esas sayısı karar sayısı sayılı tcknun sayılı yasanın maddesi ile değişik a maddesi çocuğu cinsel yönden istismar eden kişi sekiz yıldan on beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır cinsel istismarın sarkıntılık düzeyinde kalması hâlinde üç yıldan sekiz yıla kadar hapis cezası verilir sarkıntılık düzeyinde kalmış suçun failinin çocuk olması hâlinde soruşturma ve kovuşturma yapılması mağdurun velisinin veya vasisinin şikâyetine bağlıdır cinsel istismar deyiminden on beş yaşını tamamlamamış veya tamamlamış olmakla birlikte fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneği gelişmemiş olan çocuklara karşı gerçekleştirilen her türlü cinsel davranışlar anlaşılır maddesi cinsel istismarın vücuda organ veya sair bir cisim sokulması suretiyle gerçekleştirilmesi durumunda on altı yıldan aşağı olmamak üzere hapis cezasına hükmolunur ve suçun birden fazla kişi tarafından birlikte işlenmesi hâlinde yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yarı oranında artırılır hükmünü içermektedir sayılı türkiye cumhuriyeti anayasasının maddesinde türkiye cumhuriyetinin toplumun huzuru milli dayanışma ve adalet anlayışı içinde insan haklarına saygılı atatürk milliyetçiliğine bağlı başlangıçta belirtilen temel ilkelere dayanan demokratik laik ve sosyal bir hukuk devleti olduğu açıkça belirtilmiştir sayılı türkiye cumhuriyeti anayasasının maddesinde devletin temel amaç ve görevleri ayrıntılı bir şekilde açıklanmıştır şöyle ki devletin temel amaç ve görevleri türk milletinin bağımsızlığını ve bütünlüğünü ülkenin bölünmezliğini cumhuriyeti ve demokrasiyi korumak kişilerin ve toplumun refah huzur ve mutluluğunu sağlamak kişinin temel hak ve hürriyetlerini sosyal hukuk devleti ve adalet ilkeleriyle bağdaşmayacak surette sınırlayan siyasal ekonomik ve sosyal engelleri kaldırmaya insanın maddi ve manevi varlığının gelişmesi için gerekli şartları hazırlamaya çalışmaktır ayrıca anayasamızın maddesinde herkes dil ırk renk cinsiyet siyasi düşünce felsefi inanç din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım gözetilmeksizin kanun önünde eşit olduğu devletinde kadın ve erkekler eşitliğinin yaşama geçmesini sağlamakla hükümlü olduğunun belirtildiği anlaşılmıştır ayrıca herkes kişiliğine bağlı dokunulmaz devredilmez vazgeçilmez temel hak ve hürriyetlere sahip olduğu da açıkça belirtilmiştir yine sayılı türkiye cumhuriyet anayasasının kanun önünde eşitlik başlıklı maddesine göre herkes dil ırk renk cinsiyet siyasi düşünce felsefi inanç din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım gözetilmeksizin kanun önünde eşittir kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir devlet bu eşitliğin yaşama geçmesini sağlamakla yükümlüdür bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı olarak yorumlanamaz çocuklar yaşlılar özürlüler harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile malul ve gaziler için alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz hiçbir kişiye aileye zümreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz devlet organları ve idare makamları bütün işlemlerinde kanun önünde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket etmek zorundadırlar keza sayılı türkiye cumhuriyeti anayasasının maddesinde aile türk toplumunun