ORGANIZACIÓN MUNDIAL
DEL COMERCIOWT/WGTI/W/137
26 de agosto de 2002
(02-4564)
Grupo de Trabajo sobre la Relación
entre Comercio e Inversiones
EXCEPCIONES Y SALVAGUARDIAS POR
RAZONES DE BALANZA DE PAGOS
Nota de la Secretaría
El presente documento ha sido elaborado bajo la responsabilidad
de la Secretaría y sin perjuicio de las posiciones de los Miembrosni de sus derechos y obligaciones en el marco de la OMC.
RESUMEN
En la presente Nota se examina de qué manera se tratan en el GATT, el AGCS y los acuerdos
internacionales sobre inversiones (AII) las excepciones generales, las excepciones relativas a laseguridad, las excepciones con fines de integración regional y las disposiciones sobre salvaguardias
por razones de balanza de pagos.  Este es uno de los temas que el Grupo de Trabajo debe aclarar en
cumplimiento del párrafo 22 de la Declaración Ministerial de Doha, que también prevé que, en
cualquier marco multilateral sobre inversiones, los Miembros tengan en cuenta excepciones para que
los gobiernos puedan dictar reglamentaciones en función del interés público y participar en acuerdosregionales comerciales y de integración económica.
Las excepciones generales y de seguridad a las normas del GATT y el AGCS dan margen
para que los Miembros de la OMC dicten reglamentaciones en función del interés público en formas
que, en otras circunstancias, serían incompatibles con las obligaciones que tienen en el marco de
la OMC.  Además de cuestiones de seguridad nacional, esas excepciones cubren aspectos como laprotección de la salud pública y algunos objetivos de política ambiental y cultural.  Las condiciones
en que es posible adoptar medidas en esas esferas están definidas estrictamente y, en particular, se
estipula que las medidas no deben entrañar una discriminación arbitraria o injustificable ni crear
restricciones encubiertas al comercio.  El propósito de esas condiciones, según lo establecido en las
actuaciones sobre solución de diferencias, es impedir el abuso y garantizar que las medidas nofrustren ni anulen las obligaciones jurídicas que las normas sustantivas de la OMC imponen a los
Miembros.
El GATT y el AGCS también contemplan excepciones que hacen posible que los Miembros
participen en acuerdos comerciales regionales (ACR);  también esas excepciones están sujetas a
condiciones, tanto de fondo como de procedimiento.  Permiten que los Miembros den acceso
preferencial a los mercados a otras partes en los ACR y, por ello, son una excepción importante al
principio de la nación más favorecida (NMF).  El razonamiento económico que justifica esasexcepciones es que los ACR pueden promover el comercio entre los participantes y, así, dar lugar a
una expansión del comercio para todos los Miembros de la OMC.  Entre las condiciones sustantivas
más importantes que acompañan a las excepciones figuran el requisito de que el ACR entrañe la
eliminación de las restricciones comerciales y de las medidas discriminatorias con respecto a laWT/WGTI/W/137
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esencia de los intercambios comerciales entre las partes en el ACR y de que no implique un aumento
de los obstáculos comerciales contra los países que no son partes en él.  Se prevé flexibilidad para los
países en desarrollo en el cumplimiento de esas condiciones.  Las condiciones de procedimiento
comprenden la notificación, el examen en un grupo de trabajo de la OMC y la presentación periódica
de informes.
Tanto el GATT como el AGCS permiten que los Miembros impongan restricciones a las
importaciones para salvaguardar su posición financiera externa y su balanza de pagos.  Las
condiciones para que eso se pueda hacer son que las medidas no supongan una discriminación entre
los Miembros;  que sean temporales y estén sujetas a calendarios para su eliminación;  que sean las
que menos perturben el comercio, dándose clara preferencia al uso de medidas basadas en los precios
en lugar de restricciones cuantitativas;  que sirvan para controlar el nivel general de las importaciones,
mas no para proteger a determinados sectores o ramas de producción;  y que no excedan de lonecesario para corregir el problema de balanza de pagos.  Se dispone que el acceso a esas medidas de
salvaguardia sea más flexible para los países en desarrollo (y, en el caso del AGCS, también para las
economías en transición) dada su necesidad de mantener reservas monetarias suficientes para aplicar
sus programas de desarrollo económico (o de transición económica).  Entre las condiciones de
procedimiento figuran la notificación, la consulta y la presentación periódica de informes mientras lasmedidas estén en vigor.
Las excepciones generales y las relativas a la seguridad no son elementos habituales de
los AII.  En gran medida ello se debe a que la mayoría de éstos, y en particular la mayor parte de los
tratados bilaterales sobre inversiones, no limitan el grado en que los países receptores pueden aplicar
la legislación nacional para reglamentar la inversión extranjera con fines de interés público, tantoantes como después del establecimiento.  Sin embargo, el TLCAN, que limita sustancialmente la
capacidad de las Partes para imponer restricciones a la inversión extranjera o para discriminar en
contra de ella en la etapa previa al establecimiento de la inversión, contiene excepciones generales a
sus normas sobre inversiones que permiten que los gobiernos dicten reglamentaciones en función del
interés público, en particular para cumplir con objetivos medioambientales.
Las excepciones con fines de integración regional son una característica de muchos AII, ante
todo de los tratados bilaterales sobre inversiones.  Su finalidad es impedir que la cláusula NMF de
un AII asegure a las Partes en éste los beneficios especiales que un participante quiere reservar para
sus interlocutores en otro acuerdo de integración regional.
