esas sayısı karar sayısı i̇ptal ve yürürlüğün durdurulmasi i̇stemi̇ni̇n gerekçesi̇ i̇ptal ve yürürlüğün durdurulması istemini içeren tarihli dava dilekçesinin gerekçe bölümü şöyledir gerekçe sayılı türk ceza kanununun nci maddesinde sayılı yasayla yapılan değişiklikte yer alan ve dava konusu bölümlerin aşağıda gerekçesi açıklandığı üzere anayasanın nci ve uncu maddelerine aykırılığı söz konusudur anayasanın nci maddesinde belirtilen hukuk devleti eylem ve işlemleri hukuka uygun insan haklarına dayanan bu hak ve özgürlükleri koruyup güçlendiren her alanda adaletli bir hukuk düzeni kurup bunu geliştirerek sürdüren anayasaya aykırı durum ve tutumlardan kaçınan hukukun üstün kurallarıyla kendini bağlı sayan yargı denetimine açık yasaların üstünde yasa koyucunun da uyması gereken temel hukuk ilkeleri ve anayasanın bulunduğu bilincinde olan devlettir bu bağlamda hukuk devletinde yasa koyucu yalnız yasaların anayasaya değil anayasanın da hukukun evrensel temel ilkelerine uygun olmasını sağlamakla yükümlüdür hukukun temel ilkleri arasın da yer alan eşitlik ilkesine ise anayasanın uncu maddesinde yer verilmiştir buna göre yasa önünde eşitlik ilkesi hukuksal durumları aynı olanlar arasında söz konusudur bu ilke ile eylemli değil hukuksal eşitlik öngörülmüştür eşitlik ilkesinin amacı aynı durumda bulunan kişilerin yasalar karşısında aynı işleme bağlı tutulmalarını sağlamak ayrım yapılmasını ve ayrıcalık tanınmasını önlemektir bu ilkeyle aynı durumda bulunan kimi kişi ve topluluklara ayrı kurallar uygulanarak yasa karşısında eşitliğin çiğnenmesi yasaklanmıştır yasa koyucu anayasanın nci ve uncu maddelerinde öngörüldüğü üzere anayasada güvence altına alınmış temel hak ve özgürlükleri koruma yükümü çerçevesinde temel hak ihlallerini yaptırım altına almak zorunda olduğu gibi toplumsal ve siyasal yapıyı korumak amacıyla da bazı temel hak ve özgürlükleri sınırlamak suretiyle suç yaratabilir yasa koyucu bu çerçevede suç yaratırken koruma yükümünün gerekleriyle bağlı oldu gibi yaratılan suçla kişilerin temel hak ve özgürlüklerinin sınırlandırıldığı durumda üncü maddedeki kayıtlara bağlıdır yaratılan suçlara uygulanacak ceza miktarı da anayasanın konuya ilişkin kuralları başta olmak üzere ceza hukukunun ana ilkeleri ile ülkenin genel durumu sosyal ve ekonomik hayatın gereksinimleri göz önüne alınarak saptanacak ceza politikasına göre belirlenir bu nedenle yasa koyucunun ceza politikasının öncelikle anayasanın nci maddesinde nitelikleri inci maddesinde de temel amaç ve görevleri belirtilen hukuk devleti ilkesine ve anılan maddelerde yer alan adalet ilkesine ve inci maddedeki güvencelere uygun olması gerekir bu doğrultuda ceza önlemiyle toplumsal barışı amaçlayan anayasa suçların niteliği işlenme biçimi ve kamu düzeni için yarattığı tehlikeyi gözeterek ne miktar ceza verileceğinin ve hangi ceza tedbirlerinin ne yolda uygulanacağının saptanmasını yasa koyucuya bırakmıştır yasaların kamu düzeninin kurulması ve korunması kamu yararının sağlanması amacına yönelik olması genel objektif adil kurallar içermesi ve hakkaniyet ölçütlerini gözetmesi hukuk devleti olmanın bir gereğidir aymk tarihli kesas sayısı