temelidir ve eşler arasında eşitliğe dayanır devlet ailenin huzur ve refahı ile özellikle ananın ve çocukların korunması ve aile planlamasının öğretimi ile uygulanmasını sağlamak için gerekli tedbirleri alır teşkilâtı kurar her çocuk korunma ve bakımdan yararlanma yüksek yararına açıkça aykırı olmadıkça ana ve babasıyla kişisel ve doğrudan ilişki kurma ve sürdürme hakkına sahiptir devlet her türlü istismara ve şiddete karşı çocukları koruyucu tedbirleri alır şeklinde düzenlemeler mevcutturesas sayısı karar sayısı yukarıda belirtilen anayasal hükümler ve sayılı türk ceza kanununun sayılı yasanın maddesi ile değişik a a maddesindeki hükümler birlikte değerlendirildiğinde cebir tehdit veya hile kullanılmaksızın yaşını doldurmamış çocuklara yönelik organ sokmak suretiyle cinsel istismar ve basit cinsel istismarda bulunmak suçlarından sanıklar hakkında tayin edilecek cezalar yönünden kanun koyucunun suç tarihindeki yaşı ten küçük olup ancak yaşı ne olursa olsun yaşları farklı mağdurlara yönelik eylemler arasında öngörülen cezai müeyyide bakımından her hangi bir ayrım yapmadığı örneğin yaşındaki mağdur ile yaşı daha küçük mağdurlara yönelik emsal cinsel istismar olayları arasında her hangi bir ayrim gözetmedi̇ği̇ ve farkli bi̇r düzenleme yapmadiği oysa cebir ve tehdit olmaksızın örneğin yaşındaki bir mağdura yönelik basit veya nitelikli cinsel istismar eylemi ile yıl aylık yaşı olan bir mağdura yönelik aynı mahiyetteki eylemin farkli cezalara müstelzi̇m olmasi gerekti̇ği̇ yasa koyucunun yaşından küçük mağdurlar açısından herhangi bir ayrım ve fark gözetilmeksizin hepsi için aynı cezayı öngördüğü bir başka deyişle yaşını tamamlamayan tüm çocukların ister rızası ile ister rıza dışı maruz kaldıkları tüm cinsel istismar eylemlerinde herhangi bir ayrım ve fark gözetilmeksizin aynı cezaya tabi tutulduğu yaşında yaşında yaşında olan çocukların her birinin bulunduğu yaş itibariyle fiziksel ve zihinsel gelişimlerinin farklı olduğu dolayısıyla yaş skala aralığının farklı ve uzak olduğu mağdurlar yönünden farklı ve kademeli cezai müeyyide getirmemenin anayasamızın maddesinde sayılan adalet anlayışı içinde olan hukuk devleti ilkesine açıkça aykırılık teşkil ettiği sayılı tcknun ve a maddesindeki düzenlemenin kanun önünde eşitlik başlıklı anayasanın maddesine aykırı olduğu zira eşitlik kavramının herkese eşit davranmaktan ziyade eşit durum ve statülerdeki şahıslara eşit muamele yapılmasını gerektirdiği farklı statü ve durumlarda olanlara farklı düzenleme yapmanın eşitlik ve adalet duygularının gereği olduğu şu halde yaşındaki bir mağdura yönelik cinsel istismar eylemine tayin edilecek ceza ile yıl ay günlük yaşı olan mağdureye yönelik aynı cinsel istismar eylemine aynı cezai yaptırım öngörmenin anayasanın maddesindeki adalet anlayışı içinde olan hukuk devleti ilkesine ve kanun önünde eşitlik başlıklı maddesine aykırı olduğu öte yandan sayılı türk ceza kanununun yaş aralığında bulunan çocukların suç işlemeleri halinde işledikleri suçun hukuki anlam ve önemini algılama ve davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmiş olması halinde suça sürüklenen çocuğun bu i̇radesi̇ne rizasina hukuki̇ sonuç tanınarak cezasında önemli oranda yaş indirimi yapıldığı halde yaş gurubunda olan ve kendisine yönelik