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Article 1649 AH
Pour l'application du III de l'article 1649 AD, le critère de l'avantage
principal et les marqueurs des dispositifs transfrontières faisant l'objet d'une
obligation déclarative sont ainsi définis :
I.-Les marqueurs généraux relevant de la catégorie A mentionnée au A du II du
présent article et les marqueurs spécifiques relevant de la catégorie B
mentionnée au B du II précité ainsi que du i du b et aux c et d du 1° de la
catégorie C mentionnée au C du II précité, ne peuvent être pris en compte que
lorsqu'ils remplissent le critère de l'avantage principal.
Ce critère est rempli s'il est établi que l'avantage principal ou l'un des
avantages principaux qu'une personne peut raisonnablement s'attendre à retirer
d'un dispositif, compte tenu de l'ensemble des faits et circonstances
pertinents, est l'obtention d'un avantage fiscal.
Dans le cas d'un marqueur relevant du 1° de la catégorie C précitée, la présence
des conditions prévues au i du b ou aux c et d du 1° de cette catégorie, ne
constitue pas à elle seule une raison de conclure qu'un dispositif remplit le
critère de l'avantage principal.
II.-A.-Un dispositif comprend un marqueur général lié au critère de l'avantage
principal ou “ marqueur de catégorie A ”, lorsqu'il présente l'une des
caractéristiques suivantes :
1° Le contribuable concerné ou un participant au dispositif s'engage à respecter
une clause de confidentialité selon laquelle il peut lui être demandé de ne pas
divulguer à d'autres intermédiaires ou aux autorités fiscales comment le
dispositif pourrait procurer un avantage fiscal ;
2° L'intermédiaire est en droit de percevoir des honoraires, intérêts ou
rémunération pour financer les coûts et autres frais, pour le dispositif et ces
honoraires, intérêts ou rémunération sont fixés par référence :
a) Au montant de l'avantage fiscal découlant du dispositif ; ou
b) Au fait qu'un avantage fiscal découle effectivement du dispositif. Cela peut
inclure une obligation pour l'intermédiaire de rembourser partiellement ou
entièrement les honoraires si l'avantage fiscal escompté découlant du dispositif
n'a pas été complètement ou partiellement généré ;
3° Le dispositif dont la documentation et/ ou la structure sont en grande partie
normalisées et qui est à la disposition de plus d'un contribuable concerné sans
avoir besoin d'être adapté de façon importante pour être mis en œuvre.
B.-Un dispositif comprend un marqueur spécifique lié au critère de l'avantage
principal, ou “ marqueur de catégorie B ”, lorsqu'il présente l'une des
caractéristiques suivantes :
1° Un participant au dispositif prend artificiellement des mesures qui
consistent à acquérir une société réalisant des pertes, à mettre fin à
l'activité principale de cette société et à utiliser les pertes de celle-ci pour
réduire sa charge fiscale, y compris par le transfert de ces pertes à une autre
juridiction ou par l'accélération de l'utilisation de ces pertes ;
2° Il a pour effet de convertir des revenus en capital, en dons ou en d'autres
catégories de recettes qui sont taxées à un niveau inférieur ou ne sont pas
taxées ;
3° Il inclut des transactions circulaires ayant pour résultat un “ carrousel ”
de fonds, à savoir au moyen d'entités interposées sans fonction commerciale
primaire ou d'opérations qui se compensent ou s'annulent mutuellement ou qui ont
d'autres caractéristiques similaires.
C.-Un dispositif comprend un marqueur spécifique lié aux opérations
transfrontières, ou “ marqueur de catégorie C ”, lorsqu'il présente l'une des
caractéristiques suivantes :
1° Il prévoit la déduction des paiements transfrontières effectués entre deux ou
plusieurs entreprises associées et l'une au moins des conditions suivantes est
remplie :
a) Le bénéficiaire ne réside à des fins fiscales dans aucune juridiction fiscale
;
b) Même si le bénéficiaire réside à des fins fiscales dans une juridiction,
cette juridiction :
i) Ne lève pas d'impôt sur les sociétés ou lève un impôt sur les sociétés à taux
zéro ou presque nul ; ou
ii) Figure sur une liste de juridictions de pays tiers qui ont été évaluées par
les Etats membres collectivement ou dans le cadre de l'Organisation de
coopération et de développement économiques comme étant non coopératives ;
c) Le paiement bénéficie d'une exonération fiscale totale dans la juridiction où
le bénéficiaire réside à des fins fiscales ;
d) Le paiement bénéficie d'un régime fiscal préférentiel dans la juridiction où
le bénéficiaire réside à des fins fiscales ;
2° Il prévoit que des déductions pour le même amortissement d'un actif sont
demandées dans plus d'une juridiction ;
3° Il prévoit qu'un allègement au titre de la double imposition pour le même
élément de revenu ou de capital est demandé dans plusieurs juridictions ;
4° Il inclut des transferts d'actifs et il existe dans les juridictions
concernées une différence importante dans le montant considéré comme étant
payable en contrepartie des actifs.
D.-Un dispositif comprend un marqueur spécifique concernant l'échange
automatique d'informations et les bénéficiaires effectifs, ou “ marqueur de
catégorie D ”, lorsqu'il présente l'une des caractéristiques suivantes :
1° Il est susceptible d'avoir pour effet de porter atteinte à l'obligation de
déclaration en vertu du droit mettant en œuvre la législation de l'Union
européenne ou tout accord équivalent concernant l'échange automatique
d'informations sur les comptes financiers, y compris des accords avec des pays
tiers, ou qui tire parti de l'absence de telles dispositions ou de tels accords.
De tels dispositifs incluent au moins ce qui suit :
a) L'utilisation d'un compte, d'un produit ou d'un investissement qui n'est pas
ou dont l'objectif est de ne pas être un compte financier, mais qui possède des
caractéristiques substantiellement similaires à celles d'un compte financier
;
b) Le transfert de comptes ou d'actifs financiers vers des juridictions qui ne
sont pas liées par l'échange automatique d'informations sur les comptes
financiers avec l'Etat de résidence du contribuable concerné, ou le recours à de
telles juridictions ;
c) La requalification de revenus et de capitaux en produits ou en paiements qui
ne sont pas soumis à l'échange automatique d'informations sur les comptes
financiers ;
d) Le transfert ou la conversion d'une institution financière, d'un compte
financier ou des actifs qui s'y trouvent en institution financière, en compte
financier ou en actifs qui ne sont pas à déclarer en vertu de l'échange
automatique d'informations sur les comptes financiers ;
e) Le recours à des entités, constructions ou structures juridiques qui
suppriment ou visent à supprimer la déclaration d'un ou plusieurs titulaires de
compte ou personnes détenant le contrôle dans le cadre de l'échange automatique
d'informations sur les comptes financiers ;
f) Les dispositifs qui portent atteinte aux procédures de diligence raisonnable
utilisées par les institutions financières pour se conformer à leurs obligations
de déclarer des informations sur les comptes financiers, ou qui exploitent les
insuffisances de ces procédures, y compris le recours à des juridictions
appliquant de manière inadéquate ou insuffisante la législation relative à la
lutte contre le blanchiment de capitaux, ou ayant des exigences insuffisantes en
matière de transparence en ce qui concerne les personnes morales ou les
constructions juridiques ;
2° Il fait intervenir une chaîne de propriété formelle ou effective non
transparente par le recours à des personnes, des constructions juridiques ou des
structures :
a) Qui n'exercent pas une activité économique substantielle s'appuyant sur des
effectifs, des équipements, des ressources et des locaux suffisants ; et
b) Qui sont constitués, gérés, contrôlés ou établis ou qui résident dans toute
juridiction autre que la juridiction de résidence de l'un ou plusieurs des
bénéficiaires effectifs des actifs détenus par ces personnes, constructions
juridiques ou structures ; et
c) Lorsque les bénéficiaires effectifs de ces personnes, constructions
juridiques ou structures, au sens de la directive (UE) 2015/849 du Parlement
Européen et du Conseil du 20 mai 2015 relative à la prévention de l'utilisation
du système financier aux fins du blanchiment de capitaux ou du financement du
terrorisme, modifiant le règlement (UE) n° 648/2012 du Parlement européen et du
Conseil et abrogeant la directive 2005/60/ CE du Parlement européen et du
Conseil et la directive 2006/70/ CE de la Commission, sont rendus impossibles à
identifier.
E.-Un dispositif comprend un marqueur spécifique concernant les prix de
transfert, ou “ marqueur de catégorie E ”, lorsqu'il présente l'une des
caractéristiques suivantes :
1° Il prévoit l'utilisation de régimes de protection unilatéraux ;
2° Il prévoit le transfert d'actifs incorporels difficiles à évaluer, qui sont
des actifs incorporels ou des droits sur des actifs incorporels pour lesquels,
au moment de leur transfert entre des entreprises associées :
a) Il n'existe pas d'éléments de comparaison fiables ; et
b) Au moment où l'opération a été conclue, les projections concernant les futurs
flux de trésorerie ou revenus attendus de l'actif incorporel transféré, ou les
hypothèses utilisées pour évaluer cet actif incorporel sont hautement
incertaines, et il est donc difficile de prévoir dans quelle mesure l'actif
incorporel débouchera finalement sur un succès au moment du transfert ;
3° Il met en jeu un transfert transfrontière de fonctions et/ ou de risques et/
ou d'actifs au sein du groupe, si le bénéfice avant intérêts et impôts annuel
prévu, dans les trois ans suivant le transfert, du ou des cédants, est inférieur
à 50 % du bénéfice avant intérêts et impôts annuel prévu de ce cédant ou de ces
cédants si le transfert n'avait pas été effectué.

