esas sayısı karar sayısı sayılı i̇cra ve i̇flas kanununun maddesinin fıkrasının cümlesi aynı kanunun maddesinin fıkrasının cümlesi ve maddenin fıkrasının anayasaya aykırı olduğu düşüncesiyle anayasanın maddesi gereğince davalı eş yönünden söz konusu hükümlerini iptali istemidir dosyaya celp edilen nüfus kayıt örneklerine göre davalılar ile tasarruf tarihi itibariyle resmi nikahlı eş oldukları görülmüştür sayılı i̇cra ve i̇flas kanununun ve devamı maddelerinde düzenlenen tasarrufun iptali davaları davacı alacaklıyı zarara uğratmak amacıyla borçlu ve üçüncü kişi arasında yapılan bir kısım tasarruf işlemlerinin iptali ile alacaklının alacağına kavuşmasını temin etmeyi amaçlamaktadır bu kapsamda alacaklının haklarının korunması için kanunda bir kısım karinelere yer verilmiştir sayılı ve sayılı i̇cra ve i̇flas kanununun tarih ve sayılı kanunun maddesi ile değiştirilen maddesinde mutat hediyeler müstesna olmak üzere hacizden veya haczedilecek mal bulunmaması sebebiyle acizden yahut iflasın açılmasından haczin veya aciz vesikası verilmesinin sebebi olan yahut masaya kabul olunan alacaklardan en eskisinin tesis edilmiş olduğu tarihe kadar geriye doğru olan müddet için yapılan bütün bağışlamalar ve ivazsız taraflar batıldır ancak bu müddet haciz veya aciz yahut iflastan evvelki iki seneyi geçemez aşağıdaki tasarruflar bağışlama gibidir değişik md karı ve koca ile usul ve füru i̇ptal ibare anayasa mahkemesinin tarihli ve sayılı kararı ile sıhren üçüncü dereceye kadar bu derece dahil hısımlar evlat edinenle evlatlık arasında yapılan ivazlı tasarruflar akdin yapıldığı sırada kendi verdiği şeyin değerine göre borçlunun ivaz olarak pek aşağı bir fiyat kabul ettiği akitler borçlunun kendisine yahut üçüncü bir şahıs menfaatine kaydı hayat şartiyle irat ve intifa hakkı tesis ettiği akitler ve ölünceye kadar bakma hükümleri yer almaktadır aynı kanunun maddesinde aşağıdaki tasarruflar borcunu ödemiyen bir borçlu tarafından hacizden veya mal bulunmaması sebebiyle acizden yahut iflasın açılmasından evvelki bir sene içinde yapılmışsa yine batıldır borçlunun teminat göstermediği evvelce taahhüt etmiş olduğu haller müstesna olmak üzere borçlu tarafından mevcut bir borcu temin için yapılan rehinler para veya mutat ödeme vasıtalarından gayrı bir suretle yapılan ödemeler vadesi gelmemiş bir borç için yapılan ödemeleresas sayısı karar sayısı ek md kişisel hakların kuvvetlendirilmesi için tapuya verilen şerhler bu tasarruflardan istifade eden kimse borçlunun hal ve vaziyetini bilmediğini ispat eylerse iptal davası dinlenmez hükümleri yer almaktadır son olarak kanunun tarihli ve sayılı kanunun maddesi ile değişik maddesinde malvarlığı borçlarına yetmeyen bir borçlunun alacaklılarına zarar verme kastıyla yaptığı tüm işlemler borçlunun içinde bulunduğu mali durumun ve zarar verme kastının işlemin diğer tarafınca bilindiği veya bilinmesini gerektiren açık emarelerin bulunduğu hallerde iptal edilebilir şu kadar ki işlemin gerçekleştiği tarihten itibaren beş yıl içinde borçlu aleyhine haciz veya iflas yoluyla takipte bulunulmuş olmalıdır mülga ikinci fıkra md değişik md üçüncü şahıs borçlunun karı veya kocası usul veya füru ile üçüncü dereceye kadar bu derece dahil kan ve sıhri hısımları evlat edineni veya evlatlığı ise borçlunun birinci fıkrada beyan olunan durumunu bildiği farz olunur bunun hilafını üçüncü şahıs ancak maddeni son fıkrasına göre ispat edebilir ticari işletmenin veya işyerindeki mevcut ticari emtianın tamamını veya mühim bir kısmını devir veya satın alan yahut bir kısmını iktisapla beraber işyerini sonradan işgal eden şahsın borçlunun alacaklılarını ızrar kasdını bildiği ve borçlunun da bu hallerde ızrar kastiyle hareket ettiği kabul olunur bu karine ancak iptal davasını açan alacaklıya devir satış veya terk tarihinden en az üç ay evvel