eylemin mahiyetini ve anlamını algılama yeteneği olduğuna dair hekim raporu olan mağdurelerin i̇radesi̇nerızasına ssçlerde olduğu gibi bir hukuki sonuç tanınmadığı oysa bu tür durumlarda kendisine yönelik cinsel istismar eyleminin mahiyetini anlayacak durumda olan mağdurların maruz kaldığı eylemlere yaşı daha küçük mağdurların maruz kaldığı cinsel istismar eylemlerine göre daha az ceza öngörmenin ceza adaleti ve hukuk devletinin gereği olduğu aksi takdirde yaşında bir mağdurenin rızasıyla yaşadığı bir cinsel eylem nedeniyle sanıklara ve ssçlere kamu vicdanını önemli̇ ölçüde sızlatan yüksek cezalar tayin edilmek durumunda kalındığı örneğin yaşında olan mağdurun cebir tehdit olmaksızın rızasıyla öpüşmesi eyleminde basit cinsel saldırı suçunda sayılı tcknun maddesi delaletiyle cümle gereğince yil hapi̇s yine rızası olan veya karşı koymayan yaşındaki mağdura sarkıntılık düzeyinde ani ve kesik hareketle işlenmişse ceza yil hapîs yine yaşındaki mağdurun rızasıyla cinsel ilişkiye girmesi halinde sanığa esas sayısı karar sayısı yil hapîs eylem birden fazla kişiyle birlikte olursa tck maddesi uyarınca yine yüksek oranda bir artışla yil hapi̇s cezası öngörülmektedir bu cezalar orantili deği̇ldi̇r bu nedenle anayasanın maddesindeki hukuk devleti ilkesine aykırılık sözkonusudur anayasamızın maddesine göre devlet ailenin huzur ve refahı ile özellikle ananın ve çocukların korunması için gerekli tedbirleri alır ancak yaşındaki çocuğu koruyucu tedbir ile yaşındaki çocuğu koruyucu tedbir aynı ağırlıkta nitelikte ve ölçüde olmamalıdır çocukların fiziksel ve zihinsel gelişimine uygun düşmeyen tedbirler ve ceza içeren yasa maddelerinin çocuklar ve aile için telafisi imkansız zararlara yol açacağı açıktır yaşındaki mağdurlara yönelik cinsel istismar suçlarının failleri de çoğu zaman suça sürüklenen çocuktur aynı yaş grubunda ve aynı okulda öğrenim gören çocuklar arasında da bu suçların işlendiği açıktır cinsel istismar olaylarında rızası olan mağdur çocukları korurken onlardan yaş büyük olan yaşlarında olan suça sürüklenen çocuklara yüksek cezalar tayin etmek çocukların korunmasındaki dengeyi önemli ölçüde bozacak ailede ve toplumda onarılamayacak yaralar açacaktır bu yönüyle de tck a a maddeleri anayasanın maddesine de açıkça aykırıdır bu nedenle kanun koyucunun yaşından küçüklerde en azından yaş grubunda kendisine cebir tehdit yönelmeyen mağdurun cinsel davranışına rızasının varlığına veya iradesinin geçerli olduğuna dair bir düzenleme ile kademeli bir ceza anlayışını içeren bir hüküm ihdas etmesi gerektiği açıktır nitekim tarihinde yürürlüğe giren ve uzun süre yürürlükte kaldıktan sonra tarihinde mülga olan sayılı türk ceza kanununun ve devamı maddelerindeki düzenlemeler bu hususları nazara alan hükümler içermektedir kanun koyucunun suç tipini tayin ile cezanın alt ve üst sınırını belirlemede bir takdir yetkisi elbette mevcuttur ancak bu takdir yetkisi kullanılırken farklı durumda konumda ve statüde olanlar için farklı cezai müeyyide içeren düzenlemeler yapılması lüzumu adalet anlayışı içinde olan hukuk devleti ilkesinin gereğidir gelişmiş ve demokratik tüm ülkelerde çocuğun cinsel istismarı suçu bulunmakla beraber suçun kanunun normatifleştirilmesi sırasında taraf haklarını koruyucu bir şekilde düzenlendikleri