Riassunto per l'esame di Diritto Civile, basato su appunti personali e studio autonomo del testo consigliato dal docente Casi di Diritto Contrattuale, Alpa. Analisi dei seguenti argomenti: la circolazione dei servizi e le regole di concorrenza, il progetto di direttiva sulla responsabilità del prestatore di servizi, il diritto privato europeo,... Vedi di più\nPROGETTI DI ARMONIZZAZIONE DEL DIRITTO COMUNITARIO\nTra i numerosi saggi che si sono occupati di questo tema bisogna segnalarne i due più significativi:\nquello di Martiny e quello di Antokoloskaia. Il primo saggio contiene la forma interrogativa nel\ntitolo, il secondo si riferisce, sempre nel titolo, ai dilemmi che pervadono questa discussione.\nMartiny muove da una ricognizione delle regole di diritto internazionale privato che regolano i\nrapporti familiari, dai diritti fondamentali riconosciuti nelle Carte internazionali ed europee, dalle\niniziative delle istituzioni europee per approdare ad un primo risultato. Martiny osservando i vari\nordinamenti dei Paesi Membri pone in luce le notevoli divergenze ancora esistenti tra i vari modelli:\ninoltre rileva come nessuna delle organizzazioni sovranazionali ha mai tentato di delineare un\nmodello familiare tenendo conto anche delle forze esterne che influiscono sull'evoluzione degli\nordinamenti: il ruolo dei codici di autodisciplina, la circolazione fisica delle famiglie per ragioni di\nlavoro, la circolazione dei singoli per motivi di istruzione e di formazione.\nIl saggio di Antokoloskaia si sofferma su alcuni problemi che fermano l'armonizzazione del diritto\ncontrattuale: la difficoltà di redigere regole uniforme per tutti i Paesi membri, la possibilità di\nrendere vincolanti queste regole. Ma secondo Antokoloskaia l'ostacolo più grande da valicare è\nl'ostacolo culturale. Inoltre a parere di Antokoloskaia nello Stato post-moderno sembra difficile\nelaborare regole armonizzare, essendo forse più semplice creare nuove regole per tutti: ma questo\nprocesso di redazione deve essere cauto, non si può sostenere un ritmo troppo accelerato rispetto\nalla naturale evoluzione dei rapporti sociali\nCONTRATTI DEL MINORE\nNella costruzione del diritto privato europeo non si può prescindere dalla posizione del minore, sia\nper quanto riguarda la protezione dell'infanzia e della adolescenza, ma anche per quanto riguarda i\nrapporti patrimoniali. Gli esempi a cui si può far cenno, tratti dalla vita quotidiana, sono infiniti: per\ni beni basti pensare agli acquisti di giornali, fumetti, figurine; per i servizi si pensi a trasporti, corsi ,\navvenimenti sportivi, collegamenti telefonici.\nI contatti e i contratti si moltiplicano non solo per effetto delle nuove tecnologie ma anche per le\nnuove tecniche con cui si effettuano le pratiche commerciali, i contratti conclusi fuori dai locali\ncommerciali, i contratti a distanza.\nNella nostra esperienza di volta in volta si fa riferimento ai contratti del minore in termini di\nincapacità di agire quindi di annullabilità, di rappresentanza, di restituzioni. L'esperienza\nanglosassone ne parla in termini di incapacity of childreen, unconoscionable bargains.\nL'interesse del minore in questo quadro è fondamentale e dominante, soprattutto nella disciplina dei\nrapporti patrimoniali. Lo scopo è quello di proteggere chi è privo di esperienza, di una ponderata\nvalutazione della qualità e del prezzo di beni e servizi. Con l'interesse del minore però si scontrano\naltri interessi, interessi meritevoli di tutela anche se di rango inferiore: l'interesse alla circolazione di\nmerci e servizi, l'interesse alla stabilità degli affari e alla protezione dell'affidamento.\nDal punto di vista educativo si evidenzia l'opportunità concessa al minore di un relativo spazio di\nlibertà e di autodeterminazione dell'infanzia: quest'opportunità confluisce nel peculio in modo che\ngli venga insegnato il risparmio, o orientamenti e suggerimenti per gli acquisti. Per quanto riguarda\nle “piccole spese”,i rimedi escogitati dall'esperienza suggeriscono di salvare la validità dei contratti\ndi modesto importo, degli atti di semplice amministrazione, degli atti che i genitori o altri soggetti\nche rispondono del minore gli avrebbero consentito.\nIL MODELLO NAPOLEONICO E I MODELLI DERIVATI\nLa trama normativa di molti codici civili dell'Europa continentale si rintraccia nel modello del\ncodice civile napoleonico, in cui si prevedeva “l'incapacità di contrattare” dei minori non\nemancipati (art 1124), la nullità del contratto concluso dal minore non emancipato; inoltre il codice\ndi commercio napoleonico negava al minore lo status di commerciante.\n- Per quanto riguarda il nostro codice civile del 1865, questo introduceva una disciplina più\narticolata: prevedeva l'incapacità di contrattare dei minori nei casi espressi dalla legge (art 1106), la\nnullità del contratto nei casi in cui il minore non emancipato avesse fatto da sé un atto senza\nl'intervento del suo legittimo rappresentante o se la legge avesse previsto l'intervento del curatore\n(art 1303), l'equiparazione del minorenne al maggiorenne per le obbligazioni nascenti da delitto e\nquasi delitto. Il codice di commercio del 1982 poneva limitazioni all'esercizio del commercio anche\nai minori emancipati (art 9).\nIl codice civile italiano del 1942 ha mutato considerevolmente la disciplina, cambiando il rimedio\n(da nullità ad annullabilità) per i contratti conclusi dall'incapace legale al fine di osservare il\nprincipio di conservazione del contratto e mantenendo la vecchia disciplina sui raggiri del minori,\nche non rendono annullabile il contratto.\n- Per quanto riguarda il modello francese attuale, diversi interventi normativi hanno modificato il\ntesto originario del Code Civil, attraverso la tecnica della novellazione.\n- Con la legge 631 del 1974 si è abbassata la maggiore età a 18 anni e quindi si è\nmodificato l'art 338\n- con le leggi n 1372 del 1985 e n 22 del 1993 si è disciplinata ulteriormente\nl'amministrazione dei beni del minore, cosicchè l'art 389 dispone che in caso di conflitto di\ninteressi, l'atto vantaggioso per il minore sia autorizzato dal giudice tutelare che provvederà\na nominare un amministratore ad hoc\n- con la legge n 5 del 1968 si è stabilito che le persone capaci di obbligarsi non possono\neccepire l'incapacità di coloro con cui hanno contrattato\n- la legge 1230 del 1964 aveva disposto che la semplice lesione dà luogo alla rescissione\ndel contratto concluso dal minore emancipato, qualunque sia la sua natura.\n- Per quanto riguarda il modello inglese, questo si combina di regole derivanti dalla case law e di\nregole imposte mediante leggi. Il principio generale che governa la materia è ancora descritto in\ntermini netti, nel senso che un minore non è vincolato da un contratto concluso nel corso della sua\nminore età. In tal caso il contratto è fulminato da nullità, è void, piuttosto che non annullabile, o\nQuesto principio soffre di qualche accezione, come nei contratti di lavoro. Inoltre nel caso di\nacquisto di cose necessarie, se il contratto comporta vantaggi per il minore e le sue condizioni non\nsono troppo onerose o lesive, dove la definizione di necessarie è troppo vaga.\nOccorre inoltre distinguere tra contratti da adempiere quando sussiste solo la promessa di eseguire il\ncontratto (executory contracts), ma nessuna delle prestazioni è stata eseguita, e contratti in cui una\ndelle prestazioni è stata eseguita (executed contracts) cosicchè la controprestazione appare\nnecessario. Il minore rimane vincolato se la prestazione è stata eseguita, non vincolato in caso\n- La nuova disciplina irlandese è stata preceduta dalla redazione di un elegante e dettagliato\nrapporto predisposto dalla Law Reform Commision nel 1985. Il rapporto ha fatto seguito alla legge\nche ha abbassato la maggiore età da 21 ai 18 ani. Innanzitutto per quanto concerne i contratti che\ntrasferiscono la proprietà, il suggerimento è di considerarli comunque vincolanti; fermo il principio\ndi assicurare le debite restituzioni per tutti i contratti il cui adempimento non sia coercibile. Si\npropone poi di non porre limiti alla conferma dei contratti conclusi dal minore da parte del minore\ndivenuto maggiorenne. Inoltre si propone anche di distinguere tra contratti ad esecuzione istantanea\ndai contratti di durata; quest'ultimi dovrebbero essere incoercibili fino al raggiungimento della\n- Il modello tedesco per la sua originalità appare lungimirante ed equilibrato. Meriterebbe un'analisi\naccurata: innanzitutto è sufficiente ricordare che il § 104 del codice civile prevede l'incapacità di\nagire di chi non abbia compito il settimo anno: l'incapacità produce la nullità della dichiarazione;\npoi al minore che abbia compiuto i sette anni si riconosce una capacità di agire limitata: il minore\nnecessita delle autorizzazioni del suo rappresentante legale quando rende una dichiarazione di\nvolontà mediante la quale non acquista solo un vantaggio giuridico; se il contratto è stato concluso\ndal minore senza il consenso del suo rappresentante legale, la validità del contratto è rimessa al\nrappresentante legale. In altre parole il contratto concluso dal minore che abbia raggiunto i sette\nanni d'età è valido se gli arreca un vantaggio giuridico.\nI CONTRATTI INFORMATICI DEL MINORE E LE PROSPETTIVE DEL\nAttesa l'abilità dei minori nell'uso degli strumenti informatici e la frequenza con cui esse li\nimpegnano a scopo ludico, per ricerche, la Commissione europea ha elaborato diversi documenti\nper predisporre una linea d'azione al fine di proteggere la dignità del minore e porlo a riparo da\ncondotte illegittime o potenzialmente dannose.\nLa direttive 7|97 sulla conclusione di contratti a distanza si preoccupa di proteggere i minori: l'art 4\nprevede che le informazioni preliminari alla conclusione del contratto debbano essere offerte in\nmodo chiaro e comprensibile, tenendo conto di coloro che sono incapaci di esprimere il loro\nconsenso come i minori.\nE la direttiva 31|2000 sull'e-commerce si preoccupa di tutelare i minori dai reati che possono essere\ncommessi mediante l'uso della rete. Ma si tratta di misure di natura generica, si utili ma non\ncompiutamente utilizzabili per la difesa degli interessi del minore.\nLa disciplina italiana in questo materia appare assai rigida. L'orientamento prevalente è certamente\npaternalistico: il minore essendo affetto da incapacità di agire e quindi incapacità negoziale, pone\nin essere atti annullabili (art 1425 codice civile), salvo che non abbia raggirato la controparte\nfacendole credere di essere maggiorenne (art 1426). L'azione può essere promossa solo dal\nrappresentante legale del minore ovvero dall'interessato al raggiungimento della maggiore età.\nSi è cercati di ovviare a questa rigidità, proponendo di circoscrivere l'annullamento solo agli atti\naventi contenuto patrimoniale, non correlati quindi con il consenso espresso per interventi sanitari,\ncon l'esercizio di diritti fondamentali, con l'espressione della partecipazione alla vita di relazione.\nNella prospettiva realistica è facile constatate come i minori ogni giorno concludano contratti di\nscambio, che non sono invalidati; nei fatti della vita reale il minore sceglie, contratta, conclude\nmolti rapporti negoziali che producono effetti. In questo quadro fermo restando il principio della\ntutela dell'interesse del minore si potrebbe cominciare a riflettere su varie possibili soluzioni:\nl'ampliamento delle eccezioni all'incapacità legale, la riduzione del limite d'età per categorie di\ncontratti, l'attenuazione della sanzione.\nPERSONA E MERCATO. I DIRITTI DEI CONSUMATORI\nNel diritto comunitario la persona era considerata inizialmente come protagonista di rapporti\neconomici: innanzitutto come lavoratore. Ne è nata come un'autentica branca del diritto\ncomunitario, il diritto comunitario del lavoro, che ormai un settore a se stante. Già dall'inizio della\ncreazione del diritto comunitario si è considerata la persona come destinataria di prodotti e servizi,\nIn ambito giuridico la definizione di consumatore, deriva da una molteplicità di fonti che variano\nper provenienza, per durezza, per convenzione. Le fonti sulle quali costruire la nozione debbono\nessere organizzate secondo un ordine gerarchico al fine di prevenire possibili conflitti interpretativi.\nPer tutti gli ordinamenti degli Stati Membri dell'Unione Europea le fonti primarie sono costituite\ndalle fonti comunitarie (regolamenti, direttive, risoluzioni, pareri), comprensive della\ngiurisprudenza del Tribunale di Prima Istanza e della Corte di Giustizia; dalle fonti interne, cioè\ndalla giurisprudenza dei tribunali nazionali che applicano le fonti comunitarie; dalle soluzioni\nlegislative che nelle leggi speciali o nei codici dei singoli ordinamenti sono state escogitate per dare\ncorpo alla definizione. Anche la dottrina svolge un suo ruolo di chiarimento e di analisi critica, ma è\naperta alle fonti comunitarie, i modelli dottrinali che essa propone possono considerarsi “circolari”,\nadattabili quindi anche al di fuori dell'esperienza da cui provengono.\nOccorre anche considerare alcune convenzioni internazionali che recano disposizioni riguardanti i\nconsumatori: la convenzione di Bruxelles del 1968, la convenzione sulla legge applicabile alle\nobbligazioni dal 1980.\nI CARATTERI DELLE DEFINIZIONI PROVENIENTI DALLE FONTI\nINTERNAZIONALI E DALLE FONTI COMUNITARIE\nNella convenzione di Bruxelles campeggia la definizione che ricorre nella gran parte degli atti\ncomunitari: in materia di contratti il consumatore è la persona che conclude il contratto per un uso\nche possa essere considerato estraneo alla sua attività professionale (Art 13). La formula è ripetuta\ndall'art 5 della convenzione di Roma sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali.\nL'art 38 della Carta dei diritti fondamentali si preoccupa soltanto di precisare che nelle politiche\ndell'Unione è garantito un livello elevato di protezione dei consumatori. Allo stesso modo l'art 153\ndel Trattato sottolinea le finalità di promuovere gli interessi dei consumatori ed assicurare un livello\nelevato di protezione degli stessi, e individua l'oggetto dei singoli interessi tutelati che la Comunità\ncontribuisce a tutelare (la salute, la sicurezza economica, gli interessi economici).\nIl termine consumatore è presupposto, non definito nei suoi contenuti, sicchè occorre fare rinvio alle\naltre fonti comunitarie di rango inferiore.\nNelle direttive che si sono succedute negli ultimi 15 anni il consumatore è definito in modo\nripetitivo come la persona fisica che agisce, nei rapporti con il professionista, al di fuori della sua\nattività professionale. Occorre prendere in considerazione però altre fonti per arrivare ad una\ndefinizione più esplicita e completa. Innanzitutto le pronunce dei tribunali comunitari.\nNei suoi più recenti interventi la Corte di Giustizia ha proposto definizioni più dettagliate di\nconsumatore; con la sentenza del 3 luglio del 1997 ha precisato che gli articoli 13, 14, della\nConvenzione di Bruxelles devono essere interpretati nel senso che il soggetto che abbia stipulato un\ncontratto per l'esercizio di un'attività professionale non attuale, ma futura, non possa essere\nconsiderato consumatore. La Corte osserva che una stessa persona può essere in certi rapporti\nconsiderata consumatore e per altri considerata professionista, ma in un regime di protezione il\nconsumatore deve essere la parte cosiddetta economicamente più debole. Da questa considerazione\ndi natura pragmatica si evince che lo status di consumatore è uno stato occasionale, perchè\nl'avvicendamento degli status di consumatore o di professionista dipende dal tipo di relazione che i\nprivati istituiscono tra di loro.\nPiù di recente con la sentenza del 2005 la Corte ha stabilito che i contratti del consumatore\nriguardano solo i soggetti che non fanno uso professionale del bene o del servizio acquisito, a meno\nche l'uso professionale sia trascurabile nel contesto globale dell'operazione.\nI CARATTERI DELLE DEFINIZIONI PROVENIENTI DALLA FONTI DEL\nNel diritto italiano oltre alle definizioni di consumatore che si possono riscontrare nei\nprovvedimenti di attuazione delle direttive comunitarie, definizioni ripetitive della formula secondo\nla quale la quale consumatore è la persona fisica che agisce per scopi estranei all'attività\nimprenditoriale o professionale eventualmente svolta, troviamo la medesima formula nel codice\ncivile 1469-bis comma II e nella legge generale sui diritti dei consumatori e degli utenti, legge n\n281 del 1998. Nel codice civile troviamo anche la definizione di professionista, indicato come la\npersona fisica o giuridica, pubblica o privata, che nel quadro della sua attività imprenditoriale o\nprofessionale utilizza il contratto con il consumatore.\nNella legislazione bancaria o assicurativa non si riscontra una definizione di consumatore, ma solo\ndi cliente. Per la legislazione relativa all'intermediazione finanziaria né le direttive comunitarie né la\ndisciplina interna di recepimento si preoccupano di definire il consumatore o il risparmiatore,\nusando occasionalmente l'espressione investitore istituzionale solo per esonerarlo da obblighi di\ninformazione, di redazione, o di deposito di documenti.\nLa legislazione regionale dedicata soprattutto al sostegno finanziario delle attività delle associazioni\ndei consumatori, reca altre definizioni , rimanendo questa però sempre fonte di grado inferiore a\nquelle primarie, e che quindi non può essere considerata prevalente.\nLa giurisprudenza non ha ancora espresso un orientamento univoco, e le pronunce riguardanti i\nconsumatori sono ancora un numero esiguo. Alcune di queste pronunce ritengono che l'espressione\nconsumatore possa estendersi alle associazioni no-profit : agli enti di fatto, ai piccoli imprenditori,\nagli artigiani, agli imprenditori agricoli. Inoltre si ritiene che quando il professionista conclude un\ncontratto con un altro professionista per perseguire uno scopo diverso da quello imprenditoriale,\ndeve essere considerato alla stregua del consumatore: questo è il caso di uno scultore che aveva\nconcluso un contratto di trasporto per inviare una sua opera ad un concorso\nGLI USI DELLA NOZIONE DI CONSUMATORE NEI MODELLI DI\nDECISIONE E NEI PROVVEDIMENTI PARAGIURISDIZIONALI\nIn questi contesti si possono evidenziare almeno cinque diverse interpretazioni del termine\n- il titolare dell'interesse protetto, la cui violazione è dedotta nel procedimento\n- il titolare di un interesse protetto in quanto tutelato in capo all'associazione di\nappartenenza del consumatore\n- il titolare di un interesse che è rilevante in quanto appartiene ad una categoria, e perciò\nqualificato come interesse collettivo o interesse diffuso\n- il titolare di un interesse che confluisce in un interesse generale o pubblico\n- il modello a cui far riferimento per assumere valutazioni relative alla conformità di un\natto o di un comportamento alle prescrizioni legislative.