keyfiyetin yazılı olarak bildirildiğini veya ticari işletmenin bulunduğu yerde görülebilir levhaları asmakla beraber ticaret sicili gazetesiyle bu mümkün olmadığı takdirde bütün alacaklıların ıttılaını temin edecek şekilde münasip vasıtalarla ilan olunduğunu ispatla çürütebilir hükümlerine yer verilmiştir gerekçe i̇lk olarak i̇cra ve i̇flas kanununun maddesinin üçüncü fıkrasının birinci cümlesinde yer alan karı ve koca ile ibaresi bakımından yapılan değerlendirmede kanunkoyucu bu kişiler arasında yapılan her türlü ivazlı işlemin bağışlama hükmünde olduğunu karine olarak kabul etmiştir söz konusu hükmün anayasanın cumhuri̇yeti̇n ni̇teli̇kleri̇ başlıklı maddesine kanun önünde eşi̇tli̇k başlıklı maddesine temel hak ve hürri̇yetleri̇n sinirlanmasi başlıklı maddesine mülki̇yet hakki başlıklı maddesine ve hak arama hürri̇yeti̇ başlıklı maddesine aykırı olduğu düşünülmektedir zira borçlunun henüz tasarruf işleminin kısıtlanmadığı bir tarihte borç ilişkisinin tarafı olmayan üçüncü kişi konumundaki eşine yaptığı kazandırıcı işlemin her durum ve koşulda bağışlama olarak kabul edilmesi hukuk devleti adil yargılanma hakkı kanun önünde eşitlik mülkiyet ve hak arama özgürlüğüne müdahale niteliği taşımaktadır zira borç ilişkisinde taraf olmayan eşin borçlu davalının ekonomik durumunu her zaman iyi bilmesibilmesi gerekmesi kendisinden beklenilemez değişen sosyal ve ekonomik koşulların bir getirisi olarak evli çiftler kimi zaman ortak paylaşımda bulunmadan evlilik birliğini devam ettirmekte uzun yıllar ayrı yaşamakta ve iletişimi koparabilmektedir dosyamıza konu olayda da olduğu gibi kadın ve kocanın resmiyette evli oldukları ancak taraflardan birinin başkası ile fiilen birlikte yaşadığı durumlarda eşlerin birbiri ile irtibatı ya hiç kalmamakta ya da çok sınırlıesas sayısı karar sayısı olmaktadır i̇şte böyle durumlarda da kanun hükmünün katı olarak uygulanması sebebiyle pek çok kişinin mağdur olacağı kanuni karine ile alacaklının hakkı koruma altına alınırken borç ilişkisi ile hiçbir ilgili olmayan ve borçlunun gerçek iradesini de bilemeyen üçüncü şahısların haklarına ağır zarar verilebileceği ihtimal dahilindedir durum böyle olunca da yanlar arasındaki adalet dengesi kimi durumlarda tasarruf işleminin lehdarı olan üçüncü kişi aleyhine bozulacaktır zaman içerisinde toplum yapısında meydana gelen değişiklikler göz önüne alındığında resmiyette karı koca olmayan ancak fiilen aile hayatı yaşayan çiftler yönünden vaz edilmiş bir karine bulunmamasına rağmen karı koca arasında istisnasız her durumda söz konusu hükmün uygulanması da eşitlik ilkesine aykırılık teşkil etmektedir bu da aynı zamanda hukuk devleti ilkesi ile bağdaşmamaktadır yine iptali istenilen hüküm işlemin yapıldığı tarihte davalı borçlunun hukuken var olan tasarruf ehliyetinin de kısıtlanması amacını taşımakta olup hem devir hem de devir alan yönünden mülkiyet hakkına müdahale edilmektedir ayrıca burada işlemin tarafı olan üçüncü kişiye borçlunun durumunu bilmediğine dair ispat hakkı da verilmediğinden hak arama özgürlüğü de kişinin elinden alınmaktadır söz konusu müdahalenin niteliği düşünüldüğünde anayasanın maddesinin ikinci fıkrasındaki düzenlemeye uygun olarak kamu yararı amacı taşımadığı gibi maddede yer verilen ölçülülük ilkesine de aykırıdır anılan sebeplerle maddede yer alan karı ile koca ile ibaresinin iptali gerekir kanun maddesinin birci fıkrasının ikinci bendi bakımından yapılan değerlendirmede borç ödemeden aciz durumda olan borçlunun aciz halinden önceki iki sene içerisinde para veya mutad ödeme vasıtalarından ayrı bir suretle yaptığı ödemelerin batıl olacağına yer verilmiştir mahkememiz dava dosyasına konu olayda davalı üçüncü kişi olan kadın tarihli duruşmadaki ifadesinde devri yapılan taşınmaz hissesinin kendisinin ziynet eşyalarına karşılık olarak devredildiğini