La mayoría de los AII contienen disposiciones que garantizan que el país receptor permitirá
que se hagan los pagos y transferencias corrientes relacionados con la inversión extranjera.  Muy
pocos contienen salvaguardias por razones de balanza de pagos.  En parte ello se debe a que lamayoría de los AII no incluyen disposiciones sustantivas sobre la admisión de flujos transfronterizos
de capitales, lo que deja a los gobiernos participantes en libertad para aplicar las restricciones que
crean convenientes, incluso por razones de balanza de pagos.  Otra parte de la explicación parece ser
que las obligaciones del FMI en materia de pagos y transferencias corrientes rigen para cada
participante en un AII, y que un AII no hace desaparecer esas obligaciones.  De todos modos, en elcurso de las deliberaciones del Grupo de Trabajo ha habido muchos participantes que han manifestado
preocupaciones de balanza de pagos vinculadas sobre todo, pero no exclusivamente, con el
movimiento transfronterizo de capitales a corto plazo.  Ello, juntamente con el hecho de que el AGCS
incluye disposiciones sobre salvaguardias por razones de balanza de pagos, indica que esta cuestión
quizás sea más pertinente a nivel multilateral que a nivel bilateral.  De ser así, habrá que prestardetenida atención a asegurar la conformidad con las obligaciones que el Convenio Constitutivo
del FMI impone a los Miembros de la OMC.WT/WGTI/W/137
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I. INTRODUCCIÓN
1. Las "excepciones y salvaguardias por razones de balanza de pagos" son uno de los siete temas
que, de acuerdo con el párrafo 22 de la Declaración Ministerial de Doha, se tienen que aclarar en el
tiempo que media hasta el quinto período de sesiones de la Conferencia Ministerial.
2. Las excepciones a las normas de aplicación general de los acuerdos comerciales
internacionales que dan flexibilidad a los gobiernos para aplicar sus políticas nacionales han sido
examinadas en el Grupo de Trabajo en el contexto de las disposiciones sobre la no discriminación y el
desarrollo de los AII.  En una Nota anterior1, la Secretaría clasificó las excepciones en cuatro
categorías:  sistémicas, generales , específicas para determinados países  y ad hoc .  La presente Nota se
concentra en la categoría de las excepciones generales, que son aquellas a las que todo participante
habilitado puede recurrir con sujeción a determinadas condiciones.  Los dos componentes más
importantes de esta categoría son las excepciones que permiten que los gobiernos dictenreglamentaciones para alcanzar diversos objetivos de interés público y participen en acuerdos
regionales de comercio e integración económica.  Ambos tipos están previstos en el párrafo 22 de la
Declaración Ministerial de Doha como cuestiones que se han de tener en cuenta en todo marco
multilateral sobre inversiones.
3. En el Grupo de Trabajo también se han examinado las salvaguardias por razones de balanza
de pagos en el contexto de la necesidad que tienen los gobiernos de orientar la entrada y la salida de
capitales vinculados con las inversiones extranjeras, sobre todo las corrientes de capitales
potencialmente volátiles, en forma compatible con una gestión prudente de la balanza de pagos.
II. DELIBERACIONES HABIDAS EN EL GRUPO DE TRABAJO
2
4. Las excepciones generales se han examinado sobre todo cuando el Grupo de Trabajo ha
considerado la cuestión de la admisión de la inversión y la transparencia de las políticas de inversión.
5. Durante las deliberaciones sobre los distintos patrones y conceptos empleados en los AII
vigentes con respecto a la admisión de la inversión extranjera directa (IED) se indicó que todo criterio
de admisión iba acompañado de diversos tipos de excepciones, por ejemplo por motivos de seguridad
nacional y de orden público.  En una comunicación escrita acerca de la repercusión de las normasinternaciones sobre inversiones en las políticas nacionales se llegó a la conclusión de que el principio
de no discriminación gozaba de aceptación amplia una vez admitida la inversión en el país receptor,
pero que los gobiernos habitualmente se reservaban un margen de flexibilidad subordinando ese
principio a diferentes excepciones, tanto de índole general como referentes a políticas o sectores
concretos.  En ese contexto, se sostuvo que no tenía por qué haber incompatibilidad entre las normas
de trato no discriminatorias y las medidas encaminadas a alcanzar objetivos de política nacional en
esferas como el desarrollo, la educación y la capacitación, el empleo y la protección del medioambiente.
                                                     
1 WT/WGTI/W/118.
2 Las referencias a las excepciones generales y a las excepciones relativas a la seguridad contenidas en
los informes del Grupo de Trabajo figuran en los documentos WT/WGTI/M/4, párrafo 52, M/5, párrafo 63,
M/11, párrafo 39, M/12, párrafo 48 y M/14, párrafos 23, 27, 28, 30, 31, 33, 34 y 37.  Las referencias a lassalvaguardias por razones de balanza de pagos figuran en los documentos WT/WGTI/M/2, párrafos 9 y 37,M/4, párrafos 22, 46 y 47, M/5, párrafos 29 y 63, M/14, pá rrafos 3 a 5, 7 a 11, 13 y 15 y M/15, párrafos 4 a 7, 9
y 11 a 14.  Los documentos WT/WGTI/W/95 y W/103 contienen sendas Notas de la Secretaría sobre lasinversiones extranjeras directas y la balanza de pagos.WT/WGTI/W/137
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6. Se destacó que una característica común de los acuerdos bilaterales y regionales sobre
inversiones era que incluían excepciones generales.  A este respecto, algunos Miembros dijeron que
las excepciones generales no debían ir más allá de lo que ya figuraba en los Acuerdos de la OMC y,
en particular, que no se debían usar para anular principios básicos de un acuerdo sobre inversiones,
como la no discriminación.
