esas sayısı karar sayısı i̇ptal ve yürürlüğün durdurulmasi i̇stemleri̇ni̇n gerekçesi̇ dava dilekçesinin yürürlüğün durdurulması istemini de içeren gerekçe bölümü şöyledir i̇ptale konu yasa reel sektörün bankalara olan borçlarını zor durumdaki bankalara kamudan kaynak destek aktarımını bu alandaki ihtilaflarda özel takip yöntemlerini bağımsız idari otoritelerin denetimini kamu bankalarında çalışanların tasfiyelerini ve buradaki üst düzey bürokratların bir ölçüde sorumsuzluklarını düzenleyen çerçeve kanundur yasa siyasal iktidarı elinde bulunduran gücün ülkenin yaşadığı herhangi önemli sorunda çözüm üretebilme yeteneğinden yoksun olduğunu göstermektedir gerçekten bankacılık alanında kısa dönemde birden çok beş ayrı düzenleme yapılmıştır sonuçlarına milletin katlandığı beceri ve öngörü noksanlığı yasama çoğunluğunun kalıcı niteliğine dönüşmektedir adeta kanunculuk oynanmaktadır bu yasanın yürürlüğe girmesinden önce el konan bankalarla bu yasanın yürürlüğe girmesi ile kurtarılacak bankalar arasında uçurum sözcüğünün dahi ifade edemeyeceği derin eşitsizlik inşa edilmektedir aynı hukuk vatanında aynı sorunda biri batırılan öbürü kurtarılan iki ayrı grup yaratılmıştır doğrusu bu idi ise bu doğru eskilerinden neden esirgenmiştir doğru eskisi idi ise yeni seçeneğin rasyosu nedir milat tanımlamalarıyla hukuk dünyasına aktarılan yeniden yapılandırma damgası vurulmasına rağmen ömürleri gece yarılarını aşamayan çapsız düzenleme anlayışı düşündürücüdür yeniden yapılandırma yasalar grubu içinde takdim olunan bu yasa finans kesimine tahsis edilecek kaynağın yine kara deliğe akma ihtimalini önleyecek mekanizmalarla yeteri kadar donatılmamıştır özellikle yasanın inci maddesindeki önemli ve bize göre de gerekli yetkilerin ve benzeri yetkilerin kullanım alanlarında şeffaflık getirilmemiştir kaynaklar kime aktarıldı yapılan sözleşmeler ve alınan kararlar nelerdir sorularının cevaplarını kimse öğrenemeyecek belki de ancak skandallarla ortaya çıkabilecek yolsuzluklar ulusal sır gibi saklanacaktır yasanın geçici inci maddesi ile tanınan sorumsuzluk eşdeğeri koruma ile inci maddedeki ekonomik içerikli rafine yetkilerin gizli kullanımı bir araya gelince adeta yolsuzluk tarlası olan güzel türkiyemize nasıl bir kara delik sunulduğu kolaylıkla farkedilebilecektir vadelerin uzatılması trilyonlarca asıl alacakların tamamına yakın şekilde indirilebilmesi faizlerin tümünün silinmesi ve benzeri yetkiler hatırlanmalıdır yasanın inci maddesi cumhurbaşkanımızın anayasanın doğru okunmasından ibaret geri gönderme tasarrufunu iktidar çoğunluğunun göz ardı etmesini sistem bakımından vahim buluyoruz yakın gelecekteki imf görüşmesi anayasa ihlalini sürdürmenin meşru mazereti olamaz bu siyaset kurumunun giderek yürütmenin ve yürütmeyi meşrulaştıran yasama çoğunluğunun anayasayı kasten ihlalinin tescilidir kurumlarımızın kurumsallaşamadığının da göstergesi olan bu olay kimileri için anayasanın kağıtta yazılı herhangi bir metin olduğu nü ortaya koymaktadır sadece bu zihniyet dahi hukuk ve demokrasimiz için hazindir i̇ptalini istediğimiz yasa maddeleri bu zihniyetle yoğrulmuştur davamız bu yasanın bazı maddelerine yönelik bir iptal davasıdır i̇ktidar çoğunluğunun yarattığı krizden kurtuluş için