\nIL CONSUMATORE COME TITOLARE DI UN INTERESSE INDIVIDUALMENTE PROTETTO\nIn tali ipotesi il problema principale è collegato con la legittimazione ad agire e con l'interesse ad\nagire dell'attore; in altri termini il consumatore è considerato in quanto portatore diretto di un\ninteresse riconosciuto e garantito dalla legge in capo al soggetto (qualificato come consumatore)\nche fa valere quel diritto in giudizio per trarne un vantaggio diretto.\nGli esempi più significativi dell'uso di questa accezione riguardano la giurisprudenza in materia di\nresponsabilità per i danni derivanti dalla circolazione di prodotti difettosi, la giurisprudenza in\nmateria di pubblicità commerciale\nIL CONSUMATORE COME MEMBRO DI UN'ASSOCIAZIONE\nIn questa categoria di provvedimenti vanno collocate le pronunce riguardanti la legittimazione ad\nagire delle associazioni. In questo quadro bisogna chiedersi se devono essere considerate contrarie\nalla costituzione le disposizioni che limitano la legittimazione ad agire delle associazioni: il caso si\nè posto per l'art 2061 del codice civile. Con la sentenza n 59 del 1988 la Corte Costituzionale ha\nstabilito che è manifestamente inammissibile la questione di legittimità costituzionale dell'art 2061\nnella parte in cui limita alle sole associazioni professionali il potere di promuovere l'azione per la\nrepressione della concorrenza sleale, perchè compete al legislatore apprestare adeguati strumenti di\nsalvaguardia per il consumatore.\nÈ stata riconosciuta la personalità giuridica ad una associazione di imprese la cui finalità era\ncostituita dal controllo della qualità dei prodotti degli imprenditori che dovevano possedere precise\nIL CONSUMATORE COME PORTATORE DI INTERESSI DIFFUSI\nBen poche sono le pronunce per quest'accezione; normalmente gli interessi diffusi sono collegati\ncon la tutela dell'ambiente. Tuttavia in materia di pubblicità ingannevole la legittimazione ad agire\ndelle associazioni è stata riconosciuta esplicitamente, e quando queste stesse associazioni agiscono\nper l'inibitoria, agiscono non tanto per un interesse dei propri associati, ma per un interesse diffuso\ndi tutti i consumatori.\nIn assenza di una disciplina avente carattere generale, la giurisprudenza ha delimitato il campo di\nazione: in tema di “giustiziabilità” degli interessi diffusi un fattore fondamentale di legittimazione\nall'impugnazione è rappresentato dall'interesse processuale al ricorso, cioè da un'aspettativa di\nvantaggio del ricorrente anche solo potenziale o strumentale. Inoltre si è ritenuto che l'interesse\ndiffuso è economicamente valutabili e concorre a determinare la nozione di “patrimonio pubblico”,\nsicchè la sua violazione implica la perpetrazione di un danno erariale.\nVi sono poi casi in cui al consumatore è concesso di agire o di intervenire solo in forma associativa\ne non a titolo individuale; l'interesse individuale è quindi protetto solo in quanto interesse diffuso\nfatto valere da un gruppo esponenziale: ciò per ragioni di economia processuale e di buon\nandamento dell'attività amministrativa.\nIL CONSUMATORE COME PORTATORE DI UN INTERESSE CHE CONFLUISCE NELL'INTERESSE\nSono esempi di questo tipo di provvedimenti: la messa in commercio e la distribuzione dei prodotti.\nAd esempio in sede comunitaria la Corte di Giustizia ha precisato la fissazione delle norme relative\nalla distribuzione dei prodotti farmaceutici resta affidata agli Stati Membri, rispettando\nnaturalmente le disposizioni relative alla libera circolazione delle merci. Quindi se una legislazione\nnazionale prevede un monopolio riservato ai farmacisti per la distribuzione dei medicinali o altri\nprodotti, questo può costituire un ostacolo alle importazioni.\nLa tematica di rilevanza degli interessi dei consumatori è emersa nella controversia relativa agli\naccordi tra associazioni di produttori e associazioni di commercianti nella distribuzione dei punti\nvendita. Tra gli interesse pubblicistici collegati con l'iscrizione ad un albo per poter svolgere una\ndeterminata attività professionale si sono considerati anche gli interessi dei consumatori. È il caso\nad esempio di chi svolge attività “sub-agente” nel settore assicurativo e che quindi entra in contatto\ncon il cliente-consumatore-assicurato.\nAnche la disciplina dei prezzi incide sugli interessi dei consumatori; ma come fare a stabilire quanto\nun prezzo è ragionevole? Occorre tener conto del mercato locale o comunitario?.\nLa Corte di Giustizia ha precisato che le istituzioni comunitarie possono dare preminenza ad alcuni\nobiettivi posti dall'art 39 del Trattato rispetto ad altri. L'aumento dei prezzi, vietato dallo stesso\narticolo 39, non costituisce violazione dell'articolo dal momento che la creazione di\nun'organizzazione comune dei mercati si traduce in uno dei prezzi in tutta la comunità e l'obiettivo\ndei prezzi ragionevoli per il consumatore deve essere considerato in riferimento al mercato comune,\ne non a quello nazionale.\nIL CONSUMATORE COME PARAMETRO\nLa maggior parte dei casi raccolti dalla giurisprudenza concerne la disciplina del marchio. Della\nconcorrenza e della pubblicità commerciale.\nQui l'interesse del consumatore non è inciso individualmente, l'interesse è tutelato in modo indiretto\no riflesso; il consumatore è considerato alla stregua di un soggetto medio, che reagisce di fronte a\nfenomeni economici, estetici, commerciali, e le sue reazioni sono utilizzate come parametro di\nvalutazione: il consumatore come standard.\nIl parametro del consumatore è impiegato dalla legge come metro degli effetti conformi o difformi.\nIl marchio come segno distintivo del prodotto non deve ingannare il pubblico (art 18 del regio\ndecreto n 929 del 1942). Sicché ingannare il pubblico significa produrre il disorientamento del\npubblico in riferimento alla qualità o la provenienza del prodotto contrassegnato, oppure indurre in\nerrore per equivoci terminologici il consumatore medio in ordine all'origine e alla qualità dei\nprodotti contrassegnati. Il parametro del consumatore è impiegato anche per qualificare il marchio\ncome forte o debole. Allo stesso modo l'uso di parole straniere o di parole dialettali possono essere\noggetto di marchio se nell'opinione del consumatore medio non sono generalizzabili.\nAnche la disciplina della concorrenza sleale si rifà alla figura del consumatore come parametro per\nvalutare la correttezza del comportamento dell'imprenditore concorrente. Per il comportamento\nconcorrenziale occorre valutare l'intenzione di nuocere (il dolo) o la negligenza (la colpa) in capo\nL'impiego del consumatore come parametro ma non come destinatario finale della tutela appare\nanche in caso di dumping interno: qui il consumatore sarebbe ben lieto di poter acquistare a prezzi\nfortemente scontati, prezzi che altrimenti avrebbero un costo ben più alto; tuttavia proprio\nquest'attitudine è considerata come reazione ad una pratica che deve essere condannata. Per la Corte\nSuprema l'offerta di beni o di servizi a prezzi inferiori a quelli praticati dalle imprese concorrenti\nrientra nella lecita competizione del mercato, salvo che si mantenga nei limiti di una normale\ncompetizione di mercato, ma diventa illecita quando si configura nella pratica del cosiddetto\ndumping interno, mediante l'artificioso abbattimento sotto costo dei prezzi, non giustificato dalle\nobiettive condizioni della produzione; in questo caso inoltre non solo viene fuorviato il giudizio del\nconsumatore ma anche infrante le regole su cui gli operatori economici confidano.\nIl parametro del consumatore è utilizzato poi , da un decennio, per la commisurazione degli\ninteressi debitori, quando il consumatore è assunto come modello di creditore. Nella tipologia dei\ncreditori la Suprema Corte distingue: l'imprenditore, il risparmiatore abituale, il modesto\nconsumatore, il creditore occasionale. In ciò si chiarisce che il modesto consumatore non è un\nparametro uniforme, applicabile a tutti ma conserva connotati propri:\n§ quando la parte non allega e dimostra di essere un imprenditore (soggetto che utilizza il denaro\nnel ciclo produttivo per trarne il tasso di profitto) ne un risparmiatore abituale (che suole collocare il\ndenaro in determinati investimenti) ne un modesto consumatore (che spende tutto il denaro di cui\ndispone e patisce perciò il rialzo dei prezzi quando incassa in ritardo le somme dovutegli), essa può\nqualificarsi residualmente come un creditore occasionale, che beneficia una tantum di una somma\nrilevante per la quale deve escludersi l'immediata destinazione al consumo.\nIL CONSUMATORE COME TITOLARE DELL'INTERESSE PROTETTO E COME PARAMETRO\nIn questa accezione confluiscono i provvedimenti che in applicazione dell'art 2598 del codice civile\nsulla concorrenza sleale, e in applicazione della disciplina speciale, censurano i messaggi\npubblicitari; a questi provvedimenti si affiancano quelli emanati dalle autorità private. In questo\nquadro bisogna distinguere il modello di consumatore preso in considerazione nell'applicazione\ndella concorrenza sleale e il modello di consumatore in riferimento alla pubblicità ingannevole: il\nprimo è un semplice parametro, il secondo si riferisce al titolare dell'interesse protetto.\nLA QUALIFICAZIONE DI CONSUMATORE NEI RAPPORTI NEGOZIALI\nIl professionista può chiedere alla controparte di qualificarsi, sulla base di autocertificazione, o delle\ninformazioni legittimamente acquisibili tra i contraenti, il proprio status, gli scopi per i quali\nconclude il contratto. Tra gli operatori bancari e assicurativi la qualificazione di consumatore non\nconsiste tanto in un fatto oggettivo connesso all'operazione conclusa, alla qualificazione del\ncontratto, ma in un fatto soggettivo che dipende dalla manifestazione del consenso dell'interessato:\nla controparte del professionista dichiara di essere consumatore, e per tale ragione di avere diritto al\ntrattamento che la legge riserva al consumatore, sia in termine di clausole, sia in termine di\ninformazioni, sia in termini di rimedi. Se la qualificazione è inesatta le alternative riguardano o\nl'annullamento del contratto per errore o per dolo, o la risoluzione per inadempimento all'obbligo\ninformativo, a cui si unisce il risarcimento del danno.\nIL DIRITTO DEI CONSUMATORI E' GIUNTO AL BIVIO?\nIn un saggio recente Howells e Whilhelmsson hanno individuato 4 direttrici secondo le quali si sta\nevolvendo il diritto dei consumatori:\n1) l'uso del paradigma incentrato sull'informazione del consumatore, al fine di ridurre le\nasimmetrie tra professionisti e clienti\n2) l'affidamento della disciplina a clausole generali\n3) l'agevolazione di sistemi di autocontrollo\n4) l'approvazione di direttive che promuovono l'armonizzazione della disciplina ad un livello\nQuesto modo di procedere della Commissione potrebbe però comportare delle discrasie ed effetti\nnegativi: finirebbe per mortificare l'evoluzione dei diritti nazionali e vanificherebbe il rapporto\ndialettico e proficuo tra ordinamenti nazionali e ordinamento comunitario\nAnche Hans Micklitz ha espresso preoccupazioni sull'evoluzione del diritto comunitario. Egli\nsottolinea innanzitutto come il diritto dei consumatori sia l'espressione più significativa del primato\ndel diritto comunitario sul diritto interno. Ed allora si pone il problema se il diritto comunitario\npossa soppiantare le tradizioni nazionali; inoltre Micklitz osserva come il diritto dei consumatori è\nun diritto in movimento contraddistinto da 3 fasi: quella iniziale era fondata sull'idea di Stato\nsociale; nella seconda fase, che si estesa fino all'inizio degli anni '90, il diritto dei consumatori è\nstato inglobato nel diritto del mercato interno; la terza fase, quella in atto, vede la trasformazione\ndel diritto dei consumatori nel diritto dei cittadini.\nMicklitz ritiene che proprio l'inclusione del diritto dei consumatori nel diritto del mercato interno\ndeprima lo sviluppo di iniziative nazionali che fuoriescono dalle direttive\nMolte sono ancore le lacune del diritto dei consumatori: ad esempio il difetto di una direttiva sulla\nresponsabilità dei produttori di servizi.\nIL DIRITTO DEI CONSUMATORI NELLA COSTITUZIONE EUROPEA\nNella Costituzione Europea varie sono le disposizioni applicabili alla persona, considerata come\nconsumatore. Tra gli obiettivi dell'Unione già si pone quale valore di base la dignità umana e si\nprecisa che lo sviluppo sostenibile dell'Europa è basato su di una crescita economica equilibrata e\nsulla stabilita dei prezzi, su un economia sociale di mercato fortemente competitiva, che mira alla\npiena occupazione. È riconosciuto e garantito il diritto della persona all'integrità fisica e psichica,\nnonché il rispetto della vita familiare e si enuncia poi per i consumatori la garanzia di un elevato\nIn questo quadro non è concepibile inoltre che le politiche dell'Unione possano porsi in contrasto\ncon i diritti fondamentali riconosciuti dalla Costituzione europea, diritti fondamentali che diventano\nun limita all'azione comunitaria nel settore. Pertanto l'art 153 del Trattato Ce, che impone alla\nComunità il compito di contribuire a tutelare la salute, la sicurezza e gli interessi economici dei\nconsumatori e di tener conto delle loro esigenze, deve essere riletto alla luce delle disposizioni della\nCostituzione Europea. IL CONTRATTO\nUn opinione tralatizia mette in evidenzia le radici comuni del diritto contrattuale, rinvenendole nel\ndiritto romano; sicuramente vocaboli come contratto o obbligazione trovano riscontro nelle fonti\nLa teoria generale del contratto si è sviluppata soprattutto grazie alla Pandettistica, la quale a\ndifferenza del diritto romano a costruito la categoria generale del rapporto giuridico, di\ndichiarazione e di negozio giuridico. E' altrettanto un opinione tralatizia che la disciplina del\ncontratto nei diversi ordinamenti sia fondata su valori comuni. In questo caso se si intende\ngenericamente il contratto come operazione economica si possono riscontrare valori comuni come\nlibertà di contrattare, dare rilievo alla volontà di concludere il contratto; ma è altrettanto chiaro\ncome in alcune esperienze si esaltano o evidenziano valori che in altre esperienze non sono tutelati\nin materia contrattuale. Quindi i processi di armonizzazione e di unificazione della disciplina del\ncontratto sono da riscontrare nella concezione del contratto come “veste giuridica” dell'operazione\neconomica, per raggiungere una koinè (lingua) terminologica comune.\nI giuristi italiani, e in particolare il Consiglio Nazionale Forense, hanno avviato a cadenze\nsemestrali seminari di aggiornamento che tengono conto sia dell'evoluzione del diritto interno, sia\ndell'evoluzione delle esperienze straniere più rilevanti, sia dei tentativi di codificazione destinati a\nsfociare in regole comuni a tutti i Paesi Membri dell'Unione.\nL'inizio del terzo millennio presenta novità interessanti nel settore del diritto contrattuale:\n1) Per quanto riguarda il diritto interno, la giurisprudenza sta adattando le disposizioni del codice\ncivile alle esigenze emergenti della prassi: il legislatore inoltre sta coniando nuove regole per\nl'attuazione delle direttive comunitarie, novellando il codice civile (si pensi all'art. 1469 bis e ss.).\nVa aggiunto poi come la prassi ha promosso l'utilizzazione di nuovi modelli contrattuali, nuove\nclausole contrattuali e persino nuove tecniche di conclusione del contratto.\n2) Per quanto riguarda il diritto comunitario si prosegue l'attuazione di direttive, fino ad oggi 12,\nche investono il settore, come per esempio in materia di tutela del consumatore. La Giurisprudenza\ndella Corte di Giustizia europea inoltre continua ad elaborare principi di valenza generale che\nriguardano vari teme, tra cui la nozione di buona fede, clausola vessatoria, i confini del danno\ncontrattuale. Anche la Commissione con la Direzione Generale della Concorrenza si è proposta di\nelaborare una direttiva sui servizi professionali, con la Direzione Generale del Mercato ha elaborato\nuna proposta di direttiva generale sui servizi.\n3) Nel diritto dei Paesi Membri si sono introdotti nuovi codici, come quello olandese, e si sono\nnovellati interi libri dei codici vigenti. A ciò si aggiunge l'azione di Università o Istituti Privati che\npromuovono la redazione di codici di diritto uniforme; a Pavia infatti l'Accademia dei giusprivatisti\neuropei ha predisposto un Codice di diritto contrattuale.\n4) Nel diritto internazionale varie iniziative, come “l'avant-projet” dell'Organizzazione\nper l'armonizzazione in Africa del diritto degli Affari, sono rivolte ad avvicinare gli ordinamenti\ngiuridici, migliorare lo sviluppo dei rapporti commerciali, dare maggiore certezza giuridica agli\noperatori e ridurre i costi transattivi.\nTutte le iniziative sopraccennate prevedono che le parti, già nella fase della trattativa e poi nella\nfase della conclusione ,dell'interpretazione e dell'esecuzione del contratto, osservino:\na) il principio di buona fede e di fairness;\nb) il principio di ragionevolezza;\nc) il principio di trasparenza e di simmetria nell'informazione;\nd) il principio di conservazione del contratto;\ne) il principio di adeguatezza nel rapporto tra le prestazioni.\nLe parti pur essendo considerate su di un piano paritetico sono valutate anche dal punto di vista del\nloro potere contrattuale, cosi che se una di esse può apparire più “debole” grazie a questi principi si\nprovvede a riequilibrare le posizioni.\nL'AQUIS COMMUNAUTAIRE IN MATERIA DI CONTRATTI\nInnanzitutto si deve sottolineare come gli scopi della ricostruzione dell'a.c. sono molteplici. Si\ndevono infatti considerare gli scopi cognitivi , dal momento che l'enorme produzione normativa\ndegli organi comunitari pone problemi di conoscibilità delle regole da parte sia dei loro destinatari\nsia degli stessi organi di produzione. Poi si devono considerare anche gli scopi sistematici e\nfunzionali: difatti si pongono problemi di coordinamento e di sovrapposizione e inoltre questo\ncorpo normativo deve essere valutato sul piano della sua efficacia e attuazione da parte degli Stati\nDEFINIZIONE DI CONTRATTO E L'INDIVIDUAZIONE DEI REQUISITI\nNei diversi ordinamenti sono molteplici sia le definizioni legislative di contratto sia le nozioni di\nSia I PICC sia i PECL, non forniscono la definizione di contratto, ma entrambi i testi si impegnano\na salvaguardare la libertà contrattuale.