7. Las excepciones generales y las relativas a la seguridad fueron examinadas también en el
marco de las prescripciones en materia de transparencia.  Se observó que las normas sobre
transparencia del AGCS para sectores específicos, de que eran ejemplos el Documento de Referencia
sobre las Telecomunicaciones Básicas y las Disciplinas Provisionales sobre la Reglamentación
Nacional en el Sector de la Contabilidad, estaban sujetas a excepciones generales destinadas a
proteger la información confidencial.  En lo tocante al apoyo a la inclusión en todos los acuerdos
sobre inversiones de obligaciones amplias en materia de transparencia, se acotó que esas obligacionestenían que ir acompañadas de excepciones que protegiesen los intereses fundamentales de seguridad y
orden público dando a los gobiernos la posibilidad de no divulgar cierto tipo de informaciones.
8. En el Grupo de Trabajo no ha habido deliberaciones sustantivas sobre la cuestión de la
aplicación en los AII de excepciones que hagan posible la participación en acuerdos regionales de
comercio e integración económica.
9. En el Grupo de Trabajo ha habido prolongadas deliberaciones acerca de la repercusión de
las IED en la balanza de pagos, pero hasta ahora poco se ha dicho sobre la necesidad y la formulación
precisa de una posible disposición de salvaguardia por razones de balanza de pagos que se incluiría en
un futuro marco multilateral sobre inversiones.  La discusión se ha centrado principalmente en los
efectos de las IED en la balanza de pagos.
10. Las opiniones y posiciones de los Miembros sobre esta cuestión reflejan la experiencia propia
de cada país.  Algunos han sostenido que las prácticas contrarias a la competencia seguidas por las
filiales extranjeras o las empresas matrices pueden tener efectos negativos para la balanza de pagos.
Algunos Miembros se han referido en especial a la influencia de las IED en distintos componentes de
la balanza de pagos y han señalado que tanto las importaciones como la repatriación de beneficios yotras transferencias vinculadas con las IED pueden constituir una carga pesada para las cuentas
corrientes de los países receptores.
11. Se ha considerado el papel de las IED en épocas de crisis financieras y algunos participantes
han subrayado que las salidas de capitales vinculadas con las IED (por ejemplo, la repatriación de
utilidades y dividendos) pueden ejercer presión sobre las cuentas corrientes de los países afectados
por esas crisis, mientras que otros participantes han puesto de relieve el efecto estabilizador de las
corrientes de IED durante una crisis, lo que las diferencia de otros flujos de capitales privados.
12. Algunos Miembros han dicho que las IED han fortalecido su balanza de pagos al acrecentar la
competitividad de sus exportaciones y ayudando contribuir a financiar el déficit de cuenta corriente.
Se indicó que las IED, aunque pueden tener efectos negativos para la balanza de pagos en algunos
sectores en determinados períodos de la vida útil de una inversión, en general coadyuvan al
crecimiento económico y al fortalecimiento de la balanza de pagos.  Con respecto a la repatriación deutilidades y dividendos y el pago de regalías, varios Miembros han declarado que los pagos al exterior
por concepto de ingresos de las inversiones directas no deben ser vistos en forma aislada sino
juntamente con los otros efectos de las IED en la balanza de pagos y las utilidades reinvertidas por las
filiales extranjeras.WT/WGTI/W/137
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13. Se manifestó apoyo por la opinión expuesta en dos Notas de la Secretaría3 en el sentido de
que era difícil sacar conclusiones generales sobre la influencia que tienen las IED en la balanza de
pagos, tanto cuando se trata de inversiones iniciales como de operaciones de fusión y adquisición.  La
situación en materia de balanza de pagos de los países receptores puede verse afectada por muchos
factores y las IED no son necesariamente el de más peso.  También se consideró que era importantetener en cuenta todos los efectos -directos e indirectos y estáticos y dinámicos- de las IED en la
balanza de pagos, por lo cual era difícil extraer conclusiones categóricas acerca de su repercusión
general.
14. Con referencia a las excepciones por razones de balanza de pagos, algunos Miembros han
dicho que se trata de un asunto en el que se observan divergencias considerables en los tratados
bilaterales vigentes sobre inversiones;  no todos ellos permiten la concesión de una excepción
temporal por razones de balanza de pagos.  Algunos otros han indicado que un número significativode tratados bilaterales sí incluyen disposiciones de ese tipo, lo cual demuestra que las consideraciones
relativas a la balanza de pagos pueden encontrar cabida en los AII.  También se opinó que no es
necesario que los tratados bilaterales sobre inversiones incluyan disposiciones sobre balanza de pagos
porque esos tratados no imponen restricciones al derecho a reglamentar las entradas de IED, de modo
que la preocupación de los países receptores resulta mínima.
III. EXCEPCIONES GENERALES, EXCEPCIONES RELATIVAS A LA SEGURIDAD Y
EXCEPCIONES CON FINES DE INTEGRACIÓN REGIONAL CONTENIDAS EN
EL GATT Y EL AGCS
A. L
AS EXCEPCIONES GENERALES
15. Tanto el GATT como el AGCS contemplan excepciones generales permanentes para que los
Miembros de la OMC puedan dictar reglamentaciones en función del interés público, en esferas como
la protección de la seguridad y la salud públicas y a efectos de la consecución de ciertos fines
ambientales y culturales.  Las condiciones en que se pueden aplicar medidas en esos campos figuran
en el artículo XX del GATT y el artículo XIV del AGCS.  Esos artículos son similares:  incluyen un
preámbulo, en que se establecen los requisitos básicos y los límites dentro de los cuales se puedeninvocar las disposiciones pertinentes, y una lista de objetivos de política, muchos de ellos en materia
de interés público, en cumplimiento de los cuales será dable aplicar tales medidas.