sunulan formüllerin önünü tıkamamak için tümden iptal istenmemiştir ana muhalefet partisi iptal davası açmasa idi ülkeyi kurtaracaktıkesas sayısı karar sayısı popülizmine fırsat verilmemiştir ayrıca krizden çıkış için üzerimize düşen her türlü desteği ve görevi pozitif muhalefet anlayışımızın gereği saymaktayız belirtelim ki ekonomik önlem adına açık anayasa ihlalleri karşısında suskun kalmamız beklenemez ana muhalefet anayasamızın anayasal koruyucusu dur any mad ana muhalefete düşen bu ulusal görev savsanamaz somut aykiriliklar gerekçeler yasanın a hükmü anayasamızın ve hükümlerine aykırıdır yasanın sözü geçen hükmü özel hukuk hükümlerine tabi olmayan personel tersine anlatımıyla kamu bankalarında tarihinden sonra statü hukukuna tabi personel çalıştırılamayacağını bu bankaların özelleştirilmesi geçiş sürecinde bu personellerin statülerinin sözleşmelere dönüşümlerini ve duruma göre diğer kamu kurumlarına aktarılmaları ile bunların haklarını düzenlemektedir kamu bankalarının özelleştirilmesi siyasi ve hatta ekonomik olarak zorunlu bir tercih sayılabilir bu tercih siyaseten de eleştirilebilir i̇şin bu yönünün gerek anayasamızı ve gerekse anayasal yargımızı ilgilendiren bir tarafı yoktur ne var ki yeniden yapılandırma veya geçiş üst başlıklarıyla kavramlaştırılan bu süreçler bir yönüyle yoğunluğu anayasa düzeyine yükselen hukuki süreçlerdir i̇lgilendirdiği ölçüde yüksek amaç adına anayasa feda edilemez anymad halde anayasaya ve hukuka saygılı yeniden yapılandırma ve geçiş ilkesini keşfetmek ve sindirmek zorundayız biz yaptık oldu diyemeyiz herhangi bir kesim için anayasaya rağmen imtiyaz ve dayatmalar üretemeyiz i̇mdi kamu kaynakları ile kurulmuş kamu bankalarının yapı işlev ve hizmetleri kamusal alan i̇çi̇nde kalirlar kamu hi̇zmeti̇ görürler bunlar elbette ki özelleştirilebilirler anymad ancak özelleştirilinceye kadar yaptıkları faaliyet birer kamu hizmetidir anymad bu bankalar birer kamu i̇ktisadi teşebbüsüdür hakim sermaye niteliğini kaybetmeleri yani sermaye paylarının yarıdan aşağıya düşmesi bu alandaki hizmeti en azından anayasanın anlamında asli kamu hizmeti sayılmaktan çıkarır bu sonuç anayasamızın ki̇tlerin denetimine ilişkin inci maddesinin dolaylı sonucudur anayasa yalnızca sözü ile değil aynı zamanda rasyosu ruhu ile de bağlayıcıdır varılan sonuç odur ki kamu bankaları nin üstünde sermaye paylarını korudukları sürece geçiş süreçlerinde de olsa gördükleri hizmet asli birer kamu hizmetidir anayasamızın hükmü devletin kamu i̇ktisadi teşebbüsleri ve diğer kamu tüzel kişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği asli ve sürekli görevler memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür biçimindedir bankaların özelleştirme tamamlanıncaya kamu payı nin altına düşünceye kadar ki süreçte görecekleri asli ve sürekli hizmetleri statü hukukuna tabi bir personel rejimi ile sürdürmek anayasa buyruğudur ne bir anayasacıdan ne de anayasa komisyonundan destek almadan oluşturulan cumhurbaşkanımızın geri gönderme mesajına kulak asmayan geçişesas sayısı karar sayısı döneminde statü hukukuna bağlı istihdam rejimini yasaklayan bu hüküm anayasa ile çatışmaktadır anayasaya rağmen bir hüküm hukuki varlığını sürdüremez anymad yasa hükmü