\nI Principi dell'Unidroit si aprono con un enunciazione di carattere generale secondo la quale le\nparti sono libere di concludere un contratto e di determinare il contenuto. Le regole successive\naffermano che il contratto può essere concluso per iscritto, oppure può essere provato con tutti i\nmezzi, anche testimoniali (art. 1.2). Negli ordinamenti di common law il contratto è giuridicamente\nvincolante sia per ragioni utilitaristiche si per ragioni di correttezza commerciali (se le parti\nconcludono il contratto senza intenzione di vincolarsi non si possono concludere affari e il\nPerciò i redattori hanno introdotto il principio in base al quale il contratto che sia stato formalmente\nvalido vincola coloro che lo hanno concluso (art. 1.3). Oltre al principio di libertà contrattuale i\nvalori fondamentali su cui poggia l'impalcatura dei principi dell'Unidroit abbracciano pure la\nrilevanza degli usi, il favor contractus, la buona fede e la correttezza, la repressione della slealtà.\nInfatti gli usi si ritengono noti e accettati dalle parti anche se non espressamente richiamati in\ncontratto, sia che si tratti di usi normativi sia che si tratti di usi commerciali; essi sono richiamati\ndalle disposizioni preliminari in materia di fonti (art 1,8,9). Quanto alla conservazione del contratto\nil favore per 'operazione economica emerge da numerose regole si in tema di formazione (art. 2.1,\n2.12, 2.14, 2.22) sia in tema di validità (art 3.2, 3.3) sia in tema di hardship.\nPer quanto riguarda la buona fede, per l'Unidroit, viene codificata quale principio generale, viene a\ncostituire cioè un valore universale, principio applicabile anche in altri settori. Al medesimo\nprincipio si richiama la Convenzione di Vienna del 1980 sulla vendita di merci.\nSul complesso di regole che si propongono di controllare e prevenire la mala fede dei contraenti non\nsono da ricordare solo le regole sul dolo (art. 3.8) e sulla violenza (art 3.9), ma anche le regole in\nmateria di contratti per adesione e conclusi mediante moduli o formulari. Si prevede che le clausole\ngià predisposte possano avere efficacia solo se espressamente richiamate (art. 2.19), non possono\navere inoltre un effetto sorprendente (art 2.20), non prevalgono sulle clausole aggiunte (art. 2.21) e\nsiano interpretate a favore della controparte (art 4.6).\n- I PECL\nAnche i PECL della Commissione Lando-Beale non danno la definizione di contratto, definizione\ndunque affidata all'interprete. La nozione di contratto usata nei PECL comprende gli accordi\nmediante i quali due o più parti assumono l'obbligazione di eseguire una prestazione, gli accordi in\ncui solo una parte assume obbligazioni e la sua promessa richiede l'accettazione dell'oblato, le\npromesse in cui la parte vincolata non richiede l'accettazione dell'altra. I requisiti richiesti sono:\n1) l'intenzione di vincolarsi\n2) la sufficiente completezza dell'accordo\nIl primo requisito definito nell'art 2.102 va inteso in senso oggettivo, cioè nell'affidamento creato\nnella controparte; la promessa che crea un affidamento è vincolante anche nel nostro ordinamento.\nIl secondo requisito specificato nell'art. 2.103 richiede che il contenuto deve essere sufficientemente\ndefinito tra le parti in modo da rendere il contenuto produttivo di effetti oppure deve essere\ndeterminabile mediante il ricorso ai PECL.\nSia i PICC che i PECL non tengono conto ne della “causa” ne della “consideration”. Questa scelta\nsorprendente potrebbe rivelarsi al tempo stesso felice: infatti nelle esperienze che fanno uso della\ncausa o della consideration le due nozioni sono spesso molto controverse.\nLA CLAUSOLA DELL'HARDSHIP\nIn tutti gli ordinamenti si prevedono regole riguardanti l'eventualità che l'esecuzione possa diventare\neccessivamente onerosa. Nell'esperienza italiana si distinguono due ipotese: quella in cui l'onerosità\neccessiva fosse straordinaria e imprevedibile (art.1467), e quella in cui le circostanze onerose\nfossero prevedibili ma non previste dalle parti. Nel commercio internazionale si tende a mantenere\nin vita il contratto; infatti l'enunciazione generale secondo la quale le parti sono tenute a eseguire le\nrispettive prestazioni anche se siano diventate più onerose (art. 6.2.1) è corretta dall'istituto dell\nI caratteri di quest'istituto sono delineati dall'art 6.2.2:\n1) l'onerosità deve dipendere da un rischio non accettato in contratto\n2) devono dipendere da circostanze esterne che non devono dipendere dalla parte che le\n3) e devono essere sopravvenute o se anteriori non dovevano essere note o conoscibili.\nL'effetto dell'hardship è diretto al mantenimento del rapporto\nNei PECL si prevedono due meccanismi per riportare il contratto ad equità senza necessità di\nrisolverlo: l'obbligo di rinegoziazione (art 6.111 (2)) e l'intervento del giudice, il quale a sua scelta\npuò risolvere il contratto o modificarlo per distribuire perdite e profitti (art 6.111 (3)). Queste\nopzioni possono avvenire a tre condizioni: che il mutamento delle circostanze si sia verificato dopo\nla conclusione del contratto, che esso non potesse essere previsto al momento della conclusione del\ncontratto, che la parte danneggiata non fosse tenuta ad assumersi il rischio del mutamento.\nIl codice civile italiano si preoccupa soprattutto di definirne gli effetti che sono sostanzialmente\ndue: limitare il risarcimento alla prestazione promessa se non è stata convenuta la risarcibilità del\ndanno ulteriore e obbligare l'inadempiente a pagarla indipendentemente dalla prova del danno.\nVerificatosi l'inadempimento definitivo per il quale è stata pattuita la penale, il creditore ha\nun'alternativa, potendo chiedere l'esatto adempimento oppure la penale. Inoltre la penale può essere\nridotta se l'obbligazione principale è stata eseguita in parte o se l'ammontare della penale è\nmanifestamente eccessivo (art 1384). Parte della dottrina propende per una funzione essenzialmente\nrisarcitoria della clausola: essa costituirebbe una forma di liquidazione preventiva e forfetaria del\ndanno derivante dall'inadempimento contrattuale, al fine di rafforzare la posizione del creditore.\nInoltre sia per la dottrina dominante sia per la giurisprudenza ai fini della penale il danno è del tutto\nirrilevante, non solo nel suo esatto ammontare ma anche nella sua esistenza. Quindi il danno ridotto\na mero elemento accidentale non sarebbe idoneo a costituire la causa dell'obbligazione penale, la\nquale andrebbe rapportata direttamente all'inadempimento. Pertanto la clausola penale presenta\ncarattere sanzionatorio e nello stesso tempo risarcitorio: essa svolge soprattutto la funzione di\nliquidare preventivamente i danni ma contemporaneamente rappresenta anche una specie di pena\nI PICC si occupano di questo problema in 2 ipotesi:\nLa prima riguarda il caso in cui sia il giudice ad ordinare alla parte inadempiente di eseguire la\nprestazione e sia sempre il giudice a stabilire che in caso di inadempimento la parte che si sottrae\nall'obbligo versi all'altra una penale (art. 7.2.4). I PICC stabiliscono che la somma specifica è\ndovuta anche se la parte che ha subito l'inadempimento non lamenta un danno attuale (art 7.4.13).\nTuttavia il giudice d'ufficio può ridurre la somma ad un ammontare ragionevole quando essa sia\nesageratamente eccessiva in considerazione anche del danno e di altre circostanze.\nLa formula dei PECL è analoga a quella dei PICC, solo che danno nei primi è denominato LOSS e\nnei secondi HARM.\nLA SECONDA VERSIONE DEI PRINCIPLES OF EUROPEAN CONTRACT\nIl 16 dicembre del 1999 all'Università di Utrecht è stata presentata la seconda versione dei PECL.\nLa sezione dei Principles sul contratto coordinata dal giurista olandese O.Lando, oggetto di una\nprima redazione negli anni 1980-1992, ha suscitato grande interesse. Il nuovo testo è stato\npredisposto in due lingue: l'inglese e il francese, è in corso di redazione la versione tedesca. Come\ncommentato anche da Lando gli obiettivi fondamentali consistono nella promozione dell'accesso\nalla giustizia, nel riconoscimento reciproco delle decisioni, nella maggior convergenza delle regole\ndi diritto civile. L'applicazione dei Principles è destinata ai Paesi Membri della Comunità, ma essi\npossono essere adottati dalle parti quale legge applicabile al contratto; possono anche essere\nutilizzati dagli arbitri nell'applicazione della lex mercatoria. I Principles non contengono norme\nimperative, ma evidenziano l'essenza degli scopi per cui i Principles sono stati redatti: si pensi al\ndovere di buona fede e di corretto comportamento.\nPRINCIPIO DI AUTONOMIA CONTRATTUALE\nIl principio di autonomia contrattuale è considerato uno dei valori fondamentali degli ordinamenti\ngiuridici. Nell'ambito di un congresso tenutosi a Oporto nel 1991 Canaris ha sottolineato come nella\nsocietà di diritto privato esiste un principio fondamentale, quello dell'autodeterminazione a cui\ncorrisponde l'auto responsabilità. In sostanza per Canaris la libertà contrattuale è protetta perchè\nsintomo di libertà, non perchè è sintomo di giustizia. Nell'esperienza italiana si deve a Pietro\nRescigno la riflessione più rilevante su questo tema. L'autonomia contrattuale significa ai sensi\ndell'art 1329 libertà di determinare il contenuto del contratto e di concludere contratti che non\nrientrino nei tipi previsti. Non sembra però che la nostra Costituzione contempli una garanzia della\nlibertà contrattuale, sono garantite solo alcune manifestazioni dell'autonomia contrattuale,quali la\nlibertà di associazione, la libertà matrimoniale...\nIn Italia il recepimento della direttiva sulle clausole abusive è avvenuto mediante l'art. 25 della\nlegge n.52 del 1996. Nel nostro Paese le direttive comunitarie normalmente sono recepite con leggi\nspeciale, di iniziativa parlamentare, o con decreti-legge predisposti dal Governo, o con decreti\nlegislativi, o con le disposizioni contenute nelle c.d. Leggi comunitarie approvate dal Parlamento.\nAl suo apparire la direttiva 93/13/CEE ha rinnovato e non poco l'interesse che la dottrina aveva\nmanifestato per temi quali la disciplina dei contratti per adesione, la disciplina delle clausole di\nesonero o di limitazione della responsabilità.\nL'art 1 della direttiva va a specificare il suo ambito di applicazione, ambito riprodotto dall'art 1469-\nbis I comma. Tuttavia mentre il testo della direttiva si limita al rifermento della categoria dei\ncontratti stipulati tra professionisti e consumatori, l'art 1469-bis esplicita l'oggetto del contratto,\nfacendo riferimento alla cessione di beni e alla prestazione di servizi. L'art 2 lettera a riguarda la\nterminologia delle clausole; l'art 2 lettera b definisce il consumatore come persona fisica. Il\nlegislatore italiano ha ripetuto la medesima formula, restringendo quindi l'ambito di applicazione ai\nsoli contratti in cui la controparte del professionista è il consumatore individuale che agisce per\nscopi estranei all'attività imprenditoriale o professionale. I comma 1 e 2 dell'art 3 riguardano le\nclausole oggetto di negozio individuale: seppur articolato il testo della direttiva non è preciso; il\ntesto di recepimento è piuttosto laconico, in quanto si riduce ad enunciare che non sono vessatorie\nle clausole o gli elementi di clausola che siano oggetti di trattativa individuale. Quanto ai criteri di\nindividuazione del carattere di vessatorietà di una clausola il testo della direttiva è ambiguo. L'art 3\ncomma 1 pone molteplici problemi interpretativi:\n1) se la buona fede debba essere intesa in senso oggettivo o soggettivo\n2) se la contrarietà della buona fede sia criterio additivo rispetto allo squilibrio oppure si\nrafforzativo oppure sia enfatico\n3) se lo squilibrio significativo debba considerarsi come sintomo di grave, eccessivo o di\nrilevante di non irrilevante.\nL'art 3 comma 3 rinvia ad un'allegato l'elenco indicativo e non esaustivo di clausole che possono\nessere dichiarate abusive. In questo quadro bisogno soffermarsi sulla lettera q dell'allegato ,\nespresso con una formula poco comprensibile in italiano: “sopprimere o limitare l'esercizio di azioni\nlegali o vie di ricorso del consumatore, in particolare obbligando il consumatore a rivolgersi\nesclusivamente a una giurisdizione d'arbitrato non disciplinata da disposizioni giuridiche. Il testo di\nrecepimento sdoppia quest'enunciazione in 2 gruppi:\n1) le clausole che hanno per oggetto o per effetto di sancire a carico del consumatore\n2) e stabilire come sede del foro competente località diversa da quella di residenza o\ndomicilio elettivo del consumatore\nL'ultima parte dell'art 4 comma 2 e la prima parte dell'art 5 impongono al professionista di usare\nclausole chiare e comprensibili, pena la declatoria di vessatorietà. Anche in questo caso non\nmancano gli interrogativi: Nel valutare la chiarezza e la comprensibilità si deve assumere come\nmodello il consumatore medio o il consumatore ragionevole? Si deve tener conto della diligenza\nmedia con cui il consumatore deve leggere e capire le clausole? I requisiti di chiarezza e di\ncomprensibilità sono disgiuntivi o cumulativi?. L'art 5 inoltre lascerebbe intendere che la clausole\noscure o incomprensibili sono da interpretarsi nel dubbio a favore del consumatore. L'art 6 riguarda\nle conseguenze della declatoria di vessatorietà di una clausola; il codice novellato all'art 1469-\nquinquies ha optato per l'inefficacia parziale e relativa. Parziale perchè il contratto rimane efficace\nper il resto, relativa perchè solo il consumatore può farla valere. La soluzione è più favorevole al\nconsumatore in quanto la nullità della clausola potrebbe portare ad una lacuna del contratto a alla\nsua integrazione. L'art 7 concerne l'azione inibitoria: la disposizione è chiara ma sembra incompleta.\nLa direttiva infatti non dice se sia possibile prevenire l'elusione degli effetti dell'inibitoria. Cioè la\ndeclatoria di inefficacia colpisce la singola clausola, ma il professionista può sostituirla con un'altra\nclausola di identico tenore, anche se formulata in modo diverso da quella colpita, e proseguire così\ncon la conclusione di contratti svantaggiosi per il consumatore.\nIl testo dell'art 1469-sexies si presta ad altre osservazioni. Per un verso è da elogiare come si\nestenda la legittimazione ad agire alle Camere di Commercio, per altro verso lascia incerta la\npossibilità di agire da parte del singolo consumatore.\nIL PROCEDIMENTO DI INFRAZIONE APERTO DALLA COMMISSIONE\nCEE NEI CONFRONTI DELL'ITALIA PER INESATTO RECEPIMENTO\nGià il 13 dicembre 1996 a pochi mesi dall'approvazione del testo di recepimento, la Commissione\naveva segnalato al Governo Italiano diversi rilievi:\n- l'ambito di applicazione della direttiva è stato considerato troppo circoscritto per la\ndefinizione dei contenuti dei contratti dei consumatori\n- la disciplina italiana riduceva gli spazi di tutela nelle procedure d'urgenza, in quanto il\ngiudice avrebbe potuto correggere il significato della clausola oscura o incomprensibile,\nsenza quindi accogliere l'istanza e consentendo al professionista di continuare ad impiegare\nla clausola medio tempore.\n- l'art 1469-quinquies comma 5 riproduce l'applicazione della disciplina più favorevole al\nconsumatore nel caso di contratto assoggettato alla disciplina di un paese terzo, ma la\ncircoscrive al presente articolo e non la estende a tutte le disposizioni del capo.\n- l'azione inibitoria non prevede la legittimazione ad agire delle associazioni dei\nconsumatori contro le associazioni dei professionisti che abbiano diramato raccomandazioni\ninerenti i moduli utilizzati dai loro associati\nIl Governo Italiano aveva risposto ai rilievi con lettera del 14 marzo 1994 osservando:\n1) la definizione degli oggetti dei contratti dei consumatori non escludeva che la disciplina\nintrodotta fosse applicabile a tutti i contraenti della categoria\n2) quanto al secondo rilievo che nel codice civile già esiste una disposizione (art 1370) che\nimpone una regola di carattere generale riguardante l'interpretazione del contratto\n3) il terzo rilievo fu accolto\n4) il quarto rilievo fu considerato inconferente, in quanto le raccomandazioni delle\nassociazioni di categoria non hanno rilevanza giuridicamente\nNon soddisfatta delle risposte la Commissione ha aperto una procedura d'infrazione n 98/2026. In\nrisposta il Governo italiano ha predisposto e comunicato a Bruxelles ulteriori osservazioni. Il\ncontenzioso con la Commissione non è finito qui. Il 18 dicembre del 1998 la Commissione ha\nemesso un parere nel quale si sosteneva che l'Italia non ha recepito fedelmente la direttiva e quindi\nha invitato il nostro Paese ad adottare le misure necessarie per uniformarsi . Con la sentenza del 24\ngennaio del 2002 la Corte di Giustizia ha condannato l'Italia per non aver attuato integralmente l'art\n7 n 3 della direttive. Il Parlamento ha quindi provveduto a modificare l'art 1469-sexies.\nLA LEGGE GENERALE SUI DIRITTI DEI CONSUMATORI\nCon l'entrata in vigore della legge n. 281 del 1998 sui diritti dei consumatori si sono introdotte\nalcune disposizioni che agevolano l'accesso alla giustizia dei consumatori. L'art 3 comma 1\nconferisce la legittimazione ad agire delle associazioni dei consumatori, le quali possono chiedere al\ngiudice competente di inibire gli atti e i comportamenti lesivi degli interesse dei consumatori e degli\nutenti. Inoltre le associazioni ai sensi del comma 2 possono attivare prima di adire il giudice le\nprocedure di conciliazione previste tra le nuove funzioni delle Camere di commercio. Inoltre l'art 6\ndispone che nei casi in cui ricorrano giusti motivi d'urgenza l'azione inibitoria si svolge a norma\ndell'art 669-bis e seguenti del codice di procedura civile e si precisa che le azioni inibitorie non\nprecludono azioni individuali dei consumatori che siano danneggiati dalle medesime violazioni.\nLa legge n 580 del 1993 ha disposto il Riordino delle camere di commercio, industria, artigianato ed\nagricoltura. Fra le competenze o funzioni attribuite quella del comma 4 lettere a,b,c riguardano\nproprio la materia oggetto della direttiva CEE. Le camere di commercio possono:\n- promuovere la costituzione di commissioni arbitrali o conciliative per le controversie sia\nfra imprese, sia fra imprese e consumatori\n- predisporre e promuovere contratti-tipo tra imprese, loro associazioni e associazioni di\ntutela degli interessi dei consumatori e degli utenti\n- promuovere forme di controllo sulla presenza di clausole inique inserite nei contratti\n- costituirsi parte civile nei giudizi relativi ai delitti contro l'economia pubblica, l'industria e\nil commercio e promuovere azioni per la repressione della concorrenza sleale\nIl delineato sistema di controlli costituisce una facoltà attribuita alle Camere di Commercio, le quali\npossono oltre che predisporre anche promuovere contratti-tipo ed evitare l'insorgere di liti. Tuttavia\nle camere di commercio già prima del recepimento della direttiva hanno avviato un'attività di\ncontrollo delle clausole vessatorie: i risultati più apprezzabili si devono alla camera di commercio di\nMilano e all'Unioncamere.