16. Los objetivos de política comunes al GATT y al AGCS son proteger la moral y mantener el
orden público, proteger la vida y la salud de las personas y de los animales y preservar los vegetales y
lograr la observancia de las leyes y los reglamentos que no sean incompatibles con las disposiciones
del GATT o el AGCS.  El GATT prevé además la adopción de medidas relativas a la importación o a
la exportación de oro y plata, a los artículos fabricados en las prisiones, a la protección de los tesorosculturales nacionales, a la conservación de los recursos naturales agotables y a las obligaciones
contraídas en virtud de acuerdos intergubernamentales sobre productos básicos.  El AGCS incluye por
su parte medidas relativas a algunas cuestiones fiscales.
17. El preámbulo de los dos artículos dice lo siguiente:
"A reserva de que las medidas enumeradas a continuación no se apliquen en forma que
constituya un medio de discriminación arbitrario o injustificable entre países en que
prevalezcan [las mismas] condiciones [similares] , o una restricción encubierta [al comercio
internacional] [del comercio de servicios], ninguna disposición del presente Acuerdo se
interpretará en el sentido de impedir que [toda parte contratante] [un Miembro] adopte o
aplique [las] medidas:  … "
                                                     
3 WT/WGTI/W/95 y W/103.WT/WGTI/W/137
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18. La práctica uniforme en el mecanismo de solución de diferencias ha sido interpretar que este
texto preambular lo que hace es prever excepciones limitadas y condicionales a las obligaciones
impuestas por el GATT y no establecer obligaci ones por sí mismo.  Los grupos especiales han
examinado el texto del artículo XX del GATT solamente cuando un Miembro lo ha invocado
expresamente y se ha exigido que ese Miembro pruebe que se reúnen las condiciones especificadas enel preámbulo.  Los grupos especiales han interpretado el artículo XX en forma restrictiva
4 y han
considerado que el preámbulo constituye una salvaguardia contra los abusos.
19. Por ejemplo, en su informe sobre el caso " Estados Unidos - Prohibición de las importaciones
de determinados camarones y productos del camarón " el Órgano de Apelación señaló que:
"… el lenguaje del preámbulo deja claro que cada una de las excepciones contenidas en los
párrafos a) a j) del artículo XX es una excepción limitada y condicional de las obligaciones
sustantivas contenidas en las demás disposiciones del GATT de 1994, es decir, ladisponibilidad en última instancia de la excepción está sujeta a que el Miembro que la invoca
cumpla las prescripciones del preámbulo ".  El Órgano de Apelación llegó a la conclusión de
que el preámbulo " no es sino una expresión del principio de buena fe ".
5
20. De igual manera, el Grupo Especial que entendió en la diferencia " Estados Unidos - Pautas
para la gasolina reformulada y convencional " llegó a la conclusión de que:
"el preámbulo del artículo XX, interpretado en su contexto y a la luz del objeto y fin
del GATT y del Acuerdo sobre la OMC, autoriza solamente a los Miembros a apartarse de
las disposiciones del GATT en tanto al hacerlo no menoscaben el sistema multilateral de
comercio de la OMC, abusando de esa forma de las excepciones contenidas en el
artículo XX ".6
21. El Órgano de Apelación, en el caso sobre la gasolina, indicó lo siguiente:
"El preámbulo incorpora el principio de que aunque las excepciones previstas en el
artículo XX pueden invocarse como derechos legales, no deben aplicarse de manera que
frustren o anulen las obligaciones legales que corresponden al titular del derecho en virtud
de las normas sustantivas del Acuerdo General.  En otras palabras, para que esasexcepciones no se utilicen mal ni se abuse de ellas, las medidas amparadas por las
excepciones particulares deben aplicarse de manera razonable, teniendo debidamente en
cuenta tanto las obligaciones legales de la parte que invoca la excepción como los derechos
legales de las demás partes interesadas ."
7
22. Sin tratar de interpretar los conceptos de "discriminación arbitraria", "discriminación
injustificable" y "restricción encubierta", en el caso sobre la gasolina el Órgano de Apelación
determinó que los tres conceptos pueden interpretarse en aposición, y que " la cuestión fundamental ha
de hallarse en el propósito y objeto de evitar el abuso o el uso ilícito de las excepciones a las normas
sustantivas que se prevén en el artículo XX ".
                                                     
4 Para un análisis completo de la jurisprudencia de la OMC sobre el artículo XX en materia de
protección del medio ambiente, véase WT/CTE/ W/53/Rev.1, de 26 de octubre de 1998.
5 WT/DS58/AB/R.
6 WT/DS2/R.
7 WT/DS2/AB/R, páginas 25 y 26.WT/WGTI/W/137
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B. LAS EXCEPCIONES RELATIVAS A LA SEGURIDAD
23. Las excepciones relativas a la seguridad nacional figuran en el artículo XXI del GATT y en el
artículo XIV bis del AGCS.  Abarcan la divulgación de información que un Miembro considere
contraria a los intereses esenciales de su seguridad, otras medidas que estime necesarias para la
protección de los intereses esenciales de su seguridad en materia de comercio de equipo militar yservicios afines y las medidas que adopte en cumplimiento de las obligaciones por él contraídas en el
marco de las Naciones Unidas para el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales.
C. L
AS EXCEPCIONES CON FINES DE INTEGRACIÓN REGIONAL
24. Las excepciones con fines de integración regional figuran en el artículo XXIV del GATT y en
el Entendimiento de Marrakech relativo a su interpretación, así como en el artículo V del AGCS.