ve suç ile ceza arasında bir orantı gözetildiği gibi mağdurun özel durumuna göre de daha adil bir yaklaşım gösterildiği açıktır oysa türk ceza kanununda gelişmiş ve demokratik tüm ülkelerde bulunmasına rağmen çocuğun cinsel istismarındaki asgari yaş sınırı fevkalade yüksek tutulduğu gibi mağdur küçüklerin yaşı ile ilgili hakkaniyete uygun ve kademeli bir ceza arttırımı bulunmaktayken sayılı tckda yaşını ikmal etmemiş tüm mağdur kişilere karşı tek bir ceza öngörülmesi adalet anlayışı içinde olan hukuk devleti ilkesine açıkça aykırıdır sözgelimi yaşındaki bir erkek çocuğunun ırzına geçen ile yaşını doldurmasına ay kala bir bayan ile rızası dahilinde cinsel ilişkiye giren kişilerin aynı suç kalıbı ile yargılanması eşitlik ve cezaların adaleti ilkelerine aykırıdır sayılı türk ceza kanununun anılan hükümlerinin eylemle orantısızlık içeren ceza sistematiği yönü ile bir çok mağduriyete yol açar nitelikte olduğu ortadadır türk hukuk sisteminde suçun en nitelikli hali için en düşük yaş olarak yaşını tamamlamamış olarak belirlenmiş olmasına rağmen bu asgari yaş amerikada yaştan küçükler i̇ngilterede yaştan küçükler avusturyada yaştan küçükler almanyada yaştan küçükler olarak belirlenmiştir türk ceza kanunu ile yaşını tamamlamamış kişiyle yaşanan ilişkiye suçun en ağır halinin ceza olarak uygulanması ceza adaleti ve suç ile ceza arasındaki orantıyı fahiş derecede bozmaktadıresas sayısı karar sayısı mevcut düzenleme ile korunmak istenen hukuki yarar ile düzenlenen müeyyide arasında bir orantısızlık söz konusudur eski sayılı türk ceza kanununda cinsel istismar mağduru olan çocuklar bakımından bulundukları yaş aralığına göre farklı müeyyideler düzenlenmiştir eski düzenlemeler ile hakime her bir somut olaydaki vehamete ve ağırlığa göre geniş bir takdir hakkı bırakılmıştır mevcut düzenlemede ise birbirinden tamamen bağımsız olan vehamet ve kamu vicdanlarını sızlatmada farklı ağırlıkta olan tüm olaylarda aynı kanun maddesinin uygulanır olması kamu vicdanını rahatlatmada ve adaleti tesis etmede eksik kalmaktadır zira hukuk devleti ilkesinin amaçlarından biri de şüphesiz kamu vicdanının rahatlatılmasıdır yasa koyucu cinsel istismar suçunda korunan hukuksal menfaatin mağdurun cinsel özgürlüğü olduğunu düşünerek bu suçu kişilere karşı suçlar bölümünde düzenlemiştir bu haliyle kişilerin cinsel özgürlüklerine yönelik saldırıların cezalandırılması amaçlanmıştır ancak kendini koruyamayacak durumda bulunan mağdurlara yönelik eylemler ile cinsel haz alma çağına gelmiş ve kendi iradesiyle cinsel ilişki yaşamayı tercih etmiş mevcut düzenleme gereği mağdur sıfatına sahip olan çocuklara karşı gerçekleştirilen eylemlerin cezalarının aynı şekilde düzenlenmiş olması suç ve ceza arasında adil denge bulunmadığı noktasında toplumdaki adalet duygusunun karşılığı olan kamu vicdanında derin yaralar açılmasına neden olmaktadır o u yukarıda arz edilen gerekçeler ve inceleme sırasında resen nazara alınacak diğer nedenler nazara alınarak mahkememizin esas sayılı dava dosyasında uygulanma ihtimali bulunan ancak sayılı türkiye cumhuriyeti anayasası hükümlerine açıkça aykırı hükümler içeren sayılı türk ceza kanununun sayılı yasanın maddesi ile değişik ve maddelerinin i̇ptali̇ne karar veri̇lmesi̇ saygılarımızla arz ve talep olunur