esas sayısı karar sayısı i̇ti̇razin gerekçesi̇ başvuru kararının gerekçe bölümü şöyledir yoklama eri sın çürük raporu tabir edilen askerliğe elverişsizlik raporu alıp askerlikten kurtulmak kastıyla sivil şahıs k ile para karşılığında anlaştıkları knin aracılığıyla i̇zmir restoranda bnb a ve i̇ mnın bir araya gelip konuşarak anlaştıkları sın ankaraya gidip t ile ankara alışveriş merkezinin üst katındaki pastanesinde buluşup milyar tl nakit para verdiği onun aracılığıyla ankara otel lobisinde ö ile buluştuğu öin sa çürük raporu alabilmesi hususunda bilgi ve taktik verdiği ve balıkesirde görüşmek üzere ta emanet ettiği tun s ile ankara i̇bni sina hastanesine gittiği burada eegnin çekildiği özel doktorlara ve sağlık birimlerine giderek tetkikler yaptırdıkları sın i̇zmire geldiği k ile buluştuğu ve onun yönlendirmesi ile özel hastanesinde ve atatürk eğitim ve araştırma hastanesinde bir kısım tetkiklerin yaptırıldığı ve sanık kye ait araç ile balıkesire gittikleri balıkesir asşbbşklığına müracaat ederek knın sın teyzesinin oğlu olduğunu söylemesi ve balıkesir ashstbştbpliğine sevkini talep etmesi üzerine sın yerel askerlik şubesi olan kmaraşta yoklamasının yapılmasına dair evrakın fakslattırıldığı kye ait araçla balıkesir ashastanesine gidildiği knün sanık sa epilepsi hastalığı varmış gibi beyanlarda bulunmasını doktorun sorularına karşı neler söylemesi gerektiğini tembihlediği hastaneye giriş yapan sı hastanede karşıladığı ve merdiven altında ö tarafından sağ koluna kardiyozol adlı iğne yapıldığı iğne üzerine sın sahte epilepsi nöbeti geçirdiği durumu gören yetkililer tarafından nöroloji servisine yatırıldığı hastanede kaldığı süre zarfında epilepsi nöbetinin tekrarlamamasından şüphelenen yetkililer tarafından yapılan araştırmada durumun ortaya çıkarıldığı anlaşılmakla sın askerlikten kurtulmak için hile yapmak k a ö i̇ ve tnin askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçuna iştirak etmek suçunu işledikleri iddiasıyla sanıklar hakkında askeri mahkememizde dava açılmıştır yapılan yargılama sırasında askeri savcılık makamı sayılı yasa ile yapılan anayasanın inci maddesi değişikliği ile savaş hali haricinde asker olmayan kişilerin askeri mahkemelerde yargılanamayacağının kayıt altına alındığını belirterek sayılı kanunun müşterek suçlar başlıklı nci maddesinin anayasaya aykırı hale gelmiş olduğunu ileri sürmüştür sanık sın askerlikten kurtulmak için hile yapmak diğer sanıklar k a ö i̇ ve tnin askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçuna iştirak etmek suçunu işledikleri iddiasıyla ascknın nci madde ve fıkrası gereğince yargılandıkları görülmekle sanıklar hakkındaki yargılamada askerî mahkemenin görevli olup olmadığı hususunun incelenmesinde suçların işlendiği tarihler itibarıyla emekli pbnb a dışındaki sivil şahıslar s k ö i̇ ve tnin asker kişi sıfatlarının bulunmadığı bu bağlamda inceleme konusu somut olayda asker kişi ile asker olmayan kişilerin müştereken suç işledikleri hususunda duraksama bulunmamaktadır görev hususunun kamu düzenine ilişkin olması nedeniyle yargılamanın her aşamasında dikkate alınması gerektiğinden öncelikle göreve ilişkin mevzuattaki hükümlerin incelenmesi ve suçun niteliğinin ortaya konulması gerekmektediresas sayısı karar sayısı sayılı kanunun askerî mahkemelerin görevleri başlığı altında düzenlenen ikinci bölümünde yer alan genel görev başlıklı uncu maddesinde askerî mahkemeler kanunlarda aksi yazılı olmadıkça asker kişilerin askerî olan suçları ile bunların asker kişiler aleyhine veya askerî mahallerde yahut askerlik hizmet ve görevleri ile ilgili olarak işledikleri suçlara ait davalara bakmakla görevlidirler hükmü yer almaktadır bu düzenlemeye göre bir davanın askerî mahkemenin görevine girmesi için asker kişinin askerî bir suç işlemiş olması veya suçu askeri bir kişiye karşı işlemiş olması veya suçu askerî mahalde işlemiş olması veya suçu askerlik hizmet ve görevleriyle ilgili olarak işlemiş bulunması gerekmektedir askerî suç ise öğretide ve uygulamada unsurları ve cezalarının tamamı askerî ceza kanununda yazılı olan başka bir anlatımla askerî ceza kanunu dışında hiçbir ceza kanunu ile cezalandırılmayan suçlar unsurları kısmen askerî ceza kanununda kısmen diğer ceza kanunlarında gösterilen suçlar türk ceza kanununa atıf suretiyle askerî suç haline dönüştürülen suçlar olmak üzere üç grupta mütalaa edilmektedir öte yandan tarihli ve sayılı