\nSia nel sistema italiano che in quello inglese la direttive non ha introdotto in maniera irruenta\nmaterie ignorate dai due ordinamenti. La direttiva sulle clausole abusive ha introdotto regole che si\nsono aggiunte alle regole già esistenti, sovrapponendosi anche a quelle già esistenti. Per attuare la\ndirettiva nel Regno Unito si è proceduto con uno “statuory instrument” del 1994. In Italia si è\nproceduto mediante un legge approvata dal Parlamento nel 1996. In entrambi i casi non si sono\npreviste regole di coordinamento con la disciplina già esistente. Nel Regno Unito il problema è in\ncorso di risoluzione, grazie alla Law Commision unitamente alla Scottish Law Commision. Le 2\ncommissioni si sono preoccupare non solo di esaminare gli effetti della direttiva ma anche di capire\nquali vantaggi e svantaggi avrebbe procurato l'unificazione delle due discipline. In Italia il Governo\nCiampi aveva istituito un gruppo di lavoro per proporre al Parlamento un testo di attuazione della\ndirettiva; ma il Governo cadde prima che il progetto fosse sottoposto al Parlamento, così\nquest'ultimo ha proceduto autonomamente.\nIl tipo di controllo introdotto dalla direttiva è fondamentalmente di natura giudiziale. Il sistema\ninglese molto più articolato ed efficace: le clausole utilizzate vengono affidate al controllo del\nDirector General dell'Office of Fair Trading. Il lavoro dell'OFT è impressionante: esso è accessibile\nsul website da cui emergono le guide per i professionisti, i casi esaminati, è quindi un controllo che\npreviene molte controversie che altrimenti graverebbero sui tribunali con dispendio quindi di tempo\ne denaro. In Italia nessuna delle Autorità indipendenti ha poteri di iniziativa giudiziaria per inibire\nl'uso di clausole vessatorie, a differenza invece del Director General, il quale può attuare una moral\nsuasion per invitare i professionisti ad espungere dai loro contratti clausole vessatorie.\nLa versione in lingua inglese della direttiva ha conservato la stessa espressione che già usava\nl'UCTA, ha cioè qualificato le clausole che si vogliono colpire con il termine “unfair”. In Italia si\nusa il termine di clausole “vessatorie”, anche se la traduzione letterale della direttiva implicherebbe\nil termine clausole “abusive”. Per un comico errore imputabile ai traduttori degli uffici di Bruxelles\nil testo italiano della direttiva suona in modo opposto a quello inglese. Anziché dire che la clausola\nvessatoria è contraria alla buona fede la versione italiana dice malgrado il requisito della buona\nfede, cioè nonostante la buona fede. Errore non ritenuto rilevante dalla Commissione, ma ci è\nsoffermati però quale significato bisogna collegare alla buona fede.\nSe la buona fede deve essere intesa in senso oggettivo o soggettivo, se la contrarietà alla buona fede\nsia criterio additivo rispetto allo squilibrio oppure sia rafforzativo, se lo squilibrio significativo\ndebba considerarsi sinonimo di grave i di rilevante o di non rilevante.\nNella cultura italiana la buona fede è sinonimo di lealtà, correttezza e quindi ha un significato molto\nvicino alla nozione inglese di fairness. È vero che buona fede è la traduzione letterale del latino\nbona fides. Ma i giuristi sanno che dietro medesime espressioni lessicali si nascondono\ntrasformazioni, come è accaduta per il termine libro che all'epoca dei Romani era un rotolo di\npapiro o una tavoletta di cera, ed oggi ha un supporto cartaceo. La buona fede segue la storia di ogni\ncodice, in ogni caso è rimasta un concetto vago. I redattori del CODE NAPOLEON non si sono\ndilungati sul suo significato. È più presente nel giurista Domat, il quale usa il termine buona fede\ncome sinonimo di equità.\nUn altro degli aspetti divergenti tra il modello inglese e quello italiano riguarda l'elenco delle\nclausole vessatorie. Il modello inglese riprende il testo della direttiva, che pone l'elenco in\nappendice: il modello italiano ha inserito l'elenco nel testo del codice civile.\nHa distinto tre tipi di clausole:\n1) le clausole che si presumono vessatorie, senza onere della prova da parte del consumatore\n(si tratta delle clausole di esonero della responsabilità per i danni alla persona)\n2) le clausole che si presumono vessatorie ma il professionista può dare prova contraria\n3) ogni altra clausola che possa essere qualificata come vessatoria se il consumatore dimostri\nche essa è contraria a buona fede e implica uno squilibrio significativo.\nBen prima della direttiva 13|93 il Regno Unito si era dotato di una disciplina articolata: l'UCTA\n(Unfair Contract Terms Act). La direttiva comunitaria è stata attuata non mediante uno statute ma\nmediante regulations, cioè fonti normative di grado inferiore. Si è venuto a creare quindi un\noverlapping, cioè una sovrapposizione dell'Ucta con le Regulations.\nLa Law Commision inglese e la Law Commision scozzese hanno lavorato separatamente a\nriguardo: le scelte di base consistevano O nel mantenere in vita le regole circoscritte alla limitazione\no esclusione della responsabilità ai soli contratti B2B O estendere la disciplina di protezione delle\nRegulations a tutti i contratti. Le Commissioni hanno suggerito pure di abbandonare la clausola\ngenerale di buona fede e di sostituirla con la clausola più congeniale di fair and reasonable. Altro\nproblema è che l'UCTA si applica anche ai contratti tra professionisti, ma nel limitato settore delle\nclausole di esonero o limitazione della responsabilità. Le commissioni hanno adottato una soluzione\narticolata: innanzitutto hanno considerato nei contratti B2B unfair e unresonable le clausole non\nusuali; in secondo luogo hanno suggerito di valutare caso per caso l'abuso di potere contrattuale.\nLA RESPONSABILITA' DEL PRODUTTORE DI BENI\nLe imprese di ogni settore accompagnano la diffusione dei prodotti con intense campagne\npubblicitarie; molto spesso i prodotti per la loro natura complessa e sofisticata non possono essere\ndirettamente controllati dagli utenti, pertanto sono sempre più frequenti i casi di danneggiamento\nLa direttiva comunitaria sulla responsabilità del produttore di beni di consumo 374|1985 è stata resa\nesecutiva in Italia con decreto del PdR n 224 del 1988. La norma codifica il principio della\nresposabilità oggettiva senza colpa. Il testo non fa differenza fra prodotti di consumo o strumentali o\ntra tipi di difetti; non fa differenza tra destinatari dei prodotti o tra le modalità di manifestazione del\ndanno. Responsabilità oggettiva non significa responsabilità assoluta; l'ambito della responsabilità è\ncircoscritto dalle nozioni di prodotto e di difetto, e dall'onere probatorio spettante al danneggiato. Il\nproduttore può esimersi da responsabilità nei casi indicati dall'art 6 nonché:\n1) quando prova che la merce non corrisponde alla definizione di prodotto (art 2)\n2) quando il danno è cagionato da colpa esclusiva del danneggiato\n3) quando il danno è cagionato da caso fortuito o forza maggiore non connessi con il\n4) quando il danno è stato cagionata da terzi (distributore, dettagliante)\nL'art 2 fornisce la definizione di prodotto. La nozione è molto ampia, comprende la materia prima,\nla parte componente (ingrediente, involucro) e il prodotto assemblato e finito. Gli art 3 e 4\nriguardano la figura del produttore; anche questa nozione ricomprende i soggetti che materialmente\nproducono la merce, il confezionatore del prodotto, il trasformatore del prodotto naturale o del\nraccolto della pesca o caccia, i soggetti che non producono materialmente la merce ma ne\nacquisiscono la paternità. Non sono produttori il progettista, il grossista o dettagliante che\ndistribuisca il prodotto mediante franchising.\nL'art 5 dà la nozione di difetto: il testo riprende la dizione dell'art 6 della direttiva CEE; questa\nnozione è diversa da quella del vizio, può coincidere o divergere da esso. Fatto sta che si vuole\nevitare di dare ingresso a richieste pretestuose, assurde o derivanti da colpa esclusiva dell'utente.\nPer esempio alla lettera b si esclude l'esistenza del difetto se il prodotto è usato in modo anormale,\nad eccezione dell'uso da parte dei minori.\nL'art 6 disciplina i rimedi del fabbricante. Le lettere a ed f indicano le ipotesi tassative in cui la\nresponsabilità del produttore è esclusa in quanto non è imputabile al produttore la paternità del\nprodotto o in quanto il prodotto è stato posto in circolazione contro la sua volontà. Il difetto deve\nessere sopravvenuto, come negligenza nella distribuzione o nella custodia). La lettera f esime da\nresponsabilità il produttore di materia prima o di parte componente certo non il produttore del\nprodotto finito nel caso in cui il difetto sia dovuto ad errore di progettazione o se la fabbricazione\ndella materia prima o della parte componente sia stata effettuata tenendo conto delle istruzioni\nimpartite dal produttore del prodotto finito.\nL'art 7 attiene alla circolazione del prodotto. La norma cerca di precisare il momento in cui il\nprodotto è posto in circolazione a terzi per evitare che un eventuale difetto derivante dal trasporto\n,dalla custodia possa comportare la responsabilità del produttore.\nL'art 8 disciplina l'onere della prova. La norma indica le circostanze e i fatti che il danneggiato deve\nprovare in giudizio per ottenere il risarcimento. Va aggiunto che la responsabilità non è diminuita se\nil danno è provocato congiuntamente dal difetto del prodotto e dall'intervento del terzo, intervento\nche però deve essere provato dal produttore.\nL'art 9 riguarda la solidarietà e i criteri di ripartizione del rischio. La direttive CEE fa rinvio alla\ndisciplina generale della responsabilità solidale. L'imputabilità del rischio, la gravità delle colpe\nl'entità delle conseguenza sono criteri che il giudice può seguire o cumulativamente o singolarmente\n, ma si tratta di criteri sempre esposti in modo tassativo.\nL'art 10 riguarda la colpa del danneggiato. Il 2 comma aggiunge un'ipotesi a quelle indicate dall'art\n6: si esclude infatti la responsabilità quando il produttore dimostri la consapevolezza del difetto e\nL'art 11 attiene alla nozione di danno. La direttiva CEE circoscrive il danno risarcibile a due\ncategorie: danni alla persona e danni alle cose e lascia aperta l'opzione per danni morali. Morte o\nlesioni personali corrispondono alla lesione dell'integrità fisica; non sono ammessi danni alla vita di\nrelazione , il danno estetico e quelle voci che non riguardano direttamente la salute della vittima.\nNon sono risarcibili i danni derivati dalla mancata utilizzazione del prodotto.\nL'art 12 regola le clausole limitative o esonerative. Innanzitutto deve trattarsi di clausola di cui sia\ncontroparte il danneggiato, poi qualsiasi clausola, contenuta sia in moduli o formulari o in\ncertificati acclusi al prodotto o in altro modo portata a conoscenza del consumatore è fulminata da\nL'art 13 e 14 introducono un regime speciale di prescrizione e decadenza: la prescrizione è\nabbreviata rispetto al termine quinquennale ordinario; la decadenza corrisponde alla vita normale\nIn giurisprudenza la nuova disciplina ha avuto scarsissima applicazione\nESEMPIO: CASO MOUNTAIN BIKE\nIl tribunale di Monza ha precisato che il fabbricante di una mountain bike è responsabile del danno\nprovocato all'utente dalla rottura della forcella e dal distacco di una ruota mentre l'utente percorreva\nun sentiero di campagna. La Suprema Corte continua però, fra le fattispecie anteriori, ad applicare i\ncriteri tradizionali di imputazione. Infatti quando l'uso non sia prevedibile da parte del fabbricante\nquesti è esente da responsabilità. Ciò che è accaduto quando la Corte di Cassazione ha statuito\nriguardo un minore che perdendo l'equilibrio su un'altalena si era amputato un dito, ma era salito\nnon normalmente sul sedile bensì sul bracciolo.\nLA RESPONSABILITA' PER IL DANNO AMBIENTALE\nIn primo luogo i programmi comunitari a favore dell'ambiente sono incentrati sulla prevenzione del\ndegrado ambientale e del danno. Il Quinto programma per gli anni 1992-1999 ha introdotto nuove\nmisure, constatando come in alcune aree continuino a sussistere delicati problemi di deterioramento\ndell'ambiente. Con il Sesto programma per gli anni 2000-2010 si sono fissati le azioni da\nintraprendere per scongiurare l'effetto serra, per arrestare la perdita di biodiversità dell'Unione e nel\nmondo, per proteggere il sistema naturale. Con il termine biodiversità si indica l'insieme di habitat\nnaturali della flora e della fauna selvatiche presenti in un dato territorio.\nQueste misure programmatiche sono derivate dal Libro Bianco sulla responsabilità per danni\nall'ambiente presentato dalla Commissione delle Comunità Europee nel 2000. Nell'esperienza\nitaliana l'espressione danno ambientale ha abbracciato i significati di danno arrecato alle\ncomponenti dell'ambiente che sono res nullius, il danno arrecato ai fattori che riguardano beni di\nenti pubblici e privati, inquinamento alla salute fisica. In questo quadro bisogna però distinguere il\ndanno pubblico all'ambiente dal danno risentito dallo Stato, Regioni, Comuni. Infatti quando vi è\nlesione fisica dei beni che compongono l'ambiente e che appartengono al demanio, al patrimonio\nindisponibile o disponibile di tali enti, vi è semplicemente una lesione alla proprietà\nIl danno viene quantificato sulla base dei criteri previsti dal 6 comma dell'art 18 della legge 349 del\n1966 il quale dispone che:\n“Il giudice, ove non sia possibile una precisa quantificazione del danno, ne determina l'ammontare\nin via equitativa, tenendo conto della gravità della colpa individuale, del costo necessario per il\nripristino e del profitto conseguito dal trasgressore”\nPer quanto riguarda la gravità della colpa questa viene ritenuta MASSIMA perchè ravvisata\nnell'aver violato le norme fissate dal legislatore e per aver vanificato gli sforzi per ridurre\nl'inquinamento ambientale. Il costo necessario viene definito tenendo conto della spesa per\nfinanziare un progetto di bonifica. Per quanto riguarda il profitto, questo viene valutato in relazione\nai costi di ripristino.\nOltre all'art 18 ci sono altre regole introdotte di recente nel nostro ordinamento:\nSi tratta dell'art 58 del decreto legislativo 152 del 1999 e l'art 17 del decreto Ronchi. Il primo\nprevede diverse fattispecie: il danno cagionato alle acque, al suolo, al sottosuolo ; il verificarsi di un\npericolo concreto ed attuale di danno ambientale . L'art 17 invece utilizza il criterio della\nresponsabilità oggettiva per valutare il comportamento di chiunque abbia causato un superamento\nanche accidentale dei limiti di accettabilità dei suoli e delle acque superficiali o sotterranee.\nLe sanzioni previste dall'art 58 sono di 3 tipi:\n1) obbligo di procedere a proprie spese agli interventi di messa in sicurezza, di ripristino e di\n2) diritto al risarcimento del danno\n3) responsabilità penale per chi avendo provocato un danno o un pericolo di danno\nall'ambiente non provvede agli ademppimenti di bonifica, ripristino.\nUna nuova e più ambiziosa prospettiva sembra quella di introdurre un oblligo generale di\nprevenzione dei gravi danni ambientali. Un effetto preventivo presuppone che la situazione\ngenerante responsabilità sia percepita in tempo.\nPer esempio nel caso di industri internazionali esistono situazioni che generano responsabilità poco\nchiare dovute a differenti fattori sistemi legali e parametri culturali. Rendere chiare a anticipare il\ncomplesso di situazioni che possono generare responsabilità è un sicuro contributo alla\nprevenzione. In questo quadro va tenuto in considerazione come gli Stati membri sono liberi di\nrendere obbligatoria o meno la responsabilità. Si è proposti di scegliere tra first-party insurance e\nthird-party insurance. Il primo modello andrebbe escluso perchè potrebbe causare parecchie\ninefficienze, elevati costi amministrativi e burocratici ed è in generale fornito da enti governativi\ncorrelati con il piano sanitario nazionale. Inoltre solo i danneggiati appartenenti a fasce ad altro\nreddito potrebbero destinare risorse al pagamento dei premi.\nNei singoli ordinamenti i modelli risarcitori divergono tra loro e così pure le tecniche assicurative:\na) Eventi improvvisi contro long-tail risk\nL'assicurazione per responsabilità spesso copre dal rischio di danni che si verificano\nimmediatamente. Questo però determina problemi tecnici dovuti allo stabilire il momento in cui il\nfatto si è verificato, inoltre il lasso di tempo tra l'evento dannoso e il danno effettivo può avere come\nrisultato l'attribuizione retroattiva di responsabilità\nb) Rischi imprevedibili\nNel caso in cui l'assicuratore possa richiedere il pagamento di un premio proporzionato alla\nprobabilità che si verifichi un evento dannoso, con in aggiunta un surplus per i costi sostenuti, non\nsembra esserci problema di assicurabilità.\nc) Responsabilità retroattiva\nL'assicurazione si sa necessita di un certo grado di prevedibilità. L'attribuzione retroattiva della\nresponsabilità costituisce un problema per gli assicuratori che considerano non assicurabili i danni\nRESPONSABILITA' DELLO STATO PER VIOLAZINOE DEL DIRITTO\nIn caso di violazione di obblighi comunitari da parte di uno Stato Membro le misure adottate in sede\ncomunitaria sono molteplici: prima di avviare la procedura d'infrazione la Commissione promuove\nl'ottemperanza dell'obbligo, avvia una sorta di negoziato con i rappresentanti dello Stato interessato\nper raggiungere un risultato senza conflitti. E' l'art 288 (ex art 215 comma 2) a fungere da base\nnormativa per costruzione di questa figura di illecito extracontrattuale.\nLa Corte di Giustizia nella motivazione di alcune decisioni ha fatto riferimento all'art 10 e all'art\n249 del Trattato CE, in forza dei quali gli Stati membri sono tenuti ad adottare tutte le misure di\ncarattere generale o particolare atte ad assicurare l'esecuzione dei doveri derivanti dal diritto\nL'accertamento della responsabilità secondo un modello già accreditato della Corte di Giustizia è\ncondizionato da alcuni requisiti essenziali: l'esistenza di una disposizione comunitaria che\nattribuisca diritti ai singoli; la gravità della violazione; un danno concreto ed apprezzabile; il nesso\ndi causalità tra violazione e il danno risentito. Il problema della colpa che non figura nel quadro dei\npresupposti della responsabilità è stato dibattuto nella sentenza inglese connessa al caso\nFACTORTAME III. Con decisione del 1997 la Divisional Court del Regno Unito ha condannato il\nGoverno al risarcimento del danno risentito dai pescatori spagnoli, ingiustamente inibiti dalla pesca\nperchè impiegavano pescherecci non immatricolati nei registri navali inglesi. In questo caso è stato\nmesso in evidenza come la colpa sia sotto il profilo della intentional fault sia sotto il profilo della\nnegligence non costituisce requisito o presupposto essenziale di responsabilità.\nQuanto al risarcimento del danno la Corte ha stabilito che il risarcimento deve essere adeguato al\ndanno e i criteri di liquidazione non possono essere più sfavorevoli di quelli previsti per la\nresponsabilità civile domestica; inoltre si deve tener conto del lucro cessante ed eventualmente dei\ndanni “esemplari”, nonché della possibilità di reintegrazione in forma specifica.