karar sayısı kamu görevi ile görevlendirilen kişi bu kamu faaliyetinin yürütülmesi sırasında görevinin gerekli kıldığı yükümlülüklere uygun hareket etmek zorundadır kamu düzeni ve yararını gözeten kamu faaliyetlerinin gerek eşitlik gerek liyakatlilik açısından adalet ve ilkelerine uygun yürütüldüğü hususunda toplumda hakim olan güvenin inancın sarsılmaması gerekir kamu görevinde kişilerin mağdur olmaması kamunun zarara uğratılmaması görevi kötüye kullanılarak kişilerin haksız kazanç ve menfaat sağlamamaları esastır bu esas yaptırım yoluyla caydırıcılık ilkesine bağlı olarak ceza hukukunun da konusunu oluşturmuş türk ceza kanununda görevi kötüye kullanma suçu kabul edilmiştir bu nedenlerle gerek yürürlükten kalkan sayılı eski ceza kanununun ıncı maddesinde yer alan gerekse sayılı yürürlükteki ceza kanununun nci maddesinde yer alan düzenlemelerde görevi kötüye kullanma suçunun cezası olarak bir yıldan üç yıla kadar hapis aynen korunmuştur sayılı yasa önceki ceza yasasını yürürlükten kaldırarak yenilerken bütünsel bir yaklaşımda hazırlanarak yasalaştığından görevi kötüye kullanma suçunun cezasının farklılaştırılmayarak korunması suç ve ceza politikası bakımından önem arz etmektedir ancak sayılı kanunda yüklendiği kamu görevinin gereklerine aykırı hareket ederek kişilerin mağduriyetine kamunun zararına sebep olan kişilere haksız kazanç sağlayan kamu görevlisine verilecek ceza alt sınırı bir yıldan altı aya üst sınırı üç yıldan iki yıla indirilmektedir yine aynı şekilde yürürlükteki ceza kanununun nci maddesinin ikinci fıkrasında bir kamu görevlisinin kişilerin mağduriyetine sebep olması kamunun zararına sebep olması ya da kişilere haksız kazanç sağlaması görevin gereklerini yapmakta ihmal ve gecikme göstermek suretiyle gerçekleşirse mevcut düzenlemedeki altı aydan iki yıla kadar olan hapis cezası yasayla üç aydan bir yıla kadar hapis cezası olarak değiştirilmiştir görevi kötüye kullanma suçu ceza hukuku içindeki yapısıyla önceki ve yürürlükteki türk ceza yasalarının memuriyet görevinin kötüye kullanılması suretiyle işlenen özel nitelikteki suçlara ilişkin ceza kuralları dışında özel olarak düzenlenen suçlar dışında kalan genel bir suçtur anayasa mahkemesinin de belirttiği gibi yasakoyucu bu düzenleme ile türk ceza kanununda özel olarak yer verilen zimmet ihtilas irtikâp rüşvet keyfi muamele gibi suçlar dışında kalan görevi kötüye kullanmaların da cezasız bırakılmasını önlemek istemiştir burada suçun maddi unsuru görevin kötüye kullanılmış olmasıdır memurların görev ve yetkileri ile bunların nitelikleri sınırları gerekleri yürütülen kamu hizmetini düzenleyen mevzuatta gösterildiğinden her davada memurun bu mevzuatla çizilen sınırları aşıp aşmadığı saptanarak görevi kötüye kullanma suçunun maddî unsuru belirlenecektir bunun yanı sıra kuşkusuz suçun oluşmuş sayılabilmesi için failin memur olması eylemin memurun göreviyle ilgili bulunması ve manevi bakımdan kastın varlığı gibi suçun diğer unsurları da aranacaktır aymk günlü k görevin genel nitelikte kötüye kullanılmasını nitelendiren görevi kötüye kullanma suçunun kamu düzeni yararı ve güvenliği yönlerinden önemi yadsınamaz nci