mevcut yapısı ile hukuk devleti ilkesi ile de bağdaşmamaktadır devletin bir parçası organı olan yasama da bu ilkeyle bağlıdır hukuk devleti kendi anayasasına uyan anayasasındaki kuralları baypas etmeyen yasama organına sahip devlettir anymad yasa kuralı üretilirken iktidar çoğunluğu tarafından anayasa yok sayılmış bile bile çiğnenmiştir bu aykırılıklar ancak akademik tartışmanın konusu olabilir denerek geçiştirme stratejisi izlenmiştir bu anlayışı anayasal düzenimiz bakımından doğru bulmuyoruz sonuç olarak özelleştirilme tamamlanmadıkça geçiş sürecinde kamu bankalarında statü hukukuna bağlı personel istihdamı yasağının öngörülmesi statü hukukuna tabi mevcut personelin tip değiştirerek veya diğer kamu kurumlarına aktarılarak tasfiyesi anayasamızla bağdaşmamaktadır yasanın nci maddesi anayasamızın hükümlerine aykırıdır madde literatürde bağımsız idari otoriteler olarak adlandırılan özerk kurul kurum ve bunlara bağlı kuruluşların mali denetimini başbakanlığa bağlı özel bir komisyona bırakmaktadır madde ayrıca bu otoritelere uygulanamayacak yasa hükümlerini açık atıf ve zımni ilga yahut askıya alma yoluyla belirlemektedir mad kuralda öngörülen bir başka model yıllık faaliyet raporlarının bakanlar kuruluna sunulması meclisimizin ise özel komisyon bazında sadece bilgilendirilmesi olarak ortaya konmuştur kurumları batılı kendileri doğulu olan yapıların ancak üretebilecekleri özgün model ne olabilir sorusuna cevap verilebilecek en çarpıcı örnek bu maddedir kurumların ve kavramların içini boşaltarak merkezi iktidarları ahtapot sarmalı gibi özerk yapılara enjekte etmenin en güzel numunesi veriliyor türk kamu yönetiminde bağımsız idarî otoriteler genellikle özel yasalarla kurumsal alan yasalarıyla düzenlenmiş olup sayıları civarındadır her birinin düzenleme alanlarının tabiatlarından kaynaklanan farklılıkları vardır bu farklılık bu kurumkurulların denetim rejimlerinde de görülmektedir ne var ki yasa bunların tümünü mali denetim bakımından aynı hukuki rejime bir genel hükümle bağlamıştır bir genel hükmün özel ve geçici kanunda sevk edilmesi hukuk devleti ilkesine aykırıdır anymad bu otoriteleri kapsayacak bir genel ve ortak hukuk oluşturulmak isteniyorsa bağimsiz i̇dari̇ otori̇teler kodu geliştirilebilir hukuk devleti hukuk birliğini oluşturacak bölükpörçük uzmanların bile içinden çıkamayacakları mevzuat dağınıklığını önleyecek bir yasama görevini de bünyesinde barındıran bağlayıcı bir ilkedir anymad özel ve geçici bir kanunda yirmiye yakın özneyi ilgilendiren ortak ve sürekli hüküm oluşturulması tam bir yasama keyfiliğidir anayasanın özünün aykırı bulduğu taknin metotları ile bağdaşmayan bir tarzdır özerk kurum ve kurullar siyasal iktidara bağımlı olmayan doğru söyleyişle duyarlı kamusal alanlarda bağımsızlığı bulunan yapılardır bunların mali veya diğer denetimleri siyasal iktidara bağlamak bağımsızlık ve özerklik zorunlu niteliğini çökertir dr akıncı müslüm bağımsız i̇dari otoriteler ve ombudsman i̇st shf vd vd dr ulusoy ali bağımsız i̇dari kurumlar danıştay dergisi yıl sayı makalenin tamamı yasamaesas sayısı karar sayısı organı bir yapıya özerklikbağımsızlık vasfını tanıdıktan sonra bu vasıfla bağdaşmayan düzenlemeye gidemez hukuk devleti kavramı yasama