\nIl giudice nazionale è in un certo senso libero di stabilire il rimedio e il quantum del danno. Il\nrimedio naturalmente deve essere sufficiente, adeguato allo scopo da realizzare, effettivo e non\ndiscriminatorio, essendo un rimedio che punta alla cessazione dell'azione lesiva. Problema\nimportante in tema di violazione del diritto comunitario è l'individuazione del soggetto\nresponsabile, e quindi l'individuazione del significato del termine “Stato”. In Gran Bretagna non si\nfa riferimento al legislatore ma al government. Presso di noi oltre la responsabilità della pubblica\namministrazione, non si vede perchè non si possa considerare responsabile il Parlamento o il\nLa Corte di Giustizia con la sentenza del 5 marzo 1996 ha precisato che il danno risarcibile deve\nessere adeguato al danno subito, così da garantire un tutela effettiva dei diritti dei danneggiati. In\nassenza di norme comunitarie si ricorre alle regole dell'ordinamento interno, ma quest'ultimo non\ndeve rendere impossibile o difficile il risarcimento.\n1) Coldiretti e 101 imprenditori agricoli avevano convenuto in giudizio la Comunità per il\nritardo nell'embargo alle importazioni di carni dal Regno Unito; il timore che le carni\ncircolanti in continente fossero affette dal virus Jakob e il ritardo con cui si era bloccata\nl'importazione avevano fatto crollare il mercato; da qui il danno risentito dagli allevatori di\ncarne bovina :il danno emergente derivante dalla vendita sottocosto degli animali vivi, il\ndanno derivante dalla spese di allevamento degli animali invenduti. I controlli della\nCommissione e del Consiglio hanno portato il tribunale ad escludere il nesso di causalità e\nquindi la configurabilità dell'illecito in capo agli organi comunitari\n2) Rechberger.: questione rimessa alla Corte del giudice austriaco a cui si erano rivolti i\nturisti che lamentavano l'inesatta trasposizione nell'ordinamento austriaco della direttiva “sui\nviaggi,vacanze, e circuiti tutto compreso”, in quanto la legge di recepimento apponeva\nlimitazioni delle nuove discipline. Qui accertato il ritardo della trasposizione la Corte si è\nespressa a favore della responsabilità e quanto al nesso di causalità ha escluso che eventi\neccezionale e i imprevedibili siano tali da interrompere il nesso causale\n3) Regina: la Divisional Court ha accolto una sola delle due domande risarcitorie avanzate\ndai pescatori spagnoli, quella relativa al lucro cessante, per la mancata pesca nel periodo in\ncui era stato mantenuto in vita il divieto; ha rigettato la domanda di danni esemplari perchè\nessi non sono previsti dalla normativa comunitaria e nemmeno nella giurisprudenza\n4) Alivar: la società importatrice aveva chiesto a titolo risarcitorio che le fosse liquidata la\ndifferenza tra il prezzo globale a cui avrebbe potuto acquistare le forniture di patate dai\nvenditori francesi e il prezzo al quale era stata costretta a pagare eguali forniture dai produttori\nsvizzari, polacchi e tedeschi. Il Tribunale amministrativo di Parigi aveva accolto solo\nparzialmente le richieste della società italiana, da un lato riducendo gli importi per le quantità\neffettivamente acquistate e dall'altro escludendo qualsiasi altra voce perchè infondata\nRESPONSABILITA' DELLO STATO PER ATTI GIUDIZIARI\nLa Corte di Giustizia delle Comunità Europee ha aggiunto una nuova ipotesi di configurazione\ndell'illecito dello Stato per violazione del diritto comunitario: l'errata interpretazione e\napplicazione del diritto comunitario da parte del giudice nazionale di ultimo grado.\nIl caso riguardava un professore universitario al quale era stata negata l'indennità speciale\nd'anzianità di servizio prevista dall'art 50 della legge austriaca sulle retribuzioni. Questo beneficio\npoteva essere conseguito solo per i docenti che avevano insegnato nell'Università austriache. Il\nricorrente aveva sostenuto che con l'ingresso dell'Austria nell'UE il decorso del periodo si sarebbe\ndovuto calcolare tenendo conto del periodo di docenza compiuto in altri Paesi della Comunità e che\nquindi il principio applicato configurava un'ipotesi di discriminazione indiretta\nNel corso del giudizio di rinvio al giudice civile, il Tribunale di Vienna aveva sospeso il\nprocedimento e aveva sottoposto alla Corte di Giustizia alcune questioni pregiudiziali: in particolare\naveva chiesto se l'illecito comunitario potesse dipendere anche da un inadempimento costituito dalla\nsentenza di un giudice di ultimo grado e se spettasse allo Stato membro designare il giudice\ncompetente a decidere la controversia relativa al risarcimento del danno conseguente\nLa Corte ha cosi statuito:\n“gli stati membri sono tenuti a risarcire i danni causati ai songoli da violazione del diritto\ncomunitario anche quando la violazione deriva da una decisione di un organo giurisdizionale di\nultimo grado, sempre che la norma di diritto comunitario violata sia preordinata ad attribuire diritti\nai singoli, la violazione deve essere sufficientemente caratterizzate (cioè se presenta carattere\nmanifesto) e sussista un nesso causale tra violazione e danno.”\nLa Corte richiede inoltre che venga accertato di essere in presenza di caso eccezionale in cui il\ngiudice deve aver violato il diritto vigente in maniera manifesta\nIn ogni ordinamento fa difetto una disciplina organica di quantificazione del danno, che per lo più è\naffidata alla valutazione del giudice fondata sull'equità. Tutte le discrasie esistenti portano ad\nun'incertezza sul quantum del risarcimento, ad una discriminazione delle vittime a seconda delle\nmodalità con cui il danno si è verificato, ad un incertezza nel calcolo dell'opportunità di copertura\nassicurativa. Anche dal punto di vista delle attività economiche serpeggia un incertezza dei costi\nderivanti dai danni provocati alle vittime, ad un'incertezza sul rischio da calcolare, sulle tariffe da\napplicare. In questo quadro naturalmente le vittime sono risarcite in modo variegato e diversificato,\ned è proprio per questo che la vittima cercherà la legge e la giurisdizione più conveniente al suo\nIl forum shopping implica inoltre:\n- la conoscenza da parte della vittime delle regole e del foro più conveniente\n- costi di difesa aggiuntivi\n- incertezza sul quantum del risaricimento\nIl forum shopping si sta già verificando in materia di responsabilità del produttore. Nel campo del\ndiritto internazionale la legge 218 del 1995 reca importanti novità in materia di illecito: l'art 62\nconferma quale criterio di collegamento la legge del luogo ove l'evento si è verificato, per quanto\nriguarda la responsabilità del produttore il danneggiato può scegliere tra la legge del proprio\ndomicilio e la legge del luogo ove ha sede il produttore\nLA DISCIPLINA DEL MERCATO\nDALLE FORME GIURIDICHE DEL MERCATO AL MERCATO COME\nStregati forse dalla “mano invisibile” di Adam Smith, gli economisti e i giuristi per lungo tempo\nhanno configurato il mercato come una realtà esterna, dotata di spontaneità, realtà alla quale si\napplicano le forme giuridiche proprie di una società. Al contrario il comune sentire ha\nmaterializzato i mercati, considerandoli una realtà interna nella quale si nasce, si vive, si lavora, si\nmuore, come se il mercato fosse una parte della natura, in grado di una vita propria e frutto delle\nforze spontanee che si scontrano e si placano quando raggiungono gli equilibri. Questa\nrappresentazione astratta del mercato tendeva sia a considerare un preconcetto le regole che operano\nall'interno del mercato sia ad ignorare il fatto che non vi è mercato senza un'aggregazione sociale.\nLibero scambio e lascia fare (laissez fare) sono divenuti così i precetti fondamentali di ogni\neconomia di mercato. Un recente saggio di Natalino Irti ha rilevato i contrasti che si annidano nel\npensiero liberale: si parla di due anime, una che insiste sull'astensione dello Stato dall'intervenire\nnel mercato, e l'altra che collega la libertà economica alla tutela delle libertà civili e politiche.\nSecondo Guido Rossi esiste un mercato anteriormente all'intervento del legislatore, cioè esistono\nregole economiche che anticipano l'intervento; riguarda i grey markets, indicati dagli stessi giuristi\nanglosassoni come il luogo dove c'è il mercato ma non c'è ancora il diritto.\nIl mercato però difficilmente può essere considerato locus naturalis prima che locus artificialis:\nciò perchè il mercato non è governato dall'alto ma è intrinsecamente composto da regole. Gli affari,\nle transactions di cui parlano gli anglosassoni sono pur sempre retti da principi del common law che\nsono stratificati, sedimentati e collaudati dalla casistica giurisprudenziale. Quindi per chi crede nel\nmercato come entità autonoma commette un errore: in ogni paese dell'Unione e l'Unione stessa con\nle sue regole ha preso atto di questo errore ed ha ritenuto di intervenire in via legislativa.\nATTORI, INTERESSI, REGOLE\nLa scomposizione di attori e di interessi è necessaria perchè non vi è sempre una coincidenza dei\nprimi con i secondi: lo Stato che opera come imprenditore persegue l'interesse pubblico operando\ncome privato; i privati che autoregolano i propri interessi li tutelano a volte a scapito dell'interesse\na) tra gli attori del mercato si devono annoverate anche coloro grazie ai quali produzione e\ndistribuzione di beni e servizi sono resi possibili, cioè la forza lavoro, e coloro che risultano\ndestinatari di prodotti e servizi, i consumatori e i risparmiatori\nb) gli interessi tutelati nel mercato sono gli interessi della collettività, gli interessi degli\nimprenditori, gli interessi dei lavoratori, gli interessi dei consumatori e dei risparmiatori\nc) le regole sono fissare dalla collettività attraverso i propri rappresentanti politici,a mezzo della\nlegislazione, delle autorità amministrative indipendenti, dalla negoziazione tra le categorie\nOggi però il quadro è molto complesso: il mercato interno deve convivere con il mercato europeo e\ncon la globalizzazione dei mercati, il mercato deve fare i conti con le tecnologie informatiche e\ntelematiche. In questo contesto solo le forme giuridiche moderne consentono di recuperare gli\ninteressi dei consumatori e dei risparmiatori.\nASPETTATIVE. I CONSUMATORI NEL MERCATO FINANZIARIO\nLe aspettative dei consumatori sono riassunte in modo limpido in alcuni atti comunitari o di\norganismi in collaborazione con gli organi comunitari:\nLe aspettative fondamentali riguardano:\n- per i rapporti bancari, la stabilità dell'istituto di credito, la restituzoine delle somme\ninvestite, la qualità dei servizi, un giusto prezzo delle operazioni richieste\n- per i rapporti assicurativi, la copertura dei rischi, il giusto prezzo dei premi, l'affidabilità\ndell'operatore, la restituzione dei capitali\n- per i rapporti di investimento immobiliare, una corretta e fruttuosa gestione dei capitali\n- per i rapporti pensionistici, l'affidabilità dell'operatore e la puntuale riscossione delle rate\nNel Libro Verde della Commissione ( Comunicazione 209|96) intitolato “Come soddisfare le\naspettative dei consumatori” si affrontano varie questioni. Può stupire il giurista italiano l'uso\ndell'espressione consumatore; questo termine va inteso come il “cliente”, il risparmiatore,\ncomunque la controparte della banca e dell'esercente finanziari. Nel testo unico bancario\nl'espressione consumatore compare a proposito del credito al consumo.\nIn secondo luogo il Libro Verde considera come controparte del consumatore sia le banche, sia gli\nintermediari finanziari, sia le società di assicurazione, sia le imprese che praticano il credito al\nconsumo. Le regole o i principi che si prospettano sono comuni a tutti i settori del mercato\nfinanziario, tenendo conto di vari aspetti: la solidità finanziaria, onestà e affidabilità, l'informazione\ndel consumatore, la protezione giuridica e i mezzi di ricorso\nIl Libro Verde muove da alcuni punti di grande rilievo: sottolinea che uno degli obiettivi\ndell'istituzione di un mercato unico per i servizi finanziari è quello di ampliare e di diversificare la\nscelta di prodotti finanziari offerti agli utenti. Il consumatore non viene più considerato il soggetto\nda “tutelare”, ma il soggetto da “informare”: cioè il consumatore essendo un homo economicus,\noccorre equipararlo alla posizione della controparte per ciò che concerne le informazioni, in modo\nche egli possa effettuare scelte libere e consapevoli.\nIl Trattato di Amsterdam ha portato innovazioni importanti in tema di protezione del consumatore di\nL'art 153 implica una svolta di straordinaria importanza nell'organizzazione degli obiettivi\ndell'Unione e nella definizione della “cittadinanza” Europea. Il primo comma sottolinea l'impegno\ndella Comunità a promuovere gli interessi dei consumatori ed assicurare un livello elevato di\nprotezione. Quindi obiettivo della Comunità non è solo promuovere, ma far sì che gli interessi dei\nconsumatori siano effettivamente protetti e quindi siano rafforzati rispetto agli interessi che fanno\ncapo agli altri operatori del mercato.\nI diritti e gli interessi dei consumatori individuati dall'art 153 sono ascrivibili a tre diverse categorie:\n1) diritti soggettivi perfetti, quali la salute e la sicurezza; questi diritti sono riconosciuti non\nsolo al consumatore ma ad ogni individuo come persona (vedi per esempio la nostra\ncostituzione agli articoli 32 e 41 II comma)\n2) interessi economici\n3) altri diritti come l'informazione, l'educazione e l'organizzazione ( come la libertà di\nNaturalmente ci si può chiedere cosa si intenda per interessi economici. La soluzione è lineare: i\ndiritti dei consumatori sono molteplici, cosicchè un elenco analitico sarebbe eccessivo in un\ncontesto di tenore generale come può essere quello evidenziato dall'art 153; i diritti inerenti ai\nrapporti economici non hanno tuttavia eguale peso rispetto ai diritti della salute e della sicurezza.\nInoltre sicurezza e salute non sono diritti esclusivi dei consumatori e quindi non sono negoziabili:\nessi prevalgono in ogni caso nei rapporti economici, e quindi prevalgono sugli interessi economici\ndei consumatori, cioè prevalgono sui diritti a mero contenuto economico.\nL'art 153 al II comma dispone che nella definizione e nell'attuazione delle altre politiche o attività\ncomunitarie sono prese in considerazione le esigenze inerenti alla protezione dei consumatori.\nL'espressione politica indica i valori, gli obiettivi, gli indirizzi dell'Unione. Le esigenze dei\nconsumatori costituiscono un punto di riferimento obbligato, nel senso che non sarà sufficiente\nprenderle in considerazione, ma sarà necessario assicurare un livello di protezione elevato\nIL DIRITTO COMMERCIALE NELL'EPOCA CONTEMPORANEA\nIl problema della fisionomia e del ruolo del commercio e del diritto commerciale è stato illustrato\nda un'illustre inglese , Roy Goode, in un'opera intitolata “COMMON LAW IN THE NEXT\nMILLENNIUM” del 1998.\nI confini della ricerca sono ritagliati sulla nozione corrente di commercial law, che non comprende\nil diritto societario. La tecnica espositiva considera il panorama di questo mondo dall'alto,\ncomprendente diverse prospettive: quali l'analisi storica, la combinazione di tecniche intellettuali e\ndi esigenze pratiche della comunità economica, l'incidenza delle nuove tecnologie. L'impegno che\nemerge da quest'opera è formidabile, perchè si racchiudono lo spirito del diritto commerciale e i\nnodi della sua complessità.\nIL PROFILO DEL DIRITTO COMMERCIALE\nLa storia del diritto commerciale consiste nella costante “reinvenzione della ruota”. La costante\nreinvenzione è segno della duttilità delle regole dei rapporti commerciali, dell'esigenza di adattarle\nai tempi, dall'interdipendenza di diritto e mercato. Goode ci avverte che quest'evoluzione non è\ndovuta al progresso intellettuale ma alle istanze pratiche. In Inghilterra il diritto commerciale si è\nsviluppato molto lentamente e il diritto civile ha esercitato in questo senso un notevole influsso\nsull'edificazione del diritto commerciale, specie con riguardo ai principi di buona fede e correttezza.\nNaturalmente se si vuole analizzare i caratteri del diritto commerciale bisogna sottolineare le cause\ndi questo fenomeno :\n- l'ampliarsi dell'attività imprenditoriale, dovuta alla specializzazione e alla sofistichezza\ndel mercato finanziario assicurativo e trasportistico\n- la natura astratta dei mercati\n- i nuovi assetti normativi richiesti dall'Unione e dal mercato globale\n- la dematerializzazione dei titoli\n- l'incremento degli scambi telematici\nRispetto al passato è stata superata la distinzione tra diritto civile e diritto commerciale: i concetti\ndel diritto civile sono rimodellati alla luce del diritto commerciale, con riguardo al settore delle\nobbligazioni e della proprietà.\nCon riguardo alle fonti tipiche del common law Goode si occupa dell'equity.\nL'equity ha contribuito a radicare la correttezza nella negoziazione e ad elevare gli standards di\nprobabilità che impongono agli operatorie economici di comportarsi in modo da non prevaricare gli\ninteresse ad essi contrapposti.\nGoode non eccede nell'enfatizzare la correttezza, in quanto l'obiettivo della sua critica è l'intervento\ngiudiziale sull'equilibrio del contratto che spinge il diritto dei contratti ad avvicinarsi\npericolosamente alla nozione di “giusto prezzo” di epoca medievale, sia per quanto riguarda\nl'interpretazione sia per quanto riguarda la risoluzione del contratto.\nGoode individua nel contratto e nella libertà contrattuale il fulcro del diritto commerciale: è grazie\nalla libertà contrattuale che si è potuto creare i mercati dei prodotti finanziari e delle merci. Il\ncontratto per conto suo continua ancora oggi a costituire il fondamento del mercato. Goode\ndistingue il settore del diritto privato dal settore del diritto pubblico. La disciplina del contratto nel\ncommon law inglese è antiquata, e non ha tenuto il passo con gli altri ordinamenti: non vi è inoltre\nuna distinzione tra singoli affari e relazioni negoziali di lunga durata, vi sono poi istituti ignoti al\ndiritto inglese come il contratto preliminare, la risoluzione anticipata. Anche la nozione di mercato\nnon è stabile: si è passati dal mercato come luogo fisico, al mercato virtuale.\nI mercati sono poi incisi anche da norme di diritto pubblico, quali le regole delle autorità\namministrative indipendenti, le regole del diritto comunitario. Per Goode la regulation è\ncoessenziale al mercato perchè ne assicura l'integrità, cioè crea le condizioni per il suo corretto\nfunzionamento, mediante la concorrenza libera e leale, la trasparenza delle operazioni, l'eguaglianza\ndi trattamento tra gli operatori e il divieto di atti che falsificano queste condizioni. La linea\nconsigliata da Goode è basata su “poche regole e standard rafforzati”.