esas sayısı karar sayısı  tüm dosya kapsamı incelendiğinde suça sürüklenen çocuk hakkında sayılı tcknın sevk maddesi ile çocukların cinsel istismarı suçundan iddianame düzenlenmiş ve bu iddianame kabul edilerek mahkememizin esasına kaydedilmiş ve kovuşturmaya başlanmıştır cinsel istismar suçunun faili herkes olabilir kadın veya erkek herkes cinsel istismarda bulunabilir cinsel istismar suçunda mağdurun yaşı konusunda bir düzenleme bulunmakla birlikte failin yaşı bakımından kanuni bir düzenleme getirilmemiştir bu nedenle çocuklar arasındaki rızaya dayalı veya karşılıklı cinsel birlikteliklerde davranışlarda suçun mağduru ile faili birbirine karışmaktadır kimin fail kimin mağdur olduğunun belirlenemediği bir suç tanımı hukuki belirlilik ilkesi çerçevesinde değerlendirildiğinde hukuk devleti ilkesine aykırıdır kimin mağdur kimin fail olduğunun belirlenemediği böyle bir suç tanımı hukuk devleti ilkesi içerisinde yer bulamaz cinsel davranışları karşılıklı gerçekleştiren çocuklar açısından cinsel olarak istismar edilen çocuğun aynı zamanda karşısındaki çocuğu bu şekilde mağdur etmiş olması hukuk devleti ilkesi açısından kabul edilemez bir durumdur reşit olanlar arasındaki cinsel ilişki suçunun rızaya dayanması durumunda bu cezalandırılmamaktadır kanuni düzenleme reşit olmayanlar arasında gerçekleşen rızaya dayalı veya karşılıklı cinsel ilişkiyi neden cezalandırdığı konusunda da belirlilikten uzaktır i̇talyan ceza kanunu gibi çağdaş ceza hukuku düzenlemelerinde çocuklar arasında rızaya dayalı veya karşılıklı gerçekleşen cinsel birlikteliklerde davranışlarda suçun mağduru ile faili arasındaki ayrımı yapmayı sağlayacak aralarındaki yaş farkını veya başka kriterleri esas alan düzenlemeler varken iptali istenen sayılı tcknın ve maddelerinde böyle bir kritere de yer verilmemiştir ayrıca suç ve suçluyla mücadele ve cezanın ıslah amacı ve ceza hukukunun temel ilkeleri gözetildiğinde suç tipine göre fiil ile öngörülen yaptıran arasında makul ve hakkaniyete uygun bir denge bulunmalı ve kanun koyucunun belirlediği yaptırım cezalandırmada güdülen amaçla ölçülü olmalıdır yasa failin de çocuk olması gibi özelliklerin dikkate alınarak ceza tayin edilmesi veya onarıcı adalet kurumunun uygulanması imkânım da ortadan kaldırmakta ve bazı durumlarda somut olayın özellikleriyle bağdaşmayacak ve suçla yaptırım arasında bulunması gereken adil dengeyi ortadan kaldıracak ölçüde ağır cezaların verilmesi sonucunu ortaya çıkarabilecek bir niteliğe sahip bulunmaktadır bu nedenle yasada belirlenen ceza miktarının bu ceza ile ulaşılmak istenen amacı her somut olayda gerçekleştirebilecek orantıda ve ölçüde olduğu da söylenemez kural bu haliyle ölçüsüz bir yaptırım öngördüğünden ölçülülük ilkesi çerçevesinde de hukuk devleti ilkesine aykırılık taşımaktadır çocuğun iradesi cinsellik söz konusu olduğunda özellikle cebir şiddet söz konusu olmaksızın ve mağdurun birlikteliği ile gerçekleşen suçta eylemden kaçınmak için yeterince gelişmemiştir bu nedenle bu yaşlardaki çocuklar toplumsal hayatın etik ve kültürel değerlerine veya suç ve ceza kavramlarına karşı diğer alanlardakine oranla cinsellik alanında daha zayıf bir durumdadırlar bu yaşlardaki gençler karşılıklı rıza ile cinsel bir deneyim yaşamak isteyebilirler kaldı ki iptal istemine konu suç çocuk fail yönünden ancak mağdur ile birlikte işlenebilecek olduğundan aynı yaştaki bir çocuğun iradi olarak tek başına işleyebileceği öldürme yaralama yağma uyuşturucu satma gibi suçlardan da farklıdır farklı özellikleri olan bir suça tüm diğer suçlarla aynı ceza indiriminin öngörülmesi bir farklılaşmaya gidilmemesi ölçülülüğün unutulması her şeyden önce hakkaniyetle bağdaşmaz bu suç yönünden yasa koyucu sadece çocuklar için genel bir ceza indirimini ceza kanununa koymak suretiyle adaletiesas sayısı karar sayısı sağlamış sayılamaz rıza ile iki çocuk arasında gerçekleşen cinsel deneyimin yaralama sonucu ölüme sebebiyetten nitelikli hırsızlık ve yağmadan uyuşturucu ticaretinden hatta terör eylemlerine katılmaktan daha ağır bir şekilde cezalandırılmasının çağdaş bir toplumda mantığa ve vicdana sığdırılması güçtür bu nedenle kural yasa koyucunun takdir yetkisi kapsamında değerlendirilemez bu nedenle yasa koyucunun failin yaşını biyolojik ve psikolojik gerçeklikleri gözetmeksizin fail mağdur arasındaki yaş farkının azlığını öngören bir yasal düzenleme yapmaması olayda olduğu gibi aşırı ve ölçüsüz sonuçlara yol açabilmektedir temel amacı yetişkinlerin çocukları cinsel yönden istismar etmesini önlemek olan ağır bir ceza yaptırımını suça sürüklenen çocuğun