madde kapsamındaki suça yönelik olarak düzenlenmiş fezleke açılmış sürmekte olan veya kararı çıkmış davalar bulunmaktadır sayılı yasanın sürmekte olan soruşturma kovuşturma ve davalara etki edeceği ve bu soruşturma kovuşturma ve davalardaki kişilerin lehine çıkarıldığı böylece yasanın amacının kamu yararını ve geneli koruma yerineesas sayısı karar sayısı belirli kişileri korumaya yönelik olduğu kamuoyunda tartışma konusu olmuş yasaya güven daha baştan sarsılmıştır yasa ile tck nci maddede düzenlenen görevi kötüye kullanma suçunun cezasının üst sınırı yıla çekilmek suretiyle hükmün açıklanmasının geriye bırakılması olanağı getirilmiş olmaktadır ayrıca yine tcknın hapis cezasının ertelenmesi başlıklı inci maddesindeki düzenlemeye göre işlediği suçtan dolayı yıl veya daha az süre ile hapis cezasına mahkum edilen kişinin cezası ertelenebilir bu şekilde cezanın üst sınırı yıla çekilmek suretiyle verilecek olan cezalar erteleme kapsamına da sokulmaktadır aynı zamanda nci maddenin birinci fıkrasındaki ceza üst sınırının indirilmesinin yanı sıra alt sınır da yarı oranda indirilmiş maddenin ikinci fıkrasında da alt ve üst sınırlar yarı oranda indirilmiştir cezalarda indirim yapan bu değişiklikle birlikte verilmiş olan cezaların infazı önlenecektir yapılan değişikliklerin ceza hukuku yönünden özellikleri ve etkisi ertelemenin yanı sıra zamanaşımı yoluyla yargılamayı ortadan kaldırma yönünden daha da önemli hale gelmektedir lehe kanunun tespitinde iki temel ölçüt vardır bunlardan ilki sayılı türk ceza kanununun yürürlük ve uygulama şekli hakkında kanunun uncu maddesinde belirtilen husus diğeri de karma uygulama yasağıdır sayılı türk ceza kanununun yürürlük ve uygulama şekli hakkında kanunun uncu maddesi lehe kanunun belirlenmesinde en önemli düzenlemedir kanunun maddesine göre lehe olan hüküm önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenir türk ceza kanununun yürürlük ve uygulama şekli hakkında kanunun uncu maddesinde ayrım yapılmaksızın önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümlerinden bahsedildiğine göre lehe kanunun tespitinde önceki kanunlar ve sonraki kanunlar blok olarak karşılaştırılacaktır başka bir deyişle sadece ceza açısından değil cezanın infazı açısından da kanunlar arasında karşılaştırma yapmak gerekecektir doktrin ve yargı kararları da aynı görüşe işaret etmektedir nitekim sayılı tcknın maddesi erteleme koşullu salıverme ve tekerrürü derhal uygulama kuralı dışında tutarak lehe kanun uygulanmasında göz önüne alınması gereken bir düzenleme olarak belirlemiştir yüksek yargı kararlarına göre de sanık hakkında lehe olan yasa tüm hükümleriyle birlikte olaya uygulanmalı lehe olan yasanın belirlenmesi ve uygulanması sırasında içtima ve infaz hükümleri de dikkate alınmalıdır ycgk kararı ykd mayıs ycgk ycdk i̇ki yasa arasındaki fark yalnız ceza bakımından değil başka bakımlardan da olabilir nitekim örneğin önceki yasa cezanın ertelenmesini olanağını kabul etmediği halde sonraki yasa bu olanağı tanıyabilir artuk mehmet emin gökçen ahmet yenidünya caner ceza hukuku genel hükümler ankara her iki kanun sorumluluğu veya cezayı etkileyecek erteleme tekerrür cezanın