\nLA NUOVA LEX MERCATORIA E LE ISTANZE DI CODIFICAZIONE\nI gruppi di ricerca che si occupano di principi comuni agli ordinamenti dei Paesi Membri hanno\niniziato a predisporre testi in cui la distinzione tra diritto civile e diritto commerciale è superata. I\nconfini del diritto commerciale sono sempre più omogenei grazie all'osmosi degli scambi del\ncommercio internazionale e dell'opera delle commissioni rivolte alla armonizzazione e\nall'unificazione del diritto. Per noi italiani il discorso è più complicato: infatti l'unificazione del\ncodice civile con il codice di commercio non ha portato ad una osmosi delle due materie sul piano\nscientifico. Goode però riconosce il merito di giuristi e mercanti italiani: cioè il merito di aver\ninventato degli strumenti più importanti per l'evoluzione del diritto marittimo e commerciale, quali\nla polizza di carico e la cambiale, e aver costituito le basi del diritto bancario e assicurativo.\nGoode è favorevole ad una codificazione per settori, come aveva già spiegato Lectures, ma\nintravede anche i nuovi confini della lex mercatoria. Anzi egli sottolinea come l'interazione di\ndiritto nazionale, diritto comunitario e diritto internazionale, accentuata dal fenomeno della\nglobalizzazione dei mercati dia luogo ad una nuova lex mercatoria.\nLA LIBERTA' D'IMPRESA E I SUOI LIMITI\n“E' riconosciuta la libertà d'impresa conformemente al diritto comunitario e alle legislazioni e prassi\nnazionali”: così recita l'articolo 16 della Carta dei diritti fondamentali dell'Unione Europea ora\nincorporata nella Costituzione europea. Limiti di questa libertà sembrano derivare solo dalla:\n- conformità dell'attività economica alle regole del diritto comunitario, cioè alla disciplina\n- alle regole previste dai sistemi nazionali\n- alle regole imposte dalla prassi, cioè dagli usi, dai comportamenti ripetuti e accettati e\nVa sottolineato però come nel corpo della stessa Carta troviamo regole che contrastano con la\nlibertà d'impresa e ne costituiscono altrettanti limiti: la dignità umana (art 1), l'integrità fisica e\ngiuridica della persona (art 3), la libertà e la sicurezza individuali (art 6), la protezione della vita\nprivata (art 7). Per esempio anche l'art 41 della nostra Costituzione riconosce e garantisce la libertà\neconomica privata ma prevede che essa non possa svolgersi in contrasto con l'utilità sociale o in\nSi è soliti distinguere tra due categorie di limiti alla libertà d'impresa: limiti interni derivanti dal\nmercati e limiti esterni che riguardano la persona e in particolare valori che dovrebbero prevalere\nsulla libertà economica. Al primo posto tra le disposizioni costituzionali dell'Unione vi è il principio\nfondamentale secondo il quale la politica economica delle Comunità viene attuata conformemente\nal principio di un'economia di mercato aperta e in libera concorrenza. Gli interventi pubblici devono\nessere quindi proporzionati alla realizzazione del pubblico interesse che intendono perseguire e non\ndevono mai essere motivati dalla volontà di proteggere interessi particolari, finendo per danneggiare\nproprio l'interesse generale che si intende perseguire.\nCONCORRENZA E CLAUSOLE GENERALI DI CORRETTEZZA NEI\nPRINCIPI DEI CONTRATTI DEL COMMERCIO INTERNAZIONALE E NEI\nPRINCIPI DEL DIRITTO CONTRATTUALE EUROPEO\nUno dei pilastri dell'economia del mercato è sicuramente il principio di concorrenza , ed in questo\nquadro rivestono un ruolo fondamentale nello svolgimento dell'attività economica le regole di\ncorrettezza. Questo stesso filone è stato ribadito sia sul piano universale, come nei principi\ndell'Unidroit, sia a livello europeo, grazie ai principi predisposti dalla Commissione coordinata da\nLando e Beale.\nPer quanto riguarda i principi dell'Unidroit, l'art 1.7 intitolato “good faith and fair dealing” unisce\ndue concetti: la buona fede e “fair dealing”, cioè il comportamento leale nel commercio.\nPer ciò che concerne i principi del diritto contrattuale europeo l'art 1.201 recita in modo simile:\n“each party must act in accordance with good faith and fair dealing”\nLE TECNICHE DI TUTELA DEL CONSUMATORE\nLe tecniche di tutela del consumatore nell'ambito della disciplina del mercato sono varie, ma in\nparticolare se ne evidenziano due:\n- la rappresentanza (il c.d. Diritto di essere ascoltati e il diritto di partecipare agli uffici o\norgani che amministrano gli interessi dei consumatori)\n- l'azionabilità degli interessi incisi\nQueste due tecniche non sono comprese nella disciplina antitrust statuale. La prima tecnica non è\ncompresa in quanto i consumatori non sono rappresentati nell'individuazione dei componenti\ndell'autorità di controllo; la seconda non è compresa perchè le azioni a difesa dei consumatori nella\ndisciplina di tutela della concorrenza e del mercato sono considerate in modo marginale.\nPrima di tutto alle associazioni si riserva solo la facoltà di informare l'autorità (art 12), cioè di tener\nal corrente la stessa autorità di comportamenti anticoncorrenziali che vanno repressi. Quindi rispetto\nalla disciplina ambientalistica le associazioni hanno un ruolo meno in rilievo, infatti compaiono\nnella procedura di accertamento ma non possono né eseguirla ne parteciparvi attivamente.\nNel Libro Verde sulla tutela del consumatore del 2 ottobre del 2001 la Commissione Europea chiede\nse sia utile predisporre un testo unitario preceduto da alcune regole generali sulla correttezza\nnell'attività commerciale. Il problema potrebbe essere di facile soluzione se ogni Paese fosse dotato\ndi regole fair trading. In Europa secondo una ricerca recente ben 13 Stati prevedono nel loro\nordinamento una clausola generale di correttezza anche se i modelli a cui si ispirano sono diversi. Il\ncontrasto più rilevante tra i diversi ordinamenti non sta nelle formule, quanto alla contrapposizione\ntra ordinamenti dell'Europa Continentale o ordinamenti dell'Europa insulare, cioè di common law:\nqui infatti il modello accreditato si basa sull'autodisciplina.\nSecondo la tecnica italiana di redazione dei testi unici sarebbe sufficiente prevedere una o più regole\ngenerali che esplicitassero nel settore del commercio il principio di correttezza. Si potrebbe dare\ningresso a modelli più dettagliati, prendendo in considerazione anche alcune risoluzioni del diritto\ncomunitario. Attraverso regole vincolanti per tutti gli stati membri, con la lista minimale di pratiche\nscorrette e con il riconoscimento di codici di autodisciplina si verrebbe a delineare un modello\nuniforme ma non autoritario, che potrebbe rispettare sia il principio di sussidiarietà, sia il principio\ndi autonomia degli ordinamenti nazionali.\nTra i vari aspetti dell'attività commerciale, la disciplina delle pratiche commerciali scorrette risulta\nalquanto lacunosa. Il European Consumer Law Group ha esaminato una delle pratiche più\naggressive di vendita, il cosiddetto sistema piramidale. In questa pratica il contatto con il\nconsumatore non è effettuato da un dipendente del distributore ma da un soggetto che agisce per\nconto del distributore, occasionalmente, e può presentarsi sotto le spoglie di un vicino, di un amico,\nLa clausola generale di correttezza o fair trading può essere sufficiente a colpire quei\ncomportamenti che danneggiano il consumatore perchè hanno effetto “sorpresa”, perchè capiscono\nla sua buona fede. Il comportamento corretto è uno dei modelli a cui si informano i codici di\ncondotta, di autodisciplina, di moral suasion, adottati quasi in tutti i settori dell'attività economica.\nIn questo contesto la comunità ha approvato una direttiva sulla pratiche commerciali sleali che\nimpone trasparenza ai messaggi e alle informazioni degli operatori destinate al mercato (direttiva\nPOLITICHE COMUNITARIE SULLA COMPETITIVITA' E LA DISCIPLINA\nIl diritto della concorrenza in ambito comunitario è stato rimodellato nei proposti esposti dalla\nCommissione con la Comunicazione 293 del 2004. La comunicazione muove dalla considerazione\nche la politica della concorrenza è fra le politiche comunitarie che esercitano un'influenza\nsull'andamento dell'economia europea. Il nuovo quadro normativo entrato in vigore il 1 maggio del\n2004 dovrebbe rafforzare le basi per una politica della concorrenza che la Commissione qualifica\nLa politica concorrenziale si fonda sul principio di un'economia di mercato aperta e in libera\nconcorrenza; l'obiettivo è di ottenere beni e servizi al costo minore e un'efficace allocazione delle\nrisorse. La concorrenza stimola in questo quadro la produttività, al contrario della concentrazione\ndel mercato che non ottiene i medesimi risultati. In questa linea l'obiettivo essenziale del diritto\ndella concorrenza è di assicurare che le imprese si facciano concorrenza anziché porre in essere\npratiche collusive, mediante intese o accordi, mediante pratiche anticoncorrenziali che possono\nfalsare la competitività.\nCon la Comunicazione 238|2003 sono stati individuati tra le priorità da raggiungere la libera\ncircolazione delle merci, un nuovo approccio sull'armonizzazione tecnica, un più attivo sostegno\ndelle piccole e medie imprese, una migliore liberalizzazione del servizio dei trasporti e degli appalti,\nla riduzione dell'incidenza fiscale.\nCon la Comunicazione 208|2002 l'Unione aveva già fissato tre obiettivi:\n- un elevato livello comune di protezione\n- l'applicazione effettiva delle regole di protezione\n- la partecipazione dei cittadini alle politiche dell'Unione attraverso le organizzazioni dei\nLA DISCIPLINA DELLA CONCORRENZA: PROSPETTIVE\nSecondo un orientamento accreditato in dottrina il modello statunitense di disciplina della\nconcorrenza, l'American trust law, ha esercitato una notevole influenza in tutti gli ordinamenti\ndell'occidente, anche se il modello tedesco introdotto con la legge del 1958 sembrerebbe il più\nadatto alle nuove realtà dettate dal mercato europeo. Il modello statunitense, interpretato dalle corti\namericane secondo il principio di ragionevolezza, sembra più tollerante delle concentrazioni\nverticali, invece sia la Commissione europea sia la Corte di Giustizia che hanno preferito il modello\nfondato sull'accesso al mercato.\nIl modello europeo appare agli occhi dei giuristi americani combattuto da due spinte opposte tra di\nloro: l'una è diretta a rimuovere le barriere alla libera circolazione di persone, beni, capitali, e quindi\nsottrarre il mercato alle limitazioni di origine nazionale; l'altra spinta introduce valutazioni di natura\nsociale, sicchè il libero mercato viene corretto in modo da soddisfare le esigenze dei destinatari\ndell'attività economica, in particolare i consumatori. Naturalmente il modello europeo risulta ancor\npiù complesso da analizzare: bisogna scindere la questione in due livelli, il diritto comunitario e gli\nordinamenti nazionali. A loro volta gli ordinamenti nazionali sono contraddistinti da modelli diversi,\ncome quello francese concentrato sul controllo dei prezzi, quello tedesco concentrato maggiormente\nsul controllo dei cartelli. Tutti questi modelli si devono poi confrontare con il liberismo economico\ndel mondo occidentale e anche con il problema della globalizzazione del diritto della concorrenza.\nCONCENTRAZIONI SOCIETARIE E DISCIPLINA DELLA\nCONCORRENZA. I RIMEDI E LIMITI ALLA LIBERTA' CONTRATTUALE\nNegli stessi giorni in cui a Londra si celebrava il XX Congresso FIDE (International Federation for\nEuropean Law) e nella III sessione si dibatteva sulla connessione tra la disciplina delle fusioni e la\ndisciplina dell concorrenza nel diritto interno e nel diritto comunitario, la Commissione decideva di\nvarare una riforma radicale della disciplina del controllo delle concentrazioni e di sottoporre al\nConsiglio diverse proposte.\nNel questionario predisposto per la III sessione, uno dei punti sui i quali i relatori dei diversi stati\nmembri dell'Unione erano invitati a dare informazioni e risposte riguardava i rimedi ai problemi\nfrapposti dalle autorità di controllo alle concentrazioni per effetto dell' applicazione della disciplina\ndella concorrenza. L'interrogativo posto atteneva alle modalità con le quali gli operatori che\nintendono procedere ad una concentrazione, assumono iniziative non conflittuali e tali da prevenire\nil ricorso a rimedi giurisdizionali.\nDalle risposte al questionario emerge che le due fasi (fase di presentazione dell'operazione e fase di\ndecisione) non sempre sono presenti in tutte le esperienze:\nNel sistema austriaco si prevedono entrambe le ipotesi: le parti che intendono procedere alla\nconcentrazione possono contattare la FTA (FEDERAL COMPETITION AUTHORITY) prima di\nsottoporre l'accordo di concentrazione alla CARTEL COURT. Nel caso in cui la FTA sollevi dubbi\nsulla regolarità dell'operazione le parti possono modificare i loro piani originari e dissolvere i dubbi\ndella FTA; in questo caso possono sottrarsi all'obbligo di notificazione.\nNel sistema belga si prevede che le parti che abbiano notificato la concentrazione possano in ogni\nmomento dalle prima fase della procedura, rimodellare le condizioni della concentrazione.\nNel sistema danese sono ammesse proposte di modificazione dell'operazione originaria; egualmente\nnel sistema finlandese.\nNel sistema francese attualmente le modificazioni al progetto originario possono essere proposte sia\nnella prima fase che nella seconda fase: le parti possono chiedere una proroga dei termini per la\npresentazione delle modifiche che saranno vagliate.\nNel sistema tedesco si prevede che l'autorizzazione della fusione possa essere subordinata a\ncondizioni, ma ciò può comportare un costante assoggettamento delle imprese al controllo\nLA DISCIPLINA A LIVELLO COMUNITARIO\nLa disciplina a livello comunitario è affrontata in due momenti: dal regolamento n. 4064 del 1984,\ne in particolare dall'art 6, e nella versione integrata dal regolamento n. 1310 del 1997, con riguardo\nESAME DELLA NOTIFICAZIONE E AVVIO DELLA PROCEDURA\nInnanzitutto il comma 1-bis dell'art 6 dispone che qualora la Commissione rileva che, a seguito di\nmodifiche apportate dalle imprese interessate, un'operazione di concentrazione notificata non\nsuscita più seri dubbi, può decidere di dichiarare tale operazione compatibile con il mercato\ncomune. Vi è però un'altra ipotesi, cioè che la Commissione adotti una decisione sottoposta a\ncondizioni ed oneri (comma 1 lettera b): in altri termini le imprese sono autorizzate a considerare\nl'operazione compatibile solo se abbiano eseguito gli impegni assunti nei confronti della\nCommissione per rendere la concentrazione compatibile con il mercato comune. Si tratta di\ncondizioni e oneri il cui contenuto e la cui natura giuridica non sono precisati dal regolamento e\nquindi richiedono l'intervento dell'interprete.\nNel caso in cui gli oneri non sono adempiuti la Commissione ha la facoltà di revocare la decisione\nadottata. In questi casi la decisione può, a discrezione della Commissione, essere emessa in deroga\nal termine di un mese prescritto dall'art 10 comma 1.\nDECISIONE A SEGUITO DELLA PROCEDURA\nNella fase di chiusura della procedura l'art 8 dispone che la Commissione può decidere di\ndichiarare la compatibilità di una operazione di concentrazione notificata:\n- se le imprese interessate hanno apportato le modifiche richieste\n- se le imprese abbiano assunto impegni nei confronti della Commissione di adempiere le\ncondizioni e gli obblighi per rendere la concentrazione compatibile con il mercato comune\nLa Commissione può revocare la decisione adottata se le imprese partecipanti non osservano uno\ndegli oneri di cui è corredata la decisione.\nL'applicazione di queste disposizioni viene illustrata in modo chiaro e completo nella\nComunicazione n. 3|C 68|2001 concernente le misure correttive considerate adeguate (cessioni e\ndismissioni). Le misure correttive sono proposte dalle parti interessate: spetta quindi alle parti\noffrire le modificazioni alla operazione di concentrazione o l'adozione di atti che sono disposti a\ncompiere nel caso in cui la Commissione li ritenesse idonei ad adeguare l'operazione ai requisiti di\nun mercato concorrenziale. Gli impegni hanno una finalità precisa: ottenere l'autorizzazione della\nCommissione: essi quindi sono proposti solo nel presupposto che la Commissione li ritenga idonei e\nche i loro effetti raggiungano il risultato sperato. Gli impegni costituiscono l'oggetto di un vero e\nproprio accordo che si conclude tra le parti e la Commissione: alla proposta fa seguito l'accettazione\nGli impegni si distinguono in “condizioni” e “obblighi”. Le condizioni (art 12 della\nComunicazione) riguardano il compimento di atti che comportano una modifica strutturale del\nmercato; gli obblighi riguardano piuttosto gli atti esecutivi delle condizioni\nIn caso di cessioni o dismissioni la Commissione si preoccupa di valutare se l'entità ceduta o\ndismessa configuri un'azienda efficiente: cioè non è sufficiente la semplice dismissione dei beni, ma\noccorre che i beni siano organizzati in modo che possono consentire all'acquirente di fare una\nconcorrenza efficace e durevole alle parti.\nPer assicurare l'intenzione di ottemperare agli impegni e di poterne verificare l'adempimento alle\nparti viene anche richiesto di rilasciare garanzie. La Commissione sceglie, se necessario, il\n“fiduciario per la gestione separata” (scelta tra una rosa di nomi proposta dalle parti) che gestisce i\nbeni organizzati nell'azienda ceduta; questi può anche coincidere con il “fiduciario della\ndismissione” che vigila sull'esecuzione degli impegni. Al fiduciario della dismissione viene\nconferito il mandato irrevocabile di cedere l'azienda nel caso in cui le parti non riescano entro il\ntempo utile ad individuarne l'acquirente.\nLA DISCUSSIONE SUI MERGER REMEDIES NELL'ESPERIENZA\nIl presidente dell'AMERICAN ANTITRUST INSTITUTE ha osservato come il modello europeo, in\ncui la dismissione inizia già nella prima fase, è più elastico e idoneo a ridurre i tempi delle\nprocedure, riducendo al contempo anche i costi. Il modello americano è risultato invece troppo\nrigido, affidato a regole impositive anziché a moduli convenzionali basati sulla cooperazione tra\nfunzionari ed Autorità. Si è pure evidenziata l'assenza del controllo giudiziale: le lacune delle “case\nlaw” non possono essere colmate dalle linee guida delle autorità di controllo perchè porterebbe alla\nsostituzione delle regole giuridiche con procedure burocratiche.\nLa flessibilità è consigliata non solo perchè attraverso la negoziazione si possono raggiungere utili\nobiettivi, ma anche perchè le proposte presentate dalla imprese sono spesso complesse; a ciò si\naggiunge anche la dimensione internazionale, perchè le autorità di controllo possono essere indotte\na suggerire o pretendere misure tra loro non compatibili, o idonee a risolvere il problema entro i\nconfini nazionali, che si rivelano però inappropriate ed insufficienti.