esas sayısı karar sayısı i̇ti̇razin gerekçesi̇ başvuru kararının gerekçe bölümü şöyledir davacı ile davalı arasında mahkememizde görülmekte olan i̇halenin feshi davasının tarihli celsesinde i̇cra ve i̇flas kanununun i̇halenin neticesi ve feshi başlıklı maddenin fıkrasında ihalenin feshi talebinin reddine karar verilmesi halinde davacının feshi istenilen ihale bedelinin oranında para cezasına mahkum edeceğine dair kanun hükmünün anayasaya aykırı olduğunu düşündüğümüzden türkiye cumhuriyeti anayasasının maddesi gereğince yüksek mahkemenize itiraz başvurusunda bulunulmasına ve ay süre ile mahkemenizce verilecek kararın beklenilmesine karar verilmiştir i̇lgili i̇cra dosyası olan kestel i̇cra müdürlüğünün talimat sayılı dava dosyasında ihale ile satılan bursa ili kestel ilçesi köyünde bulunan ada parsel ve ada parsel sayılı taşınmazların ihalesinin feshini talep etmekte olup taşınmazlardan ada parsel tl bedel ile ada parsel ise tl bedelle tarihinde ihale edilmiş davacı vekili bu ihalenin usulüne uygun olmadığından feshini talep etmiştir anayasaya aykırılık düşüncemizi ana hatları ile şu şekilde açıklamaktayız i̇cra ve i̇flas kanununun i̇halenin neticesi ve feshi başlıklı maddesinin fıkrasında i̇halenin feshini borçlar kanununun ıncı maddesinde yazılı sebepler de dahil olmak üzere yalnız satış isteyen alacaklı borçlu tapu sicilindeki ilgililer ve pey sürmek suretiyle ihaleye iştirak edenler yurt içinde bir adres göstermek koşuluyla icra mahkemesinden şikayet yolu ile ihale tarihinden itibaren yedi gün içinde isteyebilirler i̇lgililerin ihale yapıldığı ana kadar cereyan eden muamelelerdeki yolsuzluklara en geç ihale günü ıttıla peyda ettiği kabul edilir i̇halenin feshi talebi üzerine icra mahkemesi talep tarihinden itibaren yirmi gün içinde duruşma yapar ve taraflar gelmeseler bile icap eden kararı verir talebin reddine karar verilmesi halinde icra mahkemesi davacıyı feshi istenilen ihale bedelinin yüzde onu oranında para cezasına mahkum eder ancak işin esasına girilmemesi nedeniyle talebin reddi halinde para cezasına hükmolunamaz denilmektedir i̇cra i̇flas mevzuatına göre haciz veya ipotek gibi sebeplerle menkul veya gayrimenkul veya hakların satışının yapıldığı ihalelerin usulüne uygun bir şekilde yapılması devletin yükümlülüğü altındadır i̇halenin gerektiği şeffaflıkta ve açıklıkta ve kurallara uygun olarak yapılmaması halinde ilgili olan kişiler şikayet yolu ile i̇cra mahkemesinden ihalenin feshini isteyebilmek hakkına sahip iseler de bu hakkın kullanılmasına i̇i̇knun maddenin fıkrasında ihalenin feshi talebinin reddine karar verilmesi halinde şikayetçinin feshi istenilen ihale bedelinin oranında para cezasına mahkum edeceğine dair hükmü önemli bir engel teşkil etmektedir hukukta hak ile ispat ayrı kavramlardır esasında doğru olan bir hususun ispat edilememesi her zaman mümkündür i̇i̇knun bu maddesinde şikayeti red edilen başvuru sahiplerine kötü niyetli olup olmaması sırf icra sürecini uzatmak amacı ile yapılıp yapılmamasına göre hakime değerlendirme ve takdir hakkı tanınmaksızın ihalenin nispetinde ceza verilmesini öngörülmektedir bu oran oldukça yüksek bir oran olup şikayetin reddi halinde hükmedilecek ceza ihale miktarına göre dosyamızda olduğu gibi yüksek miktarları bulabilmektediresas sayısı karar sayısı anayasamızın devletin temel niteliklerini belirleyen maddesinde devletimizin insan haklarına saygılı bir hukuk devleti olduğu açıklanmaktadır devletimiz insan haklarına riayet etmek konusunda i̇nsan hakları avrupa sözleşmesine de taraf olmuştur taraf olunan i̇nsan hakları avrupa sözleşmesindeki haklara uygun düzenlemeler yapmak hem bu sözleşmeye taraf olmanın bir gereği hem de anayasamızın maddesinin bir gereğidir i̇nsan hakları avrupa sözleşmesine göre adil yargılanma ve etkili başvuru hakkı temel insan hakları arasındadır ve bu haklara uygun kanuni düzenleme ve mekanizmaların getirilmesi hukuk devleti olmanın bir gereğidir bu madde hükmü adeta ceza kanununda tarif edilmeyen ceza kanunundaki genel ilkelere aykırı bir suç türünü düzenlemektedir uygulamada da bunun bir para cezası mı olarak tahsil edileceği yoksa bir kamu alacağı mı olarak tahsil edileceğinde tereddüt bulunmaktadır kanunun bu hükmü adil yargılanma ve etkili başvuru hakkını özünden zedelemekte olup hukuk devleti olmanın gereğine aykırı sonuçlar doğurmaktadır sonuç olarak i̇i̇knun i̇halenin neticesi ve feshi başlıklı maddenin fıkrasında ihalenin feshi talebinin reddine karar verilmesi halinde davacının feshi istenilen ihale bedelinin oranında para cezasına mahkum edeceğine dair kanun hükmünün hak aramayı düşünen kişilerin başvuru yapmasını engelleyici ve başvurup da ispat edemeyen kişileri genel ceza hukuku ilkelerine aykırı cezalandırıcı bir hüküm olup anayasamızın devletin niteliklerini açıklayan maddesine aykırı olması sebebi ile iptaline karar verilmesini saygıyla arz ve talep ederiz