ağırlaştırılmasını veya azaltılmasını gerektiren nitelikli haller veya kovuşturma şartları bakımından farklı ise somut olayda en lehe sonuç veren kanun lehe kanundur öztürk bahri erdem mustafa ruhan uygulamalı ceza hukuku ve emniyet tedbirleri hukuku ankara resen kovuşturulan suçu şikayete bağlı suç haline getiren zamanaşımı süresiniesas sayısı karar sayısı kısaltan yasa lehte yasadır centel nur zafer hamide çakmut özlem türk ceza hukukuna giriş i̇stanbul özbek özer tck i̇zmir şerhi ankara cezaların alt ve üst sınırlarındaki değişikliğe göre ise alt sınırları aynı üst sınırları farklı olan cezalarda üst sınırı az olan üst sınırları aynı alt sınırları farklı olan cezada alt sınırı az olan üst ve alt sınırları birbirinden farklı ise somut uygulamaya göre belirlenecek ceza lehedir ycgk ykd haziran centel zafer çakmut öztürk erdem özbek bir suçun işlendiği zamanki yasa ile sonradan yürürlüğe giren yasa birbirinden farklı olduğu taktirde sanık hakkında lehe olan yasa tüm hükümleriyle birlikte olaya uygulanmalıdır her iki yasanın sadece lehe olan hükümleri alınıp uygulanamaz ycgk ykd mayıs önceden verilip kesinleşmiş bulunan mahkumiyetlerin infazı sırasında da sonradan yürürlüğe giren lehteki hükümlerin uygulanacağı açıktır ycgk sayılı kanunun yürürlüğe girmesinden önce kesinleşmiş hükümlerle ilgili olarak anılan yasanın geçici inci maddesinde bu kanun yürürlüğe girdiği tarihten önce kesinleşmiş ve infaz edilmekte olan mahkûmiyet kararları hakkında lehe kanun hükümleri hükmü veren mahkemece tarihli ve sayılı ceza ve güvenlik tedbirlerinin i̇nfazı hakkında kanunun ilâ inci maddeleri dikkate alınmak ve dosya üzerinden incelenmek suretiyle belirlenir ancak hükmün konusunun herhangi bir inceleme araştırma delil tartışması ve takdir hakkının kullanılmasını gerektirmesi halinde inceleme duruşma açılmak suretiyle yapılabilir şeklinde bir düzenleme getirilmiştir lehe olan kanun uygulamasının sadece ceza miktarları değil suçun unsurları takdiri hafifletici nedenler erteleme temel cezanın tespiti cezanın bireyselleştirilmesi ve dava zamanaşımı hükümleri hakkında sayılı türk ceza kanunu ile sayılı türk ceza muhakemesi kanunu hükümlerinin karşılaştırılması duruşmalı yapılacak incelemeyle işin esasına da girilerek sonuca varılması gerekmektedir lehe olan kanunun tespiti ve uygulaması aşamasında daha önce kesinleştiği ileri sürülen hükmün kesinliği ortadan kalkmakta yeniden doğan yargı aşamasına dönülmekte davanın esasına girilmek suretiyle yeni bir karar oluşturulması gerekmekte ve bu karara karşı temyiz yolunun açık olduğu kabul edilmektedir sayılı türk ceza kanununun yürürlük kanunu olan sayılı kanunun uncu maddesi uyarınca daha önce kesinleşmiş mahkumiyet hükmü olsa bile kesinleşmiş mahkumiyet hükmünün infazının ertelenmesi veya eğer başlanmışsa durdurulmasının gerekmekte ve bu konuda tartışmaya yer vermeyecek şekilde açık kanun hükmünün bulunmaktadır dolayısıyla tck madde de yer alan görevi kötüye kullanma suçu nedeniyle hakkında daha önce hükmün açıklanmasının ertelenmesi kararı verilen kimseler açısından da yeni düzenleme lehe hüküm olarak değerlendirilecek ve ilgili madde son düzenlemesi