\nLA DISCIPLINA DEI RIMEDI NEL DIRITTO ITALIANO\nL'art 16 della legge n. 287 del 1990 dispone che l'Autorità garante della concorrenza e del mercato\nse ritiene che un'operazione di concentrazione sia suscettibile di essere vietata ai sensi dell'art 6,\navvia l'istruttoria; l'istruttoria viene avviata sia che la concentrazione sia stata notificata, sia che non\nsia stata notificata e l'Autorità ne abbia comunque avuto conoscenza.\nAl termine dell'istruttoria l'Autorità può autorizzare la concentrazione:\n- se le imprese interessate abbiano comprovato di aver eliminato dall'originario progetto di\nconcentrazione gli elementi eventualmente distorsivi della concorrenza\n- oppure nel caso un cui la concentrazione sia già avvenuta l'Autorità provvederà ad\nindicare le misure necessarie ad impedire le conseguenze distorsive della concorrenza che le\nimprese interessate devono assumere\nIn altri termini i privati pongono in essere le misure ripristinatorie della concorrenza confidando che\nl'Autorità a sua volta rilasci l'autorizzazione; è una sorta di moral suasion, di persuasione e di\nconvinzione svolta dall'Autorità.\nCi si è chiesti se questa successione di atti dia luogo ad un procedimento negoziale, che assuma le\ncaratteristiche di un vero e proprio accordo.\nPer superare questo dilemma si fatto ricorso alla legge sul procedimento legislativo, legge 241 del\n1990; ricostruendo la procedura sulla base dell'art 11, gli operatori che intendano procedere con\n- dapprima eliminare gli ostacoli alla libera concorrenza, cioè dare effetto a quelle misure\nche ritengono utili per far si che l'Amministrazione possa determinarsi in senso favorevole\n- e poi richiedere all'Autorità che si pronunci in senso favorevole\nLe misure devono essere adottate direttamente, non è sufficiente un semplice impegno degli\noperatori ad assumere le misure di ripristino della concorrenza. Inoltre non è possibile un\nintervento dell'Autorità diretto a rendere vincolanti gli impegni o a conseguirne gli effetti. In caso\ndi semplice richiesta delle parti e non di accordo in senso proprio, l'Autorità può emanare un\nprovvedimento condizionato affinchè le parti mantengano in essere le misure adottare\nIl mercato dei servizi è caratterizzato da enormi dimensioni: si stima che i servizi si estendono per i\n2 terzi dell'economia mondiale, e che costituiscono la risorsa principale di sviluppo economico.\nSi riscontrano però notevoli barriere nel mercato comunitario, che ostacolano sia la liberà di\nfornitura sia libertà di stabilimento dei produttori di servizi. I servizi sono stati menzionati nella\nCarta di Nizza (art 15 sulla libertà professionale e art 16 sulla libertà d'impresa) e nel Trattato che\nadotta una Costituzione per l'Europa. Quest'ultimo testo prevede alcune disposizioni: l'art III-144\nvieta le restrizioni alla libera prestazione di servizi all'interno dell'Unione, l'art III-145 definisce\nservizi le prestazioni fornite dietro retribuzione.\nTra i documenti più rilevanti si segnala poi la RELAZIONE DELLA COMMISSIONE AL\nCONSIGLIO E AL PARLMENTO EUROPEO SU “LO STATO DEL MERCATO INTERNO DEI\nSERVIZI”. La Relazione prende le mosse dal programma di riforme economiche elaborato al\nConsiglio europeo di Lisbona del 2000: l'obiettivo della strategia consiste nel far sì che i servizi non\nsoffrano delle barriere che ostacolano la loro circolazione transfrontaliera. L'approccio è orizzontale\nperchè riguarda tutti i settori di questo ampia area, in particolare investe la tutela dei consumatori, il\ndiritto dei contratti, il “dialogo” sociale. La Relazione inoltre passa in rassegna tutte le “frontiere”\ngiuridiche che riguardano le difficoltà relative allo stabilimento degli operatori dei servizi, i\nmonopoli, le procedure di autorizzazione e di registrazione, le qualifiche professionali.\nLa Commissione inoltre ha elaborato nel maggio del 2003 una Comunicazione che delinea la\nstrategia del mercato interno per gli anni 2003-2006 (comunicazione 238 del 2003). tra le priorità\nindividuate si è prevista la predisposizione di una proposta di direttiva sui servizi nel mercato\ninterno, e si sono progettati interventi sulla promozione delle vendite e sul riconoscimento delle\nIL PROGETTO DI DIRETTIVA SULLA RESPONSABILITA' DEL\nL'idea di introdurre una direttiva anche in questo settore nasce dal parallelismo tra produzione e\ndistribuzione di servizi . Approvata la direttiva CEE 374|85 sulla responsabilità per il danno da\nprodotti difettosi , la Commissione aveva proseguito la sua attività nel settore della sicurezza dei\nconsumatori elaborando un progetto di direttiva sulla responsabilità del prestatore di servizi\npotenzialmente dannosi per la salute umana.\nIl Progetto si compone di 11 articoli e segue il modello della direttiva del 1985 sulla responsabilità\ndel fabbricante per prodotti difettosi. Questo progetto però oltre a fornire la nozione di servizio\n(corrispondente a quella di prodotto) e di prestatore (corrispondente a quella di produttore e di\nimportatore), aggiunge quella fornitore e consumatore.\nLa nozione di consumatore (art 4) indica la persona fisica che è destinataria (beneficiaria) o fruitrice\ndi un servizio a scopo eminentemente privato; è da sottolineare come si parla di persona fisica del\nconsumatore, cioè deve trattarsi di consumo privato e non effettuato a scopo commerciale. Il\nrapporto produttore-consumatore è costituito di solito da un contatto sociale, in quanto non vi è una\nrelazione contrattuale diretta tra due soggetti, ma il consumatore intreccia i suoi rapporti\ndirettamente con l'intermediario. Nel caso di servizi l'utente ha un rapporto contrattuale diretto con\nl'erogatore del servizio, si ricorre perciò a una finzione e si considera anche questo un rapporto\nLa definizione di servizio (art 2) è assai ampia e ricomprende ogni prestazione effettuata a titolo\nprofessionale o nell'ambito dell'utenza pubblica, a titolo oneroso o gratuito, che non abbia per\noggetto diretto ed esclusivo la fabbricazione di beni mobili, il trasferimento o la cessione di diritti\nreali o intellettuali. I servizi possono essere materiali o immateriali: non sono considerati servizi gli\natti non idonei a provocare un danno fisico al consumatore o ai suoi beni, i trasporti internazionale\ne i servizi sanitari. Sono invece ricompresi tutti i servizi che si aggregano intorno all'appalto,\nall'attuazione di un contratto d'opera, al trasporto non internazionale, al mandato, all'agenzia.\nPrestatore del servizio (art 3) è il fornitore che abbia sede all'interno della CEE, se esterno è\nconsiderato importatore del servizio. Ai soggetti che appartengono alla categoria di prestatori di\nservizi era dapprima imputata una responsabilità oggettiva per i difetti di sicurezza del servizio\nprestato; tale responsabilità era fondata sul rischio creato sul profitto che se ne trae. La\nresponsabilità oggettiva non era illimitata: si trattava di una responsabilità oggettiva attenuata:\ninfatti il prestatore rispondeva del difetto di sicurezza del servizio, cioè della lesione della legittima\naspettativa dell'utente in ordine alla propria salute e all'integrità fisica dei propri beni.\nPer contro il prestatore si poteva esonerare (art 8) dimostrando l'intervento di cause non derivanti\ndalla propria volontà, cause di forza maggiore di natura imprevedibile, irreversibile ed estranea,\noppure che il servizio era stato prestato nell'osservanza della legislazione comunitaria o statuale\navente natura imperativa. Quanto all'onere della prova (art 7) il danneggiato doveva dimostrare\nl'esistenza del danno o del difetto di sicurezza del servizio, non era richiesta la prova del nesso di\ncausalità ma solo l'esistenza di elementi suscettibili di stabilire la verosimiglianza del nesso di\nIl modello è stato successivamente modificato:\nla responsabilità non può essere ridotta per l'intervento del terzo, ma se vi è concorso di colpa della\nvittima. La prescrizione dell'azione si compie in 18 mesi. Per quanto riguarda il danno oltre al\ndanno fisico alla persona si prevede il risarcimento del danno alle cose senza le limitazioni\nammesse dalla direttiva sulla responsabilità del fabbricante.\nLA PROPOSTA DI DIRETTIVA COMUNITARIA SUI SERVIZI NEL\nMERCATO INTERNO (comunicazione 2 del 2004)\nInnanzitutto si è in presenza di una direttiva “quadro” che per esplicito assunto del legislatore\nintende affrontare le questioni fondamentali del regolare funzionamento del mercato interno dei\nservizi. Per le professioni regolamentate si affida alla autoregolamentazione. Per queste professioni\nla proposta prevede la redazione di codici di condotta liberamente approvati dagli organismo\nprofessionali (art 29, 39). La proposta dà una definizione di servizio: è tale qualsiasi attività\neconomica non salariata che consiste nel fornire una prestazione dietro corrispettivo economico.\nNella proposta è prevista la soppressione del divieto totale delle comunicazioni commerciale per le\nprofessioni regolamentate (art 29) e un controllo di tali comunicazioni affinchè queste stesse\ncomunicazioni siano conformi all'indipendenza, alla dignità e all'integrità della professione. La\nproposta prevede anche la libertà di esercizio dell'attività pluridisciplinare, ma ammette che siano\nimposti limiti per le professioni regolamentate.\nPrevede anche la certificazione della qualità del servizio da parte di organismi indipendenti (art 31).\nGli ordini professionali sono incoraggiati a collaborare a livello comunitario per promuovere la\nqualità di servizi. Considera inoltre l'opportunità di agevolare la proposizione di reclami e la\nLA CIRCOLAZIONE DEI SERVIZI E LE REGOLE DI CONCORRENZA\nGli articoli 3 c) e 14 del Trattato riconoscono l'obiettivo della comunità alla realizzazione di un\nmercato unico: uno spazio senza frontiere interne le quale la libera circolazione di merci, di persone\ndi servizi e dei capitali è assicurata anche l'eliminazione di ostacoli fra gli Stati Membri. Il Trattato\ndisciplina i diritti della libera circolazione delle merci e dei servizi all'interno del mercato unico\nmediante un regime differenziato. Gli articoli 28 e 29 vietano agli stati membri le restrizioni\nquantitative riguardo all'importazione e all'esportazione. L' originario orientamento stabilito dalla\nCorte di Giustizia si evince nel caso Dassonville in cui si è evidenziato come per restrizione\nquantitativa possa intendersi una misura ricondotta ad ogni normativa commerciale degli Stati che\npossa ostacolare direttamente o indirettamente gli scambi intercomunitari. Un 'eccezione alla regola\nstabilita nella decisione Dassonville è stata stabilita dalla Corte nel caso Cassis de Dijon dove si è\nprovveduto a specificare che gli ostacoli derivanti dalle disparità poste dalle legislazioni nazionali\ndevono essere accettati nel caso in cui tali prescrizioni possono riguardare esigenze imperative dello\nStato (controlli fiscali, protezione della salute pubblica, difesa dei consumatori). Naturalmente nel\nraffronto di queste due sentenza entrano in gioco varie riflessioni: innanzitutto è stata rilevato\nl'inadeguatezza dei poteri di indagine conferiti alla Corte per accertare i mezzi utilizzati dal\nlegislatore nazionale. Inoltre l'interpretazione estensiva dell'art 28 appare in contrasto con il\nprincipio di sussidiarietà, che limita l'intervento degli organi comunitari solo laddove i singoli Stati\nMembri non siano in grado di fornire una risposta adeguata.\nCon la decisione del caso Keck la Corte ha escluso dall'ambito di applicazione dell'art 28 alcune\ndisposizioni nazionali che hanno l'effetto di limitare o vietare talune modalità di vendita dei prodotti\nprovenienti da altri stati membri. Le disposizioni nazionali non possono però ostacolare l'accesso\ndegli operatori economici di altri stati membri al mercato dello stato membro che adotta la\ndisciplina. Inoltre le disposizioni devono essere indistintamente applicabili, sia sotto il profilo\ngiuridico sia sotto il profilo sostanziale, allo smercio dei prodotti nazionali o dei prodotti importati\nda altri stati membri. Infine la normativa nazionale non deve essere rivolta a disciplinare gli scambi\ndi merci tra gli stati membri, rientrando altrimenti nell'ambito di applicazione dell'art 28\nLIBERTA' DI CIRCOLAZIONE DI SERVIZI: IL CASO ALPINE\nNel caso A.I. l'illegittimità della normativa nazionale viene fatta discendere dalla sua capacità ci\nconfigurasi come un impedimento all'accesso diretto al mercato. la Corte ha ritenuto che la\nnormativa nazionale poteva essere considerata un restrizione alla libera prestazione dei servizi\nprivando gli operatori interessati di una tecnica rapida e diretta per farsi pubblicità e contattare\npotenziali clienti. È stato poi affermata l'illegittimità della normativa nazionale in quanto condiziona\ndirettamente l'accesso al mercato dei servizi negli altri Stati Membri, essendo poi atta ad ostacolare\nil commercio intercomunitario dei servizi.(illegittimità confermata nel caso Bosman).\nI CONTRATTI D'IMPRESA, I REGOLAMENTI, GLI USI\nI contratti d'impresa sono distinti in 2 categorie: quelli unilateralmente commerciali, nei quali soli\nuna parte è qualificata come imprenditore, e quelli bilateralmente commerciali in cui entrambe le\nparti sono imprenditori o professionisti. La dottrina a questa definizione accompagna un\navvertimento metodologico: tra le due categorie vi è una connessione economica, aziendale o\nfinanziaria, quindi non è corretto soffermarsi ad analizzare la prima senza prendere in esame la\nIl codice del 1942 ha organizzato la materia secondo 3 direttrici:\n- redazione di regole generali\n- redazione di regole speciali, riservare ai singoli contratti\n- inclusione di particolari contratti in altri libri, in particolare il libro sul lavoro\nMa si tratta di indicazioni di massa dal momento che nell'ambito dei singoli contratti si fa\nriferimento a categorie generali di contratto, come nel caso dei contratti bancari (che sono\nnecessariamente legati all'impresa bancaria).\nL'unificazione di codice civile e codice di commercio ha evitato la duplicazione della disciplina\nfondata sullo status delle parti. (i c.d. Contratti civili distinti dai contratti commerciali). A sua volta\nla prassi ha fatto nascere molti contratti atipici, poi tipicizzati socialmente. Quanto ai contratti\nd'impresa nella prassi si è preferito seguire l'evoluzione normativa riguardante ciascun contratto\nspeciale, senza preoccuparsi di ricercare regole generali comuni a tutti i contratti aventi come parte\nLE FONTE LEGISLATIVA: CONTROLLO DEGLI ATTI E DEI\nInnanzitutto va specificato come lo spazio legislativo si è espanso in modo costante e persuasivo,\nsia nel nostro sistema sia nei sistemi di common law.\nPer parlare solo dei contratti d'impresa si deve tener conto in primis dell'espansione del diritto\ncomunitario, considerato ormai fonte di diritto interno, dalla cui violazione deriva la responsabilità\ndello Stato Membro. Contestualmente, i modelli contrattuali un tempo recepiti da esperienze più\nricche e collaudate, ora non sono più sufficienti a regolare i rapporti pattizi, in quanto le regole di\nbase sono imposte per legge. Il legislatore un tempo si affidava alla definizione generica di clausole\ngenerali, quali la buona fede, la concorrenza, l'ordine pubblico, oppure clausole standard come la\ndiligenza: oggi invece il legislatore introduce sia nuove categorie, quali abuso di potere dominante,\nabuso di dipendenza economica, sia nuove regole per controllare il comportamento delle parti.\nProprio al comportamento si riferisce un'iniziativa recente riguardante la protezione dei\nconsumatori. Si tratta di regole fair practice, oggetto di una proposta di direttiva (Comunicazione\n356 del 2003) che detta modalità di comportamento delle imprese concernenti le tecniche di\ncomunicazione con la potenziale clientela, cioè le pratiche “aggressive” o decettive. Sempre al\ncomportamento si riferiscono le direttive sulla prevenzione e repressione del riciclaggio di denaro di\nPer i rapporti finanziari il controllo del comportamento previsto dal legislatore è persino invasivo,\nallorquando gli intermediari sono tenuti a comportarsi secondo diligenza, correttezza, trasparenza,\nnell'interesse dei clienti e per l'integrità dei mercati.\nI REGOLAMENTI E LA MORAL SUASION\nSempre in materia di fonti si possono registrare due modi di operare delle Autorià amministrative\nindipendenti: la predisposizione ed applicazione di regolamenti previsti dalla rispettive leggi\nistitutive e il concordamento di iniziative, atti, comportamenti con gli operatori economici.\nLa panoramica di questi regolamenti è assai significativa: si calcoli anche che queste istituzioni si\nsono moltiplicate (Consob, Antitrust, l'Autorità garante dei dati personali, l'Autorità per gli appalti).\nRimane controverso se è possibile ascrivere la Banca d'Italia al novero delle autorità amministrative\nindipendenti, ma non si possono ignorare le previsioni del testo unico bancario.\nGià l'art 38 affida alla Banca d'Italia il compito di determinare l'ammontare massimo dei\nfinanziamenti, definendolo in base ai valori dei beni ipotecati o al costo delle opere da eseguire\nsugli stessi finanziamenti. L'art 40 affida alla stessa Banca il compito di determinare i criteri del\ncalcolo del compenso da corrispondere alle banche, al fine di garantire la trasparena delle\ncondizioni. In materia di sistemi di garanzie per i depositanti la Banca d'Italia tra l'altro disciplina le\nmodalità di rimborso anche con riferimento ai casi di contestazione.\nLa Banca d'Italia controlla anche le n.u.b. (norme uniformi bancarie) emanate dall'A.b.i.\n(Associazione bancaria italiana): l'A.b.i. esercita un potere normativo che discende dalla\nregolamentazione privata spettante per statuto alle associazioni. Una deliberazione della Banca\nd'Italia ha colpito di recente molte di queste norme, in quanto idonee a violare la concorrenza tra le\nGli stessi poteri, se non più incisivi, sono riconosciuti dal testo unico dell'intermediazione\nfinanziaria alla Consob. Infatti se la Banca d'Italia è competente per il contenimento del rischio e la\nstabilità patrimoniale degli intermediari finanziari, la Consob è competente per la trasparenza e la\ncorrettezza dei comportamenti (art 5). La Consob, sentita la Banca d'Italia, disciplina con\nregolamento il comportamento da osservare nei rapporti con gli investitori, cercando di ridurre al\nmassimo i conflitti d'interesse e di assicurare che la gestione del risparmio su base individuale si\nsvolga con modalità aderenti alle esigenze dei singoli investitori, e di stabilire le modalità di\nadempimento degli obblighi informativi (art 6).\nSempre la Consob può regolare le modalità di offerta fuori sede (art 30) e la collocazione a distanza\nISVAP (ISTITUTO PER LA VIGILANZA SULLE ASSICURAZIONI PRIVATE E DI\nL'Isvap ha poteri più ridotti e meno penetranti rispetto alla Banca d'Italia o alla Consob. Infatti a\nseguito della direttiva 96|92 CEE in materia di assicurazione diretta sulla vita il decreto legislativo n\n173 del 1995 prevede a carico delle imprese di assicurazione un semplice obbligo di comunicazione\nall'ISVAP delle condizioni di polizza e degli altri documenti da esse utilizzati nell'esercizio delle\nattività; obbligo da adempiersi solo a richiesta dell'Istituto e in via non sistematica.