organının benimsediği ve hukuk ilminin kurucu unsur olarak varsaydığı olumsuz unsurları siyasal iktidarın özerk kuruluşları denetlemesinin kurumsal bağdaşmazlığı yasaya ekleyememe yönünde bir özü içerir bu otoritelerin başbakanlıkça oluşturulacak özel komisyonca denetimi hukuk devletine aykırıdır anymad bu konuda gerek anayasamızın bazı hükümlerinden gerekse anayasa mahkememizin bazı içtihatlarından ölçü normlar keşfedilebilir kamu kaynağını kullanan ve duyarlı alanlarda kamusal işler gören regülasyon kurumları idareyle bağımlılık içinde bulunmayan tarafsız denetim organlarınca denetlenmelidir anayasanın inci maddesi tbmmni denetim organı kılacak bir ölçü norm un geliştirilmesine inci maddesi sayıştayı denetim organı kılacak bir ölçü normunun geliştirilmesine elverişlidir bu hükümleri özerk kuruluşların yürütme organına bağlı denetim kurumlarının denetimine tabi kılınmasını yasakladığı biçiminde bir özel içerikle okuyabiliriz anglosakson anayasa literatürü terimiyle anayasal anlamın yeniden keşfi hele meclisimizin temel işlevlerinden birinin denetim olduğu yönündeki anayasal tarifler böylesi bir yoruma destek verebilir anymad cumhurbaşkanımızın meclise geri gönderme tezkeresinde yollama yaptığı yüksek mahkeme içtihatlarından da aynı doğrultuda referans norm üretilebilir anymad tarih ek keza tarih ek keza tarih ek anayasamızın kimi maddelerine serpiştirilen denetim sisteminin çatısı felsefe ve ruhu özerk kuruluşların yürütmenin güdümünde olan denetim organlarınca değil büyük meclis ve sayıştay gibi taraf olmayanbağımlı olmayan kurumlarca denetimini öngörmektedir mevcut düzenleme anayasaya aykırıdır yasanın nci maddesinin bir üst kurul olan rtükü kapsadığı kuşkusuzdur i̇letişim özgürlüğünün kurumsal teminatı olan bu özerk kuruluşun başbakanlık özel komisyonu denetimine bağımlı kılınması yalnızca anayasaya aykırı değil aynı zamanda tehlikelidir haber ve bilgi edinme kanallarının düğmelerini başbakanlığa teslim eden bir rejimin adı demokrasi olamaz rtükün denetiminin büyük meclise bağlı olması çoğulcu rejimimizin kurumsallaşmış geleneksel teminatıdır yasama organı modern sansür üretimine elverişli önleyici mekanizmalar içermeyen bir hükmü başbakanlığa ikram edemez anymad bu hüküm basın ve haber alma hürriyetini özellikle görüntülü iletişimi iktidarın mutlak pençesine tevdi eden bir tedbi̇rdir ayrıca bu hüküm rtük açısından iletişim çoğulculuğuna da aykırıdır anymad televizyon özgürlüğü anymad ölçülülük demokratik toplum düzeni anayasanın sözüne ve ruhuna uygunluk gibi sınırlandırılma prensipleri ile çatışacak biçimde daraltılmıştır anymad denetimi başbakanlığa bağlı düzenleme kurulunun rtükün görüntülü iletişim alanında sektörün ve özgürlüğün gerektirdiği şekilde düzenlemeler yapabilmesi bundan böyle mümkün olamaz sisteme bir kriz maddesi daha ekmiş oluyoruz bağımsız idari otoritelerin yıllık faaliyetleri konusunda meclisin bir komisyonunun bilgilendirilmesi hükmü kendisine itibar edilmesini istemeyen bir meclis görüntüsünü yaratmaktadır meclis eğer denetim ihtiyacında ise anayasanın nci maddesinde varolan asal yetki ile bu yetkiye tam manasıyla sahip olabilir meclis için hiçbir şekilde istenemeyecek görüntü yaratan tam bir denetim yetkisi içermeyen bu