kanunla sayılı kanunun asker olmayan sivil kişilerin askerî mahkemelerde yargılanmalarını düzenleyen hükümleri değiştirilerek müşterek suçlar başlıklı nci maddesi askerî mahkemelere ve adliye mahkemelerine tabi kişiler tarafından bir suçun müştereken işlenmesi hâlinde eğer suç askerî ceza kanununda yazılı bir suç ise sanıkların yargılanmaları askerî mahkemelere eğer suç askerî ceza kanununda yazılı olmayan bir suç ise adliye mahkemelerine aittir barış zamanında sivil kişilerin askerî ceza kanununa tabi suçlarında yargılama merci başlıklı üncü maddesi askerî ceza kanununun ve inci maddelerinde yazılı suçlar askerî mahkemelerin yargı yetkisine tabi olmaya sivil kişiler tarafından barış zamanında işlenirse bu kişilerin yargılanması adli yargı mahkemeleri tarafından askerî ceza kanunu hükümleri uygulanmak suretiyle yapılır şeklinde yeniden düzenlenmiştir bu bağlamda asker kişilerle sivil kişilerin müştereken işledikleri askerî ceza kanununda yazılı suçlarına askerî yargıda bakılacağına ilişkin nci madde hükmü hariç olmak üzere asker olmayan sivil kişilerin barış zamanında işledikleri askerî ceza kanununda yazılı suçlarından dolayı askerî yargıya tabi olmalarına tamamıyla son verilmiştir anayasanın mahkemelerin kuruluşu başlıklı nci maddesinde mahkemelerin kuruluşu görev ve yetkileri işleyişi ve yargılama usulleri kanunla düzenlenir şeklinde olduğu tarihindeki referandumla kabul edilerek yürürlüğe giren sayılı kanunla yapılan değişiklik sonucunda anayasanın askerî yargı başlıklı inci maddesinde askerî yargı askerî mahkemeler ve disiplin mahkemeleri tarafından yürütülür bu mahkemeler asker kişiler tarafından işlenen askerî suçlar ile bunların asker kişiler aleyhineesas sayısı karar sayısı veya askerlik hizmet ve görevleriyle ilgili olarak işledikleri suçlara ait davalara bakmakla görevlidir devletin güvenliğine anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlara ait davalar her halde adliye mahkemelerinde görülür savaş hali haricinde asker olmayan kişiler askerî mahkemelerde yargılanamaz askerî mahkemelerin savaş halinde hangi suçlar ve hangi kişiler bakımından yetkili oldukları kuruluşları ve gerektiğinde bu mahkemelerde adli yargı hâkim ve savcılarının görevlendirilmeleri kanunla düzenlenir hükümlerine yer verilmiştir yapılan bu değişiklikle sayılı kanunun müşterek suçlar başlıklı nci maddesi askerî mahkemelere ve adliye mahkemelerine tabi kişiler tarafından bir suçun müştereken işlenmesi hâlinde eğer suç askerî ceza kanununda yazılı bir suç ise sanıkların yargılanmaları askerî mahkemelere eğer suç askerî ceza kanununda yazılı olmayan bir suç ise adliye mahkemelerine aittir şeklindeki metninin eğer suç askerî ceza kanununda yazılı bir suç ise sanıkların yargılanmaları askerî mahkemelere ifadesi üst norm niteliğinde olan anayasanın inci maddesine aykırı hale gelmiştir askeri yargıtay i̇çtihatlarında anayasanın inci maddesinde yapılan düzenleme ile sayılı kanunun nci maddesinin kısmen değiştirilerek örtülü olarak yürürlükten kaldırıldığı kabul edilmekte askeri yargıtay daireler kurulunun tarihli ve sayılı ile tarihli ve esas karar sayılı askeri yargıtay üncü dairesinin tarihli ve esas karar sayılı kararları da bu doğrultudadır ise de sayılı resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren sayılı askeri mahkemeler kuruluşu ve yargılama usulü kanununun tarihli ve sayılı kanunla değişik müşterek suçlar başlıklı nci maddesi askerî mahkemelere ve adliye mahkemelerine tabi kişiler tarafından bir suçun müştereken işlenmesi hâlinde eğer suç askerî ceza kanununda yazılı bir suç ise sanıkların yargılanmaları askerî mahkemelere eğer suç askerî ceza kanununda yazılı olmayan bir suç ise adliye mahkemelerine aittir hükmünü amir olduğu söz konusu madde metninin değiştirildiğine ilişkin herhangi bir yasama işleminin olmadığı halihazırda yürürlükte olan madde metninin üst norm niteliğinde olan anayasanın inci maddesi metnine aykırı olması halinin yorumla giderilemeyeceği değerlendirildiğinden sayılı askeri mahkemeler kuruluşu ve yargılama usulü kanununun nci maddesinin eğer suç askerî ceza kanununda yazılı bir suç ise sanıkların yargılanmaları askerî mahkemelere ifadesinin anayasanın inci maddesine aykırı olması sebebiyle bu maddenin eğer suç askerî ceza kanununda yazılı bir suç ise sanıkların yargılanmaları askerî mahkemelere ifadesinin iptalinin usul ve yasaya uygun olacağı kanaatine varılmıştır