esas sayısı karar sayısı i̇ti̇razin gerekçesi̇ başvuru kararının gerekçe bölümü şöyledir sanık per nihat yalçinın nci i̇ç güvenlik alay komutanlığı disiplin mahkemesinin gün ve esas ve karar sayılı kararı ile tarihleri arasında izin tecavüzü suçunu işlediği sabit görülerek eylemine uyan sayılı kanunun nci maddesi uyarınca gün oda hapsi cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş taraflarca kanuni süre içinde itiraz edilmeyen karar tarihinde kesinleşmiş ve sanığın cezası tarihleri arasında infaz edilmiştir milli savunma bakanı gün ve mi̇y asadli̇şl raptetş sayılı yazısı ile yazılı emir yolu ile bozma isteminde bulunarak hükümlünün tarihinde gün yol süresi ile birlikte gün süre ile kanuni izne gönderildiği izine ayrıldığı saat belli olmadığından izninin ertesi günün saatinden başlatılması gerektiği izninin tarihinde saat da sona erdiği bu durumda tarihinde birliğine katılması gerekirken tarihinde elazığ ktmklığına katıldığı bu suretle ascknun maddesinde tanımlanan izin tecavüzü suçunu işlediği bu suçtan yargılama yapma görevi askeri mahkemelere ait olduğundan disiplin mahkemesince görevsizlik kararı verilerek dava dosyasının görevli ve yetkili nci kolordu komutanlığı askeri mahkemesine gönderilmesi gerekirken yazılı olduğu şekilde hüküm kurulmasının kanuna aykırılık oluşturduğu ileri sürülerek hükmün bozulmasına karar verilmesini talep etmiştir askeri yargıtay ncü dairesinin gün ve esas ve karar sayılı ilamı ile nci i̇ç güvenlik alay komutanlığı disiplin mahkemesinin gün ve esas ve karar sayılı mahkumiyet hükmünün bozulmasına ve dava dosyasının görevli ve yetkili nci korklığı asmahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonucunda askeri savcı sayılı disiplin mahkemeleri kanununun ncü maddesi bu halde yeniden yapılacak inceleme ve kovuşturma sonucuna göre gereken karar verilir disiplin mahkemesi tarafından verilen ve yerine getirilen cezalar yeniden verilecek cezadan indirilir şeklindeki cümlesinin anayasaya aykırı olduğu iddiasında bulunmuş ve bu iddia mahkememizce ciddi görülmüştür yazılı emir hakimler ve mahkemeler tarafından verilen ve yargıtay incelemesinden geçmeksizin kesinleşen kararlara karşı kabul edilen ve bu kararların yargıtay tarafından denetlenmesini sağlayan bir kanun yoludur askeri mahkemeler kuruluşu ve yargılama usulü kanunu md ceza muhakemeleri usulü kanunu md olağanüstü temyizde denilen yazılı emir kesin kararlara karşı başvurulan bir yol olduğundan olağanüstü bir kanun yoludur kanun yazılı emir yoluna gitme sebeplerini bir bir göstermemiş sadece kanuna muhalefet edildiği hallerde bu yola gidilebileceğini öngörmüştür buradaki kanuna muhalefet hukuka aykırılık olarak anlaşılmalıdır dolayısıyla yazılı emir yoluna gitme sebepleri bozma sebebi olan hukuka aykırılıklardır bunlar maddi hukuka aykırılık veya muhakeme hukukuna aykırılık şeklinde ortaya çıkabilir askeri mahkemeler kuruluşu ve yargılama usulü kanununun ncü ve ceza muhakemeleri usulü kanununun ncü maddelerinde mahkemenin davanın esasını çözümleyecek şekilde verdiği hükümlerin yazılı emir yolu ile bozulmasının ilgili kimselerin aleyhine etki yapmayacağı açıkça belirtilmiştir yazılı emir yolunun amacı kesinleşenesas sayısı karar sayısı kararlardaki hukuka aykırılıkları gidermek ve kanunların ülke içinde eşit bir şekilde uygulanmasını sağlamak olmakla birlikte bu yola kesin hükmün otoritesini sarsan bir etkiye sahip olduğundan ancak sanık lehine sonuç doğurmaması şartıyla başvurabilmektedir anayasamızın askeri yargıyı düzenleyen nci maddesinde askeri yargı askeri mahkemeler ve disiplin mahkemeleri tarafından yürütülür denilmektedir bu madde askeri yargı yerleri askeri mahkemeler ve disiplin mahkemeleri olarak göstermiş özellikle disiplin suçlarına bakan ve disiplin cezalarını uygulayan yargı yerine de disiplin mahkemesi demiştir anayasa mahkemesinin gün ve kararı ile gün