hüküm yasama gücünü bir denetim gücü olarak da tanzim eden anayasa düzenimizle bağdaşmaz anymad esas sayısı karar sayısı yasanın en azından sözü mad devlet denetleme kurulunu da kapsayacak bir üslup tercihiyle kaleme alınmıştır hüküm bu yönüyle anayasamızın inci maddesine açıkça aykırıdır yasanın nci maddesi anayasa üstü yasa yapma anlayışının bir tezahürüdür ve hiçbir şekilde anayasal korunmadan yararlanamaz bu hüküm sistemden iptal yoluyla ivedilikle ayıklanmalıdır yasanın geçici inci maddesinin nci ve üncü fıkra hükümleri anayasamızın hükümlerine aykırıdır maddenin sözü geçen fıkraları kamu bankalarının yönetim denetim ve tasfiye kurulları üyelerinin sorumluluk ceza ve idare hukuku açılarından özel hukuk alanına tabi kılınmalarını öngörmektedir madde mevcut yapısıyla bir kısım kurul üyelerine kısmi sorumsuzluk ve imtiyaz bahşetmektedir bu üyelerin görevleri kamusal alanla ilgili asli ve sürekli görevlerdir bu üyeler dört başı mamur birer memurdurlar bu anayasanın buyruğudur anymad ceza ve idare hukuku açılarından bunları memur saymamak tabir yerinde ise alacalı memurluk işine gelince memur işine gelmeyince memur değil kavramına geçit vermek anlamına gelir anayasamız böyle bir geçite olur vermemektedir bu layihamızın  numaralı bölümünde yasanın ncı maddesiyle ilgili olarak yapılan tahliller kısmen burada da geçerlidir orada belirtildiği gibi özelleştirme tamamlanmadıkça veya kamu payı nin altına düşmedikçe geçiş döneminde sözü geçen kurul üyelerini kısmen veya tamamen memur saymama serbestisi yoktur anymad hükmünden çıkarsanan yan ilke ve anymad ayrıca üst bürokratları memur kapsamından çıkaran aynı bankalarda çalışan diğer onbinlerce kişileri memur saymaya devam eden çelişkili düzenleme kamu vicdanını incitecek bir eşitsizlik kayırma ve imtiyaz yaratır anymad sözgelimi memur olsaydı işlediği suça göre rüşvetten yargılanabilecek üye bu yasa sayesinde böyle bir suçu işlememiş sayılacak ve bu suçtan yargılanamayacaktır çünkü memur değildir kurul üyesi olmayan sözgelimi üye ile birlikte suça iştirak eden diğer görevli yada görevliler ise bu suçtan yargılanabileceklerdir yasa bu yönüyle bir sorumsuzluk kategorisi üretmektedir bu hüküm suçları yargıdan suçluları hukuktan kaçırmaktadır anayasamızın hükümlerine açıkça meydan okunmaktadır yasama organı bir ilim olan ceza hukukunun kökleşmiş ve yargı elinde bulunan alanları daraltacak suçluların el ve kollarını sallayarak dolaşabileceği bir düzenlemeye gidemez yargı ile yasamanın ilişilemeyecek saf alanları vardır ve bu alanlardan birisi de üzerinde durduğumuz alandır yasanın mevcut hükmü sözü geçen kurul üyelerini ceza hukuku anlamında memur saymamaktadır başka deyimle suç ve suçlu tarifi değişmekte bunlar yönünden görev suçları artık söz konusu olamamaktadır ceza hukukumuzun referans düzeyindeki ünlü normu lehe olan cürmi ve cezai yeni hükümlerin geriye yürüyeceği prensibini kapsar tck a i̇mdi yasanın yürürlüğünden önceki tarihlerde bu bankalarda işlenmiş takibe uğrasın veya uğramasın bu kurul üyelerinin yıllanmamış suçları bakımından da suçu ortadan kaldıran veyaesas sayısı karar sayısı başka tavsife döndüren bir hukuki etkiyle karşı karşıyayız yasama organının yürürlük tarihinden önce işlenmiş suçları