\nIl potere normativo è invece pieno. Dispone infatti l'art 109 che l'Isvap possa prescrivere alle\nimprese di fornire informazioni supplementari rispetto a quelle elencate nell'allegato II. Avvalendosi\ndei poteri di vigilanza, l'Isvap ha emanato una serie di circolari, dirette alle imprese, che riguarda le\ninformazioni precontrattuali, il contenuto dei contratti, le modalità di conclusione dei contratti\nmediante tecniche a distanza.\nL'AUTORITA' PER I SERVIZI DI PIBBLICA UTILITA' (cosiddetta autorità per l'energia e\nTra le funzioni assegnate a questa Autorità si può ricordare l'esercizio di poteri incisivi\ndell'autonomia negoziale. L'Autorità infatti può proporre la modifica delle clausole delle\nconcessioni o delle convenzioni dei contratti di programma e delle condizioni di svolgimento dei\nservizi, ove ciò sia richiesto dall'andamento del mercato e della esigenze degli utenti. Inoltre può\nstabilire in relazione all'andamento del mercato, la tariffa base, i parametri per determinare le tariffe,\ncioè i prezzi massimi unitari dei servizi al netto delle imposte. Può controllare lo svolgimento dei\nservizi con poteri di ispezione, di accesso, di acquisizione della documentazione e delle notizie utili.\nQuest'Autorità deve assicurare la più ampia pubblicità delle condizioni dei servizi, studiare\nl'evoluzione del settore anche per modificare condizioni tecniche, giuridiche ed economiche relative\nallo svolgimento e all'erogazione dei singoli servizi.\nL'autorità ha anche poteri sanzionatori per la violazione delle sue prescrizioni e può adottare\nprovvedimenti temporanei diretti a garantire la continuità dell'erogazione del servizio, ovvero a far\ncessare forme di abuso o scorretto funzionamento del soggetto esercente del sevizio.\nNel diritto comunitario la costruzione della natura giuridica delle professioni è collegata a tre\n- le professioni liberali sono concepite non tanto come attività intellettuale prestate\nnell'ambito di un contratto di lavoro autonomo ma come attività di prestazione di un\nservizio; il servizio è definito in modo residuale, corrispondendo a tutto ciò che non è un\n- le professioni sono uno dei fattori di scambio del mercato interno, in cui si tutelano la\nlibertà di stabilimento del produttore di servizi e la libertà di espletamento del servizio\n- le professioni sono assoggettate alla disciplina della concorrenza al fine di garantire un\nmercato interno privo di barriere.\nDa queste premesse si ricava che il professionista è assimilato all'imprenditore, anzi nel linguaggio\ndegli organi comunitari è un'impresa. Questa visione delle professioni vale però solo ai fini\ndell'applicazione della disciplina della concorrenza; al di fuori di questo settore le professioni\ndovrebbero riprendere la loro natura tradizionale.\nQuesta concezione concorrenziale delle professioni appare del tutto opposto a quella radicata nelle\ntradizione di molti ordinamenti giuridici: in molti ordinamenti infatti, compreso il nostro, la\nprofessione intellettuale è configurata come l'espressione di un'attività di lavoro indipendente,\nlavoro effettuato in forma autonoma e atto a perseguire interessi non solo economici ma anche\nIn questo quadro bisogna tener in considerazione come nel diritto comunitario le regole\nfondamentali sulle libertà fondamentali operano parallelamente alle regole sulla concorrenza. Da\nciò bisogna chiedersi se è possibile fin da ora enunciare una concezione giuridica più articolata di\nprofessione. Prendendo in esame la professione forense, le sue peculiarità potrebbero essere\nstemperate, per non dire eliminate, da una disciplina che non operasse distinzioni tra le diverse\nprofessioni, anche se si trattasse di una disciplina diretta a tutelare ala concorrenza. Quindi nella\npolitiche comunitarie si opera una duplice riduzione ad unità: la riduzione alla sfera economica del\nrapporto professionista-cliente e la riduzione della professione forense. Questa concezione apre\nspazio a diverse critiche:\n1) la concezione mercantile della professione, con l'assimilazione del professionista\nall'operatore economico finisce per inficiare i diritti fondamentali della persona; il mercato\ndeve promuovere, anziché comprimere i diritti fondamentali\n2) la concorrenza tra professionisti non è garantita dall'assenza di regole, ma è garantita se\ntutti i professionisti sono assoggettati a regole deontologiche severe ed efficaci.\nLA DISCIPLINA DELLA CONCORRENZA E LA REGOLAMENTAZIONE\nDELLE PROFESSIONI LIBERALI\nIn una conferenza tenuta a Berlino, il Commissario per Concorrenza della Commissione Europea,\nMario Monti ha tracciato un quadro complessivo in cui si collocano le professioni liberali. Il\ncommissario ha definito le professioni liberali come attività di lavoro che richiedono una\npreparazione e una pratica speciali nell'ambito delle arti liberali e delle scienze; tali attività sono\nstate qualificate come servizi di cui si avvalgono regolarmente i cittadini. Quanto alla loro\ndisciplina il commissario ha osservato che tradizionalmente queste professioni presentano un\ncarattere comune dato da un alto livello di regolamentazione. Le professioni liberali tramandate\ndalla tradizione sono disciplinate dalle istituzioni nazionali nonché dai corpi rappresentativi in\nforma di autodisciplina.\nMonti inoltre ha parlato di asimmetria informativa: cioè esiste un'asimmetria il livello di\ninformazione di cui dispone l'offerente e il livello di informazione a disposizione del consumatore.\nCiò implica che il consumatore deve essere tutelato, affinché gli siano assicurati servizi di qualità\nAltro fondamento logico oltre all'asimmetria è dato dall'esternalità, cioè dei danni che possono\nprodurre servizi professionali all'esterno del rapporto tra il prestatore e il consumatore. Questo\nproblema di mercato può essere risolto mediante la regolamentazione del servizio, ma non è detto\nche il problema si risolvi, è necessario invece che le esternalità vengano corrette mediante interventi\nsulle imperfezioni del mercato. Infatti in molti stati membri si è cercati di mettere al passo la\ndisciplina delle professioni con l'evoluzione economica e con il progresso tecnico, come è avvenuto\nin Spagna in cui è stata attuata una riforma integrale degli ordini professionali o nel Regno Unito\ndove si è proceduti ad autoregolamentazione.\nIl commissario ha evidenziato la necessità di migliori scelte e migliore impiego del denaro. Ciò\nimplica che i regolatori nazionali che operano nella difesa dell'interesse pubblico dovrebbero\nastenersi dall'imporre indebite sproporzionate misure restrittive della concorrenza. Si tratta di una\npolitica emersa già nella giurisprudenza della Corte di Giustizia in tre casi: il caso degli\nspedizionieri italiani, e nei casi Arduino e Wouters. Con la prima si è precisato che gli stati membri\nhanno il diritto di disciplinare le professioni, e in assenza di regolamentazione delineare il quadro\nnormativo in cui operano i professionisti. Con la seconda si è ammessa la specificità della\nregolamentazione di una particolare disciplina; tutte le altre regole che non ineriscono al carattere\nparticolare di una professione non sono ammesse se limitano la concorrenza\nIn questo documento sono riportati i principi elaborati dall'OCSE e sono tratteggiate le premesse\ngiuridiche di un intervento comunitario in materia; inoltre la Commissione ha inviato gli interessati\na presentare osservazioni. Le premesse sono tratte dalla giurisprudenza della Corte di Giustizia,\ndalla quale la Commissione ha estratto due principi:\n- il carattere di attività intellettuale del servizio professionale e la responsabilità che il suo\nesercizio comporta non giustificano alcuna deroga alla norma di base secondo la quale la\nnozione d'impresa si applica a tutti i soggetti che svolgono un'attività economica, e in base\nalla quale l'offerta di servizi sul mercato deve essere considerata un'attività economica\n- nell'ambito professionale l'accertamento di pratiche anticoncorrenziali implica la\nresponsabilità dello Stato o dell'associazione professionale.\nLa politica della commissione è determinata a far valere la concorrenza anche in questo settore, pur\nriconoscendo lo status speciale delle professioni liberali nelle economie degli Stati Membri.\nIL CCBE (CONSIGLIO DEGLI ORDINI FORENSI EUROPEI)\nIl CCBE ha inviato le risposte ai quesiti proposti dalla Commissione.\nLa questione n 15 riguardava le regole che dovrebbero governare le professioni. Il CCBE ha\nrichiamato l'attenzione della commissione sulla ragione delle professioni legali, che è fondata\nsull'interesse pubblico: gli avvocati difendono le proprie regole professionali, anche nei confronti\ndei governi che potrebbero rimuoverle per difendere la concorrenza. Ma le regole che governano la\nprofessione forense non possono essere costrette nel solo alveo della disciplina della concorrenza.\nSecondo la CCBE la filosofia seguita dalla commissione ignora la tutela dell'interesse pubblico,\nessendo tutta focalizzata sulla regolazione del mercato a fini concorrenziali. La CCBE ha ricordato\nalcune risoluzioni del Parlamento europeo, come quella del 5 aprile del 2005 nella quale è stato\ndichiarato come le professioni libere rappresentano uno dei pilastri del pluralismo e\ndell'indipendenza dei professionisti ed è stato sottolineato come la professione d'avvocato è\ngaranzia del diritto fondamentale alla difesa e dell'applicazione del principio Stato di diritto. Il\nCCBE ha ricordato inoltre i principi espressi dal proprio CODE OF CONDUCT, dai quali si evince\ncome dall'avvocato si richieda di non aver interesse personale nelle vicende che hanno richiesto il\nsuo intervento: il codice di condotta assicura la tutela di ogni tipo di cliente, sia il consumatore ma\nanche il professionista o utente sofisticato.\nLa carta sociale europea siglata a torni nel 1961 e il protocollo addizionale avevano codificato il\ndiritto al lavoro come diritto fondamentale della persona.\nLa carta di Nizza distingue la libertà professionale dalla libertà d'impresa e colloca l'esercizio di\nuna professione liberamente scelta o accettata nell'ambito del diritto di lavorare. Si tratta di un\ndiritto/libertà riconosciuti ad ogni individuo e non solo ai cittadini dell'Unione. Ai cittadini\ndell'Unione si garantisce la libertà di stabilirsi o prestare servizi in qualsiasi Stato Membro. Al\nlavoratore si garantisce il diritto a prestare la sua opera in condizioni dignitose. La professione\nforense non è menzionata ma è collegata al diritto alla difesa, di cui gli art 47 e ss.\nAnche il trattato costituzionale riprende questi principi sia per quanto riguarda il profilo delle\ncondizioni dignitose sia per il profilo delle garanzie della vita professionale. La disciplina della\nconcorrenza è riservata alle imprese. L'attività forense anche in questo quadro acquisisce una\nposizione eminente, in quanto i diritti della persona sono anteposti alle esigenze del mercato.\nNel quadro del commercio elettronico convergono due analisi:\n- una concentra l'attenzione sulla correttezza dei comportamenti degli operatori ma\nprivilegia la libertà d'azione e d'autonomia dei professionisti\n- l'altra si propone di assicurare protezione alla parte economicamente e contrattualmente\npiù debole, il cliente-consumatore\nLe direttive comunitarie in materia tendono ad un mix tra i due modelli, agevolando la realizzazione\ndi forme di autocontrollo e di self-restraint. Bisogna anche sottolineare come l'asimmetria\ninformativa può essere corretta solo parzialmente e che il mercato attraverso la sola autodisciplina\nnon può realizzare un bilanciamento degli interessi in gioco.\nIl commercio elettronico, la firma digitale, i pagamenti e la conclusione del contratto telematico,\nsono problemi di rilevanza notevole, sicchè la ricostruzione del quadro normativo diviene\ncomplessa. Nella materia in esame sono da ricordare due direttive che hanno valenza generale: la\ndirettiva 22 |93 EEC sull'intermediazione del mercato finanziario e la direttiva 31|2000 sul\nLa prima si preoccupa di fissare regole di comportamento agli intermediari, perchè si comportino in\nmodo “fair” nei rapporti contrattuali con gli investitori e nell'evitare i conflitti d'interesse.\nLa seconda è molto più articolata: innanzitutto introduce regole che rafforzano la certezza del diritto\ne la fiducia dei consumatori (considerando n.7), la libera circolazione dei servizi, la tutela del\nconsumatore (considerando n.10). La direttiva è coordinata con le direttive che riguardano le\nclausole abusive nei contratti dei consumatori, la pubblicità ingannevole e comparativa, il credito al\nconsumo, la vendita a distanza. La direttiva si preoccupa inoltre di legittimare i contratti conclusi\nmediante gli strumenti elettronici (considerando n 38), di richiamare gli obblighi risarcitori in caso\ndi loro responsabilità, di individuare azioni inibitorie di comportamenti illeciti.\nLA VENDITA A DISTANZA DI PRODOTTI FINANZIARI\nIn questa materia due direttive mancano all'appello: la direttiva sula vendita di prodotti finanziari on\nline e la direttiva sulla responsabilità dei prestatori di servizi. Va sottolineato, non tutti i servizi\nfinanziari sono armonizzati, sicchè il progetto di direttiva sui prodotti finanziari on line reca\ndisposizioni rivolte per il momento soltanto ai servizi armonizzati. Il progetto si uniforma alla\ndirettiva sulla vendita di prodotti e servizi diversi da quelli finanziari e alla direttiva sul commercio\nelettronico nell'obiettivo di informare il consumatore.\nL'informazione del consumatore è sempre stato uno degli obiettivi della Comunità; ciò per diverse\n- per assicurare trasparenza e correttezza nello svolgimento delle attività economiche\n- per agevolare la correttezza tra professionisti\n- per dare certezza ai rapporti giuridici\n- per eliminare le asimmetrie informative delle particolare\nOggetto delle informazioni di natura generale sono l'identità del fornitore e degli alti intermediari\ncon cui il consumatore viene a contatto, la consistenza economica del prodotto, la valuta, i costi\naggiuntivi, il diritto di recesso, i rischi associati al servizio, la legge applicabile, il giudice\ncompetente. Le informazioni devono essere fornite in modo chiaro e comprensibile, secondo il\nprincipio di buona fede e il principio di protezione delle persone che non possono dare il proprio\nassenso, come i minori.\nIl diritto di recesso è oggetto di articolata disciplina: spetterà agli stati membri stabilire l'ambito di\ndurata dell'esercizio di un tale diritto (dai 14 ai 30 giorni). L'utilizzazione fraudolenta della carta di\npagamento implica un rischio che si pone a carico dell'impresa (art 8-bis). Servizi e comunicazioni\nnon richiesti (art 9 e 10) implicano invece che sia il consumatore a prendere l'iniziativa per ottenere\nservizi e comunicazioni, e che sia il suo assenso per la loro fornitura. La scelta della legge\napplicabile al contratto e la scelta del tribunale competente sono libere, sempre che siano state\noggetto di informazione preventiva. Quanto agli adempimenti ulteriori richiesti dal progetto, si\nevidenzia la necessità di redigere codici di condotta da parte degli operatori, e di istituire organismi\ndi conciliazione e arbitrato per la composizione stragiudiziale delle controversie.\nPer quanto riguarda la definizione del momento e del luogo di conclusione del contratto, nulla dice\na riguardo il progetto comunitario. Il problema dovrà essere risolto secondo le disposizioni recate\ndalla legge nazionale applicabile al contratto e dalla Convenzione di Roma sulla disciplina\napplicabile alle obbligazioni del 1980.\nL'OFFERTA A DISTANZA DI SERVIZI FINANZIARI IN ITALIA\nNove milioni di italiani sono oggi utenti di Internet; le operazioni di business hanno raggiunto il\n15% dell'intero mercato, quindi si parla di un fenomeno inarrestabile e irreversibile. Già dal 1992 il\nnostro ordinamento con la legge 50 sulle vendite a distanza si era occupato dei contratti conclusi\ncon strumenti elettronici; le disposizioni però riguardavano solo il diritto di recesso. La disciplina\nnon è unitaria, ma frammentata: oltre alle regole di autodisciplina degli operatori, oltre alle regole\nintrodotte dalle Autorità indipendenti, si deve tener conto delle regole generali concernenti il\ncomportamento degli intermediari di servizi finanziati contenute nel testo unico sulla\nintermediazione finanziaria. Delle tre Autorità che sono investite della competenza di elaborare\nregole in materia, la Banca d'Italia sta elaborando un regolamento apposito per quanto concerne la\nfinanza on line, la Consob ha approvato alcune deliberazioni, l'Isvap ha approvato la circolare n\n393|D del 2000.Per quanto riguarda le deliberazioni della Consob vale la pena di menzionare:\n- la comunicazione del 7 lugio del 1999 con cui si definisce Internet come tecnica di\n- la comunicazione del 3 luglio con cui si assoggetta la promozione e il collocamento di\nquote di fondi comuni d'investimento tramite un sito Internet alla disciplina del prospetto\ninformativo, che deve essere comunicato insieme con il modulo di sottoscrizione\nPer quanto riguarda l'Isvap la circolare 393|d del 2000 ha precisato che:\n- le imprese estere con sede legale in uno Stato Membro dell'Unione Europea che\nintendono collocare prodotti assicurativi attraverso internet nel territorio della Repubblica,\nqualora non risultino già ammesse ad operare in regime di stabilimento o di libera\nprestazione di servizi, devono rispettare le condizioni di accesso previste: per le imprese di\npaesi Terzi occorre l'autorizzazione dell'Isvap ad operare in regime di stabilimento\nRiassunto per l'esame di Diritto Civile, basato su appunti personali e studio autonomo del testo consigliato dal docente Casi di Diritto Contrattuale, Alpa. Analisi dei seguenti argomenti: la circolazione dei servizi e le regole di concorrenza, il progetto di direttiva sulla responsabilità del prestatore di servizi, il diritto privato europeo, la romanità e il germanesimo, la nascita della nuova Europa e della democrazia, il diritto nella costruzione dell’identità e della coscienza europea, i diritti fondamentali nella convenzione europea dei diritti dell’uomo e dei rapporti tra privati.\nI contenuti di questa pagina costituiscono rielaborazioni personali del Publisher flaviael di informazioni apprese con la frequenza delle lezioni di Diritto civile e studio autonomo di eventuali libri di riferimento in preparazione dell'esame finale o della tesi. Non devono intendersi come materiale ufficiale dell'università La Sapienza - Uniroma1 o del prof Alpa Guido.