ve sayılı kararlarında da belirtildiği üzere bir askeri yargı organı olan disiplin mahkemeleri mahkeme niteliğini haizdir askeri mahkemeler kuruluşu ve yargılama usulü kanununun ncü ve ceza muhakemeleri usulü kanununun ncü maddelerinde belirtildiği üzere uyuşmazlığın esasını çözen mahkeme kararlarının bozulması ilgililerin aleyhine sonuç doğurmaz çünkü bu yol kanun yararına kabul edilmiştir ve imkan olursa sanık da yararlandırılmaktadır sanık aleyhine sonuç doğurması bu amaca da ters düşmektedir cmuk ve asyukta yazılı emir müessesesi bu şekilde düzenlenmekle birlikte sayılı disiplin mahkemesi kanunun yazılı emir başlığını taşıyan ncü maddesi bu hususta yazılı emir ile ilgili askeri mahkemeler kuruluşu ve yargılama usulü kanunundaki hükümler uygulanır şu kadarki askeri yargıtay işin disiplin mahkemesinin görevini aştığı sonucuna varırsa hükmü bozar dava dosyasının yetkili ve görevli mercie gönderilmesine karar verir bu halde yeniden yapılacak inceleme ve kovuşturma sonucuna göre gereken karar verilir disiplin mahkemesi tarafından verilen ve yerine getirilen cezalar yeniden verilecek cezadan indirilir hükmünü içermektedir bu durumda mahkememizin itiraz edilmeksizin cezası kesinleşmiş ve infazı yapılmış olmasına rağmen yeniden yargılama yaparak sanığın mahkumiyetine karar vermesi halinde hükmolunan cezadan indirim yapması gerekmektedir sayılı disiplin mahkemeleri kanununun nci maddesinde düzenlenen kısa süreli kaçma suçunun cezası günden aya kadar oda hapsi ve izin süresini geçirme suçunun ise günden aya kadar oda veya göz hapsidir oysa ki sanığın eyleminin sübutu halinde tayin olunacak cezayı belirtir ascknun ncı maddesi yıldan yıla kadar hapis cezasını öngörmüş somut olaydaki gibi kaçakların hafta içerisinde kendiliğinden geri gelmesi halinde ascknun ncü maddesi verilecek cezanın yarısına kadar indirileceğini belirtmiştir bu halde ascknun maddesinin sanığın aleyhine olduğu açıktır bu nedenle yazılı emir yoluna gidilse dahi sayılı disiplin mahkemeleri kanununun ncü maddesinde belirtildiği gibi verilecek cezadan mahsup yapılması yerine taraflarca kanun yoluna başvurulmaksızın kesinleşmiş hüküm de göz önünde bulundurularak kazanılmış hak ilkesinin gözetilmesi gerekmektedir aynı fiil ile işlenen daha ağır suçtan dolayı kovuşturma ve yargılama yapılabilsin diye hafif suçtan verilmiş mahkumiyet kararını ortadan kaldırmak için bu yola gidilmesi ne bis in idem ilkesinin inkarı anlamına da gelmektedir hukuk sistemimiz içerisinde disiplin mahkemesi kararları da uyuşmazlığın esasını çözen mahkeme kararı niteliğinde olduğundan yazılı emir yoluna ancak sanık aleyhine sonuç doğurmadığı hallerde başvurulabilmelidir sayılı disiplin mahkemeleri kanununun ncü maddesi bu hususta yazılı emir ile ilgili askeri mahkemeler kuruluşu ve yargılama usulü kanunundaki hükümler uygulanır hükmünü içermekle birlikte maddenin devamında yazılı emir müessesesinin düzenlenme amacına aykırı şekilde genel hukuk prensiplerinden ve bu doğrultudaki cmuk ve asyuk sisteminden ayrılarak disiplin mahkemelerince verilmiş kararlara karşı yazılı emir yoluna gidilmesi halinde bu durumun aleyhe sonuç doğurabileceğini kabul etmiştiresas sayısı karar sayısı bireylerin devlete ve hukuk düzenine güven duymaları esastır disiplin mahkemeleri kanunun mevcut düzenlemesi hakkında dava açılıp yargılanmış ve cezası infaz edilmiş bireyi sürekli yargılama tehdidi altında tutmaktadır bu nedenle sayılı disiplin mahkemeleri kanununun ncü maddesinin bu halde yeniden yapılacak inceleme ve kovuşturma sonucuna göre gereken karar verilir disiplin mahkemesi tarafından verilen ve yerine getirilen cezalar yeniden verilecek cezadan indirilir şeklindeki düzenlemesinin anayasanın nci maddesinde belirtilen ve cumhuriyetin nitelikleri arasında sayılan hukuk devleti ilkesine aykırı olması ciheti ile iptaline karar verilmesi arz ve talep olunur