Références
Articles faisant référence à l'article


Code général des impôts - article 1649 AD AUTONOME VIGUEUR, en vigueur depuis le 2020-07-01 CITATION cible
    

Ordonnance n° 2019-1068 du 21 octobre 2019 relative à l'échange automatique et obligatoire d'informations dans le domaine fiscal en rapport avec les dispositifs transfrontières devant faire l'objet d'une déclaration - article 1 ENTIEREMENT_MODIF CREE source
    

Références faites par l'article


      2019-10-21 CREE cible Ordonnance n° 2019-1068 du 21 octobre 2019 relative à l'échange automatique et obligatoire d'informations dans le domaine fiscal en rapport avec les dispositifs transfrontières devant faire l'objet d'une déclaration - article 1 ENTIEREMENT_MODIF


      2020-03-17 CITATION cible Décret n° 2020-270 du 17 mars 2020 fixant les informations contenues dans la déclaration d'un dispositif transfrontière mentionnée à l'article 1649 AD du code général des impôts - article 1 ENTIEREMENT_MODIF


      2999-01-01 CITATION cible Code général des impôts - article 1649 AD AUTONOME VIGUEUR, en vigueur depuis le 2020-07-01


      2999-01-01 CITATION cible Code général des impôts, annexe III - article 344 G octies A AUTONOME VIGUEUR, en vigueur depuis le 2020-07-01