devrin ivazlı olduğunu beyan etmiştir maddeye ilişkin hükümet tasarısı gerekçesinde bu ödemelerin zahirde görünüşte ödeme vasıtası olarak kabul edilerek iptale tabi olduğu vurgulanmıştır ancak para veya mutat ödeme vasıtası dışında yapılan her ödemeninifanın kayıtsız şartsız olarak iptale tabi olması yukarıda sözü edilen anayasal hükümlere uygun bir düzenleme değildir roma hukukundan beri kabul edildiği üzere borçlanılan edimin aynen ifası yerine taraflar borcun başka şekilde ifa edilmesini kararlaştırabilir uygulamada ve doktrinde buna ifa yerini tutan edim datio in salutum adı verilmektedir görülmekte olan uyuşmazlık hakkında davalı kadının beyanlarının gerçeğe uygun olup olmadığı ayrı bir değerlendirme konusu olmakla beraber söz konusu iddianın araştırılmasına iptali istenilen kanun hükmü engel olmaktadır zira yürürlükteki yasal düzenlemeye göre davalı kocanın yaptığı kazandırma işleminin gerçekten ziynet eşyası borcuna karşılık yapılmış olması halinde dahi bu ödeme mutad ödeme olarak kabul edilemeyeceğinden üçüncü kişi konumundaki kadının ispat hakkı elinden alınacaktır daha doğrusu bu ispat hakkı maddenin ikinci fıkrası ile normalden daha sıkı şekle bağlanmaktadır oysaki hukuken var olanolduğu iddia edilen bir borcun hukuk sistemimizde kabul edilen bir edim yoluyla ifası durumunda sırf para veya benzeri sebeplerle yapılmayan bu ifaye değer atfetmemek hukuk devleti olmanın gereklerine hak arama özgürlüğüne ölçülülük ilkesine ve mülkiyet hakkına aykırıdır kaldı ki madde gerekçesiyle zahirde ödeme mahiyetinde olan tasarrufların iptali amaçlanırken gerçek ödemelerin de madde kapsamına alınması ölçülü olmamıştır bu sebeple maddede yer alan para veya mutat ödeme vasıtalarından gayrı bir suretle yapılan ödemeler ibaresinin iptali gerekir son olarak kanunun maddesinin ikinci fıkrası bakımından yapılan değerlendirmede malvarlığı borçlarına yetmeyen bir borçlunun alacaklılarına zarar verme amacıyla yaptığı tasarruf işlemindeki görünürdeki amacını işlemin diğer tarafı olan eşininesas sayısı karar sayısı bildiğinebilmesi gerektiğine hükmedilmiş aynı fıkranın son cümlesi ile bunun aksinin üçüncü kişi olan eş tarafından ispat edilmesi istenilmiştir ancak yukarıda maddenin üçüncü fıkrasının birinci cümlesinin iptal gerekçesinde de açıklandığı üzere borç ilişkisinde taraf olamayan eşin borçlu davalının ekonomik durumunu her zaman iyi bilmesibilmesi gerekmesi kendisinden beklenilemez sözü edilen maddenin iptali için benimsenen gerekçelerin tümü burada da aynen geçerli olup resmen evli olmayan ancak kimi durumlarda resmi evlilere nazaran daha iyi ilişkiler içinde olan bireyler bakımından kanunda ayrı bir karine görülmezken fiilen sona ermiş ancak çeşitli sebeplerle resmiyette devam eden evlilikler için uygulanacak olan kanun hükmü pek çok kişiyi hak arama özgürlüğünden mahrum edecek yargı önünden mağdur edecek niteliktedir açıklanan sebeplerle her ne kadar görülmekte olan davada iptal kararının yüksek mahkeme önüne getirilmesine aracı olan kişi borçlunun karısı olsa da anlam bütünlüğünün bozulmaması adına karı veya kocası ibaresinin iptali gerekir sonuç ve i̇stem yukarıda açıklanan nedenlerle tarihli ve sayılı i̇cra ve i̇flas kanununun tarihli ve sayılı kanunun maddesi ile değişik maddesinin üçüncü fıkrasının tarihli ve sayılı yasanın maddesi ile değiştirilen birinci bendinde yer alan karı ve koca ile ibaresinin aynı kanunun maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesinde yer alan para veya mutat ödeme vasıtalarından gayrı bir suretle yapılan ödemeler ibaresinin aynı kanunun tarihli ve sayılı kanunun maddesi ile değişik maddesinin tarihli ve sayılı yasanın maddesi ile değiştirilen ikinci fıkrasında yer alan karı veya kocası ibaresinin anayasanın ve maddelerine aykırı olduğunun tespiti ile iptaline karar verilmesini arz olunur