ile uygulanacaktır bu durumda mevcut yargı sisteminin işleyişi göz önüne alındığında ceza zamanaşımının dolması yüksek bir olasılık olarak ortaya çıkmaktadır önceki ve sonraki yasalar karşılaştırılarak sanık lehine olan hükmün uygulanacağına dair ceza hukukunun genel prensibi gereğince yargıtayda temyiz aşamasında bulunan davalar dosyaların sanıklar yararına olan yasa hükmünün yeniden saptanması bakımından yerel mahkemelere geri gönderilmekte ancak yerel mahkemelere gönderilen dava dosyalarının bu mahkemelerce tekrar karara bağlanıp yeniden temyiz incelemesine alınma süresi yargıtayın ağır iş yükü nedeniyle yıla kadar uzayabilmektedir özellikle tarihinden önce işlenen ve temel olarak yıl uzamış yıllık zamanaşımı süresine tabi bulunan suçlara ilişkinesas sayısı karar sayısı olarak lehe uygulama için mahalline gönderilen dava dosyalarının da ceza zamanaşımına uğraması kaçınılmazdır sayılı yasayla yapılan ceza alt ve üst sınırlarındaki indirim bu yönüyle aklanma anlamına gelmekte olup adil yargılanma hakkını ihlal eden bir sonuç yaratmakta hukuk devletinin olmazsa olmazı yargı denetimi işlevsiz hale getirilmektedir nci maddedeki cezaların indirilme gerekçesi makul ve haklı bir nedene dayanmamaktadır değişiklik gerekçesinde ayrıca pek çok ülke ceza kanunlarında genel tali ve tamamlayıcı bir suç olarak görevi kötüye kullanma suçuna yer verilmemiştir yeni türk ceza kanununda ise izlenen suç siyaseti gereğince genel tali ve tamamlayıcı bir suç olarak görevi kötüye kullanma suçu tanımına yer verilmiştir ancak bu suç için öngörülen ceza miktarları yüksek olmuştur aynı bölümde yer alan suçlar arasındaki dengeyi sağlamak için bu suça ilişkin ceza miktarlarında indirim yapılması gereği ortaya çıkmıştır denilmiştir suç ve ceza arasındaki dengenin her suçun kendi niteliğiyle değerlendirilmesi gerekirken aynı bölümde yer alan suçlar arası denge gerekçesiyle cezaların indirilmesi bu indirimin ceza yasası yürürlüğe girdikten sonra yapılması ne aynı bölümdeki bütünlükle ne de hukuk devleti ilkeleriyle örtüşmemektedir cezanın alt ve üst hadlerine dair yapılması öngörülen indirimler neticesinde gerek halen yargılaması devam eden gerekse yargılaması neticelenmiş ve infaz aşamasına gelmişinfazına başlanmış suçlar açısından erteleme veya hükmün açıklanmasının geri bırakılması müesseselerinin söz konusu olabileceği dolayısıyla da görevi kötüye kullanma suçunun ve giderek yolsuzluğun teşvik edildiği ve ceza adaleti açısından olumsuz sonuçlar doğmasına neden olunabileceği de gözden uzak tutulmamalıdır görevi kötüye kullanma suçuna ilişkin ceza hadleri açısından yapılacak indirimle genel olarak kanunların genelliği ve soyutluğu ilkesine aykırı kanunlaştırmaya neden olunmuştur ceza hukukunda cezaların amaçlarından bir tanesi ve en önemlisi kuşkusuz kanunda suç olarak belirlenen fiillerin işlenmesinin engellenmesi yani caydırıcılığıdır bu nedenle suç ile ceza arasında mutlak suretle bir orantı olmalıdır kamu görevi yapmakta olan kişilerin de kanunda suç olarak sayılan fiilleri işlememesi için caydırıcı ve orantılı bir cezanın olması kaçınılmazdır türkiyede görevi kötüye kullanma suçu çok sık işlenen