Estas excepciones se aplican, en particular, respecto del principio del trato NMF, que es una norma de
aplicación general tanto en el GATT como en el AGCS.
25. Con sujeción al cumplimiento de determinadas condiciones, los Miembros de la OMC pueden
participar en acuerdos comerciales regionales que les permiten dar trato preferencial al comercio
procedente de otros países partes en esos acuerdos.  Las dos condiciones principales que se deben
cumplir son que el ACR entrañe la eliminación de las restricciones comerciales y de las medidas
discriminatorias con respecto a lo esencial de los intercambios comerciales entre las partes en el ACRy que no implique un aumento de los obstáculos comerciales contra los países que no son partes en él.
Se prevé flexibilidad para los países en desarrol lo en el cumplimiento de estas condiciones.  Las
condiciones de procedimiento comprenden la notificación, el examen en un grupo de trabajo de
la OMC y la presentación periódica de informes.
IV. EXCEPCIONES CONTENIDAS EN ACUERDOS INTERNACIONALES SOBRE
INVERSIONES
26. Las excepciones generales y las relativas a la seguridad no son elementos habituales de
los AII, en particular de los acuerdos bilaterales.
8  En parte ello se debe a que la mayoría de estos
últimos prevén que, en lo referente a la entrada de inversiones extranjeras, las Partes las admitan
"de acuerdo con sus leyes y reglamentaciones", lo cual no limita la medida en que las Partes puedenrestringir el ingreso de inversiones extranjeras o discriminar en su contra cuando dictan
reglamentaciones con fines de interés público o para alcanzar objetivos de seguridad nacional, y
somete las inversiones extranjeras a todas las leyes y reglamentaciones nacionales una vez
establecidas en el país receptor.
27. Algunos tratados bilaterales sí abordan estas cuestiones, en especial la cuestión de la
seguridad nacional.  Por ejemplo, en el tratado m odelo de 1994 de los Estados Unidos se dispone que
"el Tratado no impedirá a ninguna Parte aplicar las medidas necesarias para cumplir con sus
obligaciones acerca del mantenimiento o el restable cimiento de la paz y la seguridad internacionales,
o la protección de los intereses esenciales de su seguridad ".
9  En anteriores tratados modelo de los
Estados Unidos, el concepto de "orden público" aparecía también vinculado al de "seguridad
nacional".10
                                                     
8 Véase UNCTAD, Bilateral Investment Treaties in the Mid-1990's (1998), página 86.
9 UNCTAD, International Investment Instruments:  A Compendium, volumen III, página 195.  Véase
también UNCTAD, Bilateral Investment Treaties in the Mid-1990's, página 86, nota 124.
10 Según la UNCTAD, el primer grupo de tratados bilaterales firmados por los Estados Unidos incluía
una disposición en virtud de la cual el acuerdo sólo podía ser ratificado por el Senado si la resolución por la queWT/WGTI/W/137
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28. Algunos tratados bilaterales contienen excepciones generales más amplias.  Por ejemplo, el
protocolo modelo del tratado bilateral modelo de Alemania incluye la siguiente disposición:  " Las
medidas que se hayan de adoptar por motivos de seguridad y orden públicos, salud pública o moral
no serán consideradas 'trato menos favorable' en el sentido del artículo 3 [la cláusula de no
discriminación] ."11  El tratado bilateral entre Bolivia y el Perú estipula que " Nada de lo acordado en
el presente Convenio impedirá a una Parte Contra tante adoptar las medidas exigidas por razones de
seguridad nacional interna y externa, orden público o moral, siempre que no sean discriminatorias " y
una disposición similar aparece en el tratado entre el Paraguay y el Perú.12  En unos pocos acuerdos
bilaterales se hace referencia expresa al artículo XX del GATT y a los artículos XIV y XIV bis
del AGCS.  Además, la UNCTAD señala unos cuanto s ejemplos de AII que contienen disposiciones
que expresamente preservan la capacidad nacional de reglamentación en materia de protección del
medio ambiente.13
29. Las disposiciones en materia de inversiones del TLCAN se refieren explícitamente a varias de
las cuestiones comprendidas en las excepciones generales del GATT y el AGCS, en particular el
medio ambiente.  Sus disposiciones fundament ales en ese sentido son las siguientes:
• Ámbito de aplicación.  " Ninguna disposición de este capítulo se interpretará en el
sentido de impedir a una Parte prestar servicios o llevar a cabo funciones tales como
la ejecución y aplicación de las leyes, servicios de readaptación social, pensión oseguros de desempleo o servicios de seguridad social, bienestar social, educación
pública, capacitación pública, salud y protección a la infancia cuando se
desempeñen de manera que no sea incompatible con este capítulo ."
• Requisitos de desempeño.  " Siempre que dichas medidas no se apliquen de manera
arbitraria o injustificada, o no constituyan una restricción encubierta al comercio o
inversión internacionales, nada de lo dispuesto en los párrafos 1 (b) o (c) o 3 (a)o (b) [prohibiciones relativas al contenido nacional y requisitos sobre compra de
bienes de producción nacional] se interpre tará en el sentido de impedir a una Parte
adoptar o mantener medidas, incluidas las de naturaleza ambiental necesarias para:
a) asegurar el cumplimiento de leyes y reglamentaciones que no sean
incompatibles con las disposiciones de este Tratado;
b) proteger la vida o salud humana, animal o vegetal;  o
c) la preservación de recursos naturales no renovables vivos o no ."
• Medidas relativas al medio ambiente.  " Nada de lo dispuesto en este capítulo se
interpretará como impedimento para que una Parte adopte, mantenga o ponga enejecución cualquier medida, por lo demás compatible con este capítulo, que
considere apropiada para asegurar que las inversiones en su territorio se efectúentomando en cuenta inquietu des en materia ambiental ."