etkileyen her türlü tasarrufu aynı zamanda af etkisi doğurur yasanın hukuki tasarrufun suç suçlu veya ceza tariflerini değiştirme niteliği taşıması farklı sonuç doğurmaz anayasal anlamda af işlenmiş suçları kurulmuş hükümleri ortadan kaldırma başka suça veya cezaya dönüştürme veya cezayı azaltma unsurlarından birisini içeren yasama iradesini ifade eder olayımızda kamu bankalarının belli üyeleri yönünden geleceğe yönelik olarak suç ve suçlu tarifi yeni bir yapı kazanmaktadır lehe olan ceza normlarının geriye yürürlüğü prensibi yasanın yürürlük öncesi bu alan suçları bakımından af etkisi doğurur anayasamızın nci maddesi af önerisinin ancak üye tam sayısının çoğunluğu ile kurallaşabileceğini emretmektedir bu madde genel kurul oylamasında açık oylanmalı ve nisabın oluşup oluşmadığı gözetilmeli idi ne var ki anayasamızın uncu maddesine aykırı olarak yasanın geneli üzerinde yapılan son açık oylama konversiyon kuralı yoluyla geçici inci madde için de bir tespiti içerdiğinden nisabının altında kalan oylama sonucu ile bu madde reddedilmiş sayılmalıdır maddenin nitelikli nisabın altındaki oyla kabul edilmiş sayılması dahi anayasanın nci maddesine belirtilen nedenle aykırıdır bu layihamızın l genel olarak bölümünde kısmen değinildiği gibi maddenin sağladığı koruma bir tür sorumsuzluk zırhı büyük yolsuzlukların gerçekleştirilmesine çok elverişlidir özellikle kimisi basına yansımış ve gerçek boyutları banka sırlarına gömülmüş kredi giysisine büründürülmüş gayri meşru transferler zaten sorumluluğun yok gerekçesine dayalı sözlü talimatlarla ve zorlamalarla silinebilecektir hükmün yolsuzluğu besleyebilecek bu karakteri hukuk devleti ilkesi ile bağdaşmaz anymad hukuk devleti yolsuzlukları önleme kapasitesi gelişmiş kaliteli kural üretimini kanun yapımını da içerecek genelliktedir yürürlüğü durdurma i̇steği̇mi̇zi̇n gerekçesi̇ yasanın dava konusu her üç maddesindeki hükümleri uygulandığında hemen etki doğuran telafisi imkansız riskleri barındıran bir karakterdedir özellikle ncı maddedeki onbinlerce personeli ilgilendiren tasfiye formülü kısa zamanda uygulamaya aktarılıp tüketilebilir anayasal yargının oluşturacağı iptal hükmünün sonuçsuz kalması bu seçenekte muhakkaktır keza rtük bakımından nci madde ceza adaleti ve yolsuzluk kapasitesi bakımından geçici inci madde aynı akıbeti bünyesinde taşımaktadır yüksek mahkemenin diğer işlere göre öncelik tanıyarak yürürlüğü durdurma isteğinin ivedilikle karara bağlaması dava konusu kuralların ve düzenleme alanının doğalarından kaynaklanan zorunluluk olarak görülmektedir özellikle sağlanan kısmi sorumsuzluk koruma zırhı ile kimisi basına yansımış kredi giysili kamu transferlerinin faizlerinin tamamının asıllarının tamamına yakın kısmının silinmesi daima mümkündür bu potansiyel olasılık dahi yürürlüğü durdurma kararını ivedileştirecek yeter bir sebeptir talep sonuç yasanın ncı maddesinin nci maddesinin a fıkrasının hükmünün geçici inci maddesinin ikinci ve üçüncü fıkralarının belirtilen ve yüksek mahkemece belirlenecek olan anayasaya aykırılık sebepleriyle iptallerine dava konusu hükümlerin öncelikle ve ivedilikle yürürlüklerinin durdurulmasına karar verilmesi hususu yüksek takdire arz ve talep olunur esas sayısı karar sayısı 