biyolojik psikolojik özelliklerini ve fiilin kendine özgü niteliğini gözetmeden her yaştaki failler yönünden aynı düzenlemelere tabi tutan kural bu nedenlerle anayasanın maddesinde yer alan hukuk devleti ilkesine ve hukuk devletinin gereği olan ölçülülük ilkesine de aykırıdır bu konuda yasa koyucunun takdir alanına ilişkin genel kuraldan ayrılarak suça sürüklenen çocuk yönünden anayasanın hukuk devleti ilkesine aykırı olan cezaların ıslah edici olması gereğine dair evrensel ilkelere de ters düşen kuralın iptaline karar verilmesi gerekmektedir ayrıca hem mağduru hem faili olduğu cinsel istismar fiilinden dolayı çocuğun cezalandırılması çocuk haklarına da aykırıdır açıklanan nedenlerle sayılı tcknın ve maddeleri anayasanın maddelerine aykırıdır bununla beraber sayılı tcknın maddesinin iptali kararının ardından yeniden düzenlenmiş güncel hali ile yukarıda bahsi geçen kararın belirtilen bölümlerindeki ve kararın bütünündeki iptal gerekçelerine cevap vermediği açıktır i̇ptali gerekir suça sürüklenen çocuk hakkında mahkememiz esasında yürütülen kovuşturmaya ilişkin olarak uygulanacak kanun hükümleri olan sayılı tcknın ve maddelerinin anayasanın maddelerine aykırı olduğuna kanaat getirildiğinden ve anayasanın maddesi gereğince anayasa mahkemesinin bu konuda vereceği karara kadar davanın geri bırakılmasına bu kovuşturma şartının gerçekleşmesini beklemek üzere sayılı cmknın maddesi gereğince kovuşturma şartının henüz gerçekleşmediğinin anlaşılması nedeniyle kovuşturma şartının gerçekleşip gerçekleşmeyeceğini beklemek üzere durmasina karar verilmiştir ü ü gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere üzerine atılı çocuğun nitelikli cinsel i̇stismarı suçuna ilişkin beyanları tanık beyanları mağdur ve müşteki beyanları kırklareli devlet hastanesinin mağdur hakkındaki tarihli ve sayılı kati doktor raporları dosya kapsamındaki bilgi ve belgeler nedeniyle belirtilen üzerine atılı suçu işlediğine ilişkin kuvvetli suç şüphesinin bulunması belirtilen üzerine atılı suçların sayılı cmknın maddesinde belirtilen tutuklama nedeni varsayılan suçlardan da olması da göz önünde bulundurularak tutuklama nedeninin var olmakla birlikte belirtilen yönünden tutuklamadan umulan muhakemeye ilişkin faydanın sağlanması delillerin büyük ölçüde toplanmış olması özgürlüğün esas hürriyeti kısıtlamanın istisna olması hususları gözönünde bulundurularak tahli̇yesi̇ne bir başka suçtan tutuklu ya da hükümlü değilse salıverilmesi için tahliyeleri konusunda cumhuriyet başsavcılığına yazı yazılmasına belirtilen nedenlerle sayılı cmknın maddesi gereğince adli̇ kontrole tabi kılınmalarına adli kontrol tedbiri olarak umulan faydanın sağlanacağı takdiri ile sayılı cmknın maddesinde yer bulan yurt dışına çıkmama adli kontrol tedbiri ile sayılı cmknın maddesinde yer bulan yerleşim yerine en yakınesas sayısı karar sayısı kolluğuna her hafta cuma günleri mesai saatleri içinde düzenli olarak başvurması adli kontrol tedbirinin seçilmesine suça sürüklenen çocuk hakkında mahkememiz esasında yürütülen kovuşturmaya ilişkin olarak uygulanacak kanun hükümleri olan sayılı tcknın ve maddelerinin anayasanın maddelerine aykırı olduğuna kanaat getirildiğinden ve anayasanın maddesi gereğince anayasa mahkemesinin bu konuda vereceği karara kadar davanın geri bırakılmasına bu kovuşturma şartının gerçekleşmesini beklemek üzere sayılı cmknın maddesi gereğince kovuşturma şartının henüz gerçekleşmediğinin anlaşılması nedeniyle kovuşturma şartının gerçekleşip gerçekleşmeyeceğini beklemek üzere durmasina anayasa mahkemesinin kararından sonra dosyanın yeniden ele alınmasına yargılama giderleri konusunun nihai hükümle birlikte karara bağlanmasına esasın bu şekilde kapatılmasına i̇şbu kararın mahkememizce tutulacak karar kartonuna konulmasına her iki tarafça belirtilen diğer hususların durma kararının niteliği de göz önünde bulundurularak anayasa mahkemesi kararından sonra değerlendirilmesine dair suça sürüklenen çocuk müdafi katılanlar ve katılanlar vekilinin yüzünde tefhim tarihinden itibaren iddia makamı cumhuriyet savcısı katılımı ile isteme uygun olarak yedi gün içerisinde mahkememize veya bulunulan yer mahkemesine verilecek dilekçe veya zabıt katibine yapılacak sözlü beyanın tutanağa geçirilmesi ve bu tutanağın hakime onaylattırılması sureti ile durma karan ve tahliye kararma karşı kırklareli ağır ceza mahkemesine itiraz kanun yolu açık olmak üzere kanun yoluna gidilmediği taktirde kararın kesinleşeceğine dair ihtaratla sayılı cmknın maddesi uyarınca ve maddesine ve mütalaaya uygun olarak oybirliği ile karar verildi