                                                                                                                                                                    
se aprobaba el tratado contenía la disposición siguiente:  "Cualquiera de las partes podrá tomar todas las
medidas necesarias para hacer frente a toda amenaza inusual y extraordinaria a su seguridad nacional."
UNCTAD, Bilateral Investment Treaties in the Mid-1990's, página 48.
11 UNCTAD, International Investment Instruments:  A Compendium, volumen III, página 175.
12 UNCTAD, Bilateral Investment Treaties in the Mid-1990's, página 86.
13 UNCTAD, Environment, Series on issues in international investment agreements  (2001).WT/WGTI/W/137
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30. La mayoría de los AII contienen excepciones a la norma del trato NMF con fines de
integración regional.  Sin embargo, su objetivo no es el expuesto en el GATT y el AGCS de que
los ACR pueden hacer aumentar el comercio entre sus participantes y, de esa forma, producir una
expansión del comercio para todos los Miembros de la OMC.  Su objetivo es, más bien, impedir que
la cláusula NMF de un AII asegure a los participantes en éste los beneficios especiales que unparticipante quiere reservar para sus interlocutores en otro acuerdo de integración regional.
31. Un ejemplo típico tomado de las disposiciones de un tratado bilateral de inversiones relativas
a las normas en materia de trato (trato justo y equitativo, trato NMF y trato nacional) es la cláusula
que dispone que, si una Parte Contratante concede ventajas especiales a los inversionistas de terceros
países en virtud de un acuerdo de establecimiento de una zona de libre comercio, una unión aduanera,
un mercado común, una unión económica o cualquier otra forma de organización económica regional
a que pertenezca esa Parte, la Parte Contratante de que se trate no estará obligada a conceder esasventajas a los inversionistas de la otra Parte Contratante.
14
V. SALVAGUARDIAS POR RAZONES DE BALANZA DE PAGOS
A. LAS SALVAGUARDIAS POR RAZONES DE BALANZA DE PAGOS CONTENIDAS EN EL GATT Y
EL AGCS
32. De acuerdo con el GATT, los Miembros, ajustándose a determinadas condiciones, tienen la
posibilidad de reducir el volumen o el valor de sus importaciones con el fin de salvaguardar su
posición financiera exterior y el equilibrio de su balanza de pagos.  El marco jurídico básico se
establece en el artículo XII y la sección B del artículo XVIII del GATT, complementados por el
Entendimiento de Marrakech relativo a las disposiciones del GATT de 1994 en materia de balanza de
pagos.  En el Entendimiento se subraya en particular que es preciso que las medidas adoptadas en elmarco de las disposiciones sobre balanza de pagos sean temporales y estén sujetas a calendarios para
su eliminación;  sean las que menos perturben el comercio, dándose clara preferencia al uso de
medidas basadas en los precios en lugar de restriccio nes cuantitativas;  sirvan para controlar el nivel
general de las importaciones y no para proteger a determinados sectores o ramas de producción;  y no
excedan de lo necesario para corregir el problema de balanza de pagos.
33. Los procedimientos que se han de seguir cuando se invocan las disposiciones sobre
salvaguardias por razones de balanza de pagos comprenden la notificación, la consulta y la
presentación de informes durante el período de vigencia de las medidas.  Por lo general se deben
celebrar consultas en el Comité de Restricciones por Balanza de Pagos dentro de los cuatro meses
siguientes a la adopción de las medidas.  El Comité tendrá que determinar si hay o no un problema
grave de balanza de pagos y si las medidas comerciales cumplen los criterios establecidos en las
disposiciones pertinentes del GATT.  El Miembro que adopte las medidas y la Secretaría de la OMCpresentarán la documentación pertinente.  El Comité examinará el calendario previsto para la
eliminación o supresión gradual de las medidas.  Las conclusiones se transmitirán al Consejo General,
junto con las posibles recomendaciones.
34. De conformidad con el artículo XV del GATT, se invita al FMI a participar en las consultas, a
presentar información estadística y de otro tipo sobre cuestiones de cambio, de reservas monetarias yde balanza de pagos del país objeto de las consultas y, cuando corresponda, a determinar si las
                                                     
14 Chile:  párrafo 3 del artículo 4 del acuerdo modelo sobre la promoción y protección recíprocas de las
inversiones.  Se pueden encontrar disposiciones sim ilares en los acuerdos bilaterales modelo de Alemania,
China, Francia, el Reino Unido y Suiza.  UNCTAD, International Investment Instruments:  A Compendium,
volumen III.WT/WGTI/W/137
Página 10
medidas en materia de cambio adoptadas por el país objeto de las consultas están en conformidad con
el Convenio Constitutivo del Fondo.
35. En el artículo XII del AGCS se estipulan condiciones y procedimientos que en gran medida
son iguales a los previstos en el GATT para invocar las disposiciones de salvaguardia por razones de
balanza de pagos.  En caso de existencia o amenaza de graves dificultades financieras exteriores o debalanza de pagos, un Miembro podrá restringir el comercio de servicios respecto de los que haya
contraído compromisos específicos, con inclusión de los pagos o transferencias por concepto de
transacciones referentes a tales compromisos.  Al igual que en el párrafo 9 del artículo XVIII
del GATT, en el AGCS se reconoce que un país en desarrollo Miembro puede tener necesidad de
utilizar restricciones comerciales para lograr mantener un nivel de reservas financieras suficiente para
la aplicación de su programa de desarrollo económico;  en el AGCS, esta disposición abarca también
las economías en transición.  Las restricciones no pueden ser discriminatorias, deben ser compatiblescon el Convenio Constitutivo del FMI, deben ser temporales y eliminarse progresivamente, deben
evitar lesionar innecesariamente los intereses comerciales, económicos y financieros de otros
Miembros, no deben exceder de lo necesario para hacer frente al problema de balanza de pagos y no
se deben emplear para proteger a determinados sectores o ramas de producción.