bir fiildir ve bu fiilde azalma da gözükmemektedir bu nedenle bu suçun cezasında indirime gitmek hukuka ve nesnelliğe aykırı olacak amaçla araç arasındaki ölçü bozulmuş olacaktır haklı bir neden yokken ceza hukukunun genel bütünlüğü içinde belirlenmiş bir cezanın alt ve üst sınırı indirilerek suç ve ceza arasında var olması gereken adil denge bozulmakta hukuka ve yargıya güven sarsılmaktadır suçlar için değişik cezalar öngörülürken bu suçlara verilecek cezalardan beklenen hukuksal yararın göz önünde bulundurulması gerekir suç ve ceza arasındaki dengeyi bozan düzenleme yasa koyucunun takdir yetkisi içinde kabul edilemeyeceğinden hukuk devletine aykırılık oluşturacaktır öte yandan değişik nci maddenin uygulamaya geçirilmesiyle yargılaması gecikerek zamanaşımına uğrayanlarla yargılaması gecikmeyenler ve davası ceza uygulamasıyla sonuçlananlar arasında da anayasanın uncu maddesindeki eşitlik ilkesi zedelenmiş olacaktır açıklanan nedenlerle tarihli ve sayılı türk ceza kanununun maddesinin numaralı fıkrasının sayılı kanunun maddesi ile değiştirilen altı aydan iki yıla kadar bölümü ile numaralı fıkrasının sayılı kanunun maddesi ileesas sayısı karar sayısı değiştirilen üç aydan bir yıla kadar bölümü anayasanın nci ve uncu maddelerine aykırı olup iptalleri gerekmektedir iii yürürlüğü durdurma i̇stemi̇ni̇n gerekçesi̇ hukuk devletine aykırı olan temel hak ve özgürlükleri ölçüsüzce sınırlandıran ve anayasaya açıkça aykırı olan bir düzenlemenin uygulanması halinde sonradan giderilmesi olanaksız zararlara yol açacağı çok açıktır öte yandan anayasal düzenin en kısa sürede hukuka aykırı kurallardan arındırılması hukuk devleti sayılmanın da gereğidir anayasaya aykırılığın sürdürülmesinin bir hukuk devletinde sübjektif yararların üstünde özenle korunması gereken hukukun üstünlüğü ilkesini de zedeleyeceği kuşkusuzdur hukukun üstünlüğü ilkesinin sağlanamadığı bir düzende kişi hak ve özgürlükleri güvence altında sayılamayacağından bu ilkenin zedelenmesinin hukuk devleti yönünden giderilmesi olanaksız durum ve zararlara yol açacağında duraksama bulunmamaktadır anayasanın hükümlerine açıkça aykırılık taşıyan ceza düzenlemesinin uygulamaya geçmesi durumunda evrensel hukuk ilkeleri zamanaşımı ve eşitsiz ceza uygulaması nedenleriyle telafisi imkansız zararlar doğacaktır bu zarar ve durumların doğmasını önlemek amacıyla anayasaya açıkça aykırı olan iptali istenen bölümlerin iptal davası sonuçlanıncaya kadar yürürlüklerinin de durdurulması istenerek anayasa mahkemesine dava açılmıştır iv sonuç ve i̇stem yukarıda açıklanan gerekçelerle tarihli ve sayılı türk ceza kanununun nci maddesinin numaralı fıkrasının tarihli ve sayılı kanunun inci maddesi ile değiştirilen altı aydan iki yıla kadar numaralı fıkrasının tarihli ve sayılı kanunun inci maddesi ile değiştirilen üç aydan bir yıla kadar bölümlerinin anayasanın nci ve uncu maddelerine aykırı olduklarından iptallerine anayasaya açıkça aykırı olmaları ve uygulanmaları halinde giderilmesi güç ya da olanaksız zarar ve durumlar doğacağı için iptal davası sonuçlanıncaya kadar yürürlüklerinin durdurulmasına karar verilmesine ilişkin istemimizi saygı ile arz ederiz