesinin 3. ve 4. fıkralarındaki yasal düzenlemelerin itiraz yolu ile iptali için Sayın Başkanlığınıza başvurulması gereği doğmuş ve bu yönde karar oluşturulmuştur.