36. Los requisitos de procedimiento son también muy similares a los contemplados en el GATT.
En las consultas del Comité de Restricciones por Balanza de Pagos se evaluarán la situación de
balanza de pagos del Miembro interesado y las restricciones adoptadas o mantenidas, teniendo en
cuenta, entre otros, factores tales como la naturaleza y el alcance de las dificultades financieras
exteriores y de balanza de pagos, el entorno exterior, económico y comercial, del Miembro objeto de
las consultas y otras posibles medidas correctivas de las que pueda hacerse uso.  También es similar elpapel del FMI:  " En tales consultas, se aceptarán todas las constataciones de hecho en materia de
estadística o de otro orden que presente el Fondo Monetario Internacional sobre cuestiones de
cambio, de reservas monetarias y de balanza de pa gos y las conclusiones se basarán en la evaluación
hecha por el Fondo de la situación financiera exterior y de balanza de pagos del Miembro objeto de
las consultas ."
B. L
AS SALVAGUARDIAS POR RAZONES DE BALANZA DE PAGOS CONTENIDAS EN LOS ACUERDOS
INTERNACIONALES SOBRE INVERSIONES
37. La mayoría de los tratados bilaterales sobre inversiones no tienen por objeto eliminar
impedimentos a los flujos transfronterizos de capital y no contienen obligaciones respecto de la
admisión de inversiones extranjeras.15  En este sentido, por lo menos, se diferencian de instrumentos
de liberalización de las corrientes de capital como el Código de Liberalización de Movimientos de
Capital de la OCDE.
38. Prácticamente todos los tratados bilaterales sobre inversiones contienen disposiciones que
garantizan el derecho a transferir fondos relacionados con las inversiones ahí abarcadas.  Sin
embargo, el contenido de esas disposiciones y los requisitos en ellas estipulados varían porque cada
tratado establece un equilibrio propio entre el deseo del país de origen de conseguir garantías para la
repatriación de los pagos vinculados con las inversiones y la preocupación del país receptor por larepercusión que puede tener una repatriación súbita de fondos en su balanza de pagos.  Como ese
equilibrio difiere de un tratado a otro, no hay una formulación uniforme, pero la mayor parte de las
disposiciones pertinentes protegen en buena medida los derechos de repatriación.
                                                     
15 UNCTAD, Transfer of Funds, Series on Issues in International Investment Agreements , 2000,
páginas 28 y 29.WT/WGTI/W/137
Página 11
39. Normalmente, las disposiciones indican concretamente los tipos de transferencias que están
amparadas por ese derecho, la moneda y el momento en que se han de hacer y el tipo de cambio
aplicable.16  Según la UNCTAD, los tipos principales de transferencias regidos por esas disposiciones
son:  i) la transferencia al exterior de beneficios obtenidos o de sumas relacionadas con las inversiones
protegidas17;  ii) la transferencia al exterior de sumas provenientes del cumplimiento por el país
receptor de otras obligaciones de protección de los inversionistas consignadas en un acuerdo;  y iii) la
transferencia al país receptor de las cantidades que invertirá el inversionista extranjero.18  E s t a s
disposiciones suelen acompañarse de excepciones y limitaciones, particularmente en lo relativo a
impuestos, requisitos de notificación de transferencias monetarias, actuaciones judiciales y
observancia de los derechos de los acreedores.
40. En algunos casos se han establecido limitaciones al derecho de libre transferencia por motivo
de dificultades de balanza de pagos mediante la inclusión de salvaguardias al respecto.19  S i n
embargo, parecería que esto no es la regla.  Un análisis de 335 tratados bilaterales sobre inversiones
ha determinado que aproximadamente un quinto de ellos hacen referencia a problemas de balanza de
pagos en las disposiciones que autorizan la transferencia de grandes sumas de dinero en cuotas a lo
largo de períodos de entre tres y cinco años.20  Otra fuente señala que "sólo unos pocos tratados
bilaterales recientes sobre inversiones incluyen una cláusula que reconoce el derecho de una ParteContratante a restringir, en circunstancias financieras o económicas excepcionales que afecten a su
balanza de pagos, la transferencia de cualquier pago relacionado con una inversión abarcada por el
tratado de que se trata".
21  La UNCTAD indica que "sólo en contados casos de un total de
aproximadamente 1.800 tratados bilaterales sobre inversiones en vigor se autorizan explícitamente
excepciones temporales por razones de balanza de pagos".22  Entre los acuerdos regionales sobre
inversiones que, por su alcance y contenido, son asimilables a los tratados bilaterales sobre
inversiones, sólo unos pocos incluyen cláusulas de salvaguardia por problemas de balanza de pagos.
Son ejemplos de ello el TLCAN y el Tratado de Libre Comercio entre Colombia, México y
Venezuela.23
                                                     
16 UNCTAD, Bilateral Investment Treaties in the Mid-1990s, páginas 75 a 81, y UNCTAD, Transfer of
Funds, páginas 30 a 38.
17 Esta categoría comprende el rendimiento de las inversiones, el importe obtenido en concepto de
venta o liquidación de la inversión o de una parte de ella, los pagos convenidos mediante contratos que incluyenun acuerdo de préstamo y los emolumentos y demás remuneraciones del personal contratado en el exterior en elmarco de una inversión.
18 Esta categoría comprende las transferencias hechas con fines de ampliación y mantenimiento de una
inversión existente y, en el caso de acuerdos que incluyen requisitos en materia de admisión de inversiones, lastransferencias que tienen por objeto hacer una inversión.
19 UNCTAD, Bilateral Investment Treaties in the Mid-1990s, página 79.
20 Mohammed Khalil, "Treatment of Foreign Investment in Bilateral Investment Treaties", Foreign
Investment Law Journal-ICSID Review , volumen 7, Nº 2, otoño de 1992, páginas 339 a 383, páginas 360 y 361.
21 Giorgio Sacerdoti, Bilateral Treaties and Multilatera l Instruments on Investment Protection (1997),
página 363.
22 UNCTAD, Transfer of Funds, página 36.
23 UNCTAD, Transfer of Funds, página 37, y Unidad de Comercio de la Organización de los Estados
Americanos, Acuerdos sobre inversión en el Hemisferio Occidental:  un compendio (1997), página 12.WT/WGTI/W/137
Página 12
41. Cuando los tratados bilaterales sobre inversiones incluyen disposiciones sobre salvaguardias
por razones de balanza de pagos, las condiciones previstas para poder invocarlas difieren
notablemente de un tratado a otro.  Algunos se limitan a hacer referencia a los artículos pertinentes
del GATT y del AGCS e indican que se trata de la normativa aplicable;  otros consignan condiciones
más precisas sobre vigencia y plazos, convertibilidad de monedas, política monetaria y controles decambio.  A continuación figuran algunos ejemplos.
24
42. Una cláusula bastante común de salvaguardia por razones de balanza de pagos es la que
aparece en el Acuerdo de Libre Comercio entre México y Guatemala.  Establece la libertad de
transferir fondos relacionados con las inversiones -" Cada Parte permitirá que en su territorio todas
las transferencias relacionadas con la inversión de un inversionista de otra Parte se hagan
libremente y sin demora "- pero prevé la siguiente excepción por razones de balanza de pagos:
"No obstante lo dispuesto en este artículo, cada Parte podrá establecer controles temporales
a las operaciones cambiarias, siempre y cuando la balanza de pagos de la Parte de que se
trate presente un serio desequilibrio … "
43. Una versión diferente, en la que se hace hincapié en el cumplimiento de las normas del GATT
y el FMI, figura en el Acuerdo Euromediterráneo  entre la Unión Europea y Túnez, que dispone que:
"Si uno o más Estados miembros de la Comunidad o Túnez atraviesan graves dificultades de
balanza de pagos o enfrentan esa amenaza, la Comunidad o Túnez, según corresponda,
podrá, de conformidad con las condiciones establecidas en el Acuerdo General sobre
Aranceles Aduaneros y Comercio y los artículos VIII y XIV del Convenio Constitutivo del
Fondo Monetario Internacional, adoptar restricciones sobre las transacciones corrientes que
serán de duración limitada y no podrán ir más allá de lo estrictamente necesario paracorregir la situación de la balanza de pagos.  La Comunidad o Túnez, según corresponda,
informará a la otra Parte de inmediato y le presentará lo antes posible un calendario para la
eliminación de las medidas del caso ."
44. La compatibilidad con las normas de la OMC se subraya también en el artículo sobre la
balanza de pagos del tratado bilateral sobre inversiones concertado entre los Estados Unidos yJordania:
"Si una cualquiera de las Partes decide imponer medidas por razones de balanza de pagos, lo
hará de conformidad con la obligación que le im pone el Acuerdo sobre la OMC.  Al adoptar
esas medidas, la Parte procurará no menoscabar los beneficios relativos otorgados a la otra
Parte en virtud del Acuerdo ."
45. Otro enfoque consiste en garantizar el derecho de transferencia pero sometiéndolo a la
legislación nacional del país receptor que rige los controles de cambio.  Un ejemplo pertinente es eltratado bilateral sobre inversiones entre China y el Japón:
"Los nacionales y las empresas de una cualquiera de las Partes Contratantes tendrán la
garantía de la otra Parte Contratante de que disponen de la libertad de hacer pagos, remesas
y transferencias de instrumentos financieros o fondos, incluido el valor de la liquidación de
una inversión, entre los territorios de las dos Partes Contratantes al igual que entre elterritorio de una Parte Contratante y cualquier otro país" … … "las disposiciones del
párrafo 1 del presente artículo no impedirán que una cualquiera de las Partes Contratantes
                                                     
24 Los ejemplos han sido tomados de UNCTAD, International Investment Agreements:  A
Compendium.WT/WGTI/W/137
Página 13
imponga restricciones cambiarias de conf ormidad con sus leyes y reglamentaciones
pertinentes" .
46. Una disposición de salvaguardia más general que contempla tanto las dificultades de balanza
de pagos como las políticas monetarias y cambiarias aparece en el Acuerdo de Asociación
Económica, Concertación Política y Cooperación entre la Unión Europea y México.  Aunque elAcuerdo fomenta " la liberalización progresiva y recíproca de los movimientos de capital y pagos "
entre las dos Partes, también prevé que las disposiciones pertinentes sobre movimientos de capital y
pagos incluyan " cláusulas que permitan a las Partes introducir restricciones en este ámbito en caso
de dificultades en el funcionamiento de las políticas de cambio o monetaria de una de las Partes,
dificultades de la balanza de pagos o, cumpliendo con el derecho internacional, por imposición de
restricciones financieras a terceros países ".
47. En el Acuerdo de Asociación y Cooperación en tre la Unión Europea y Ucrania se establece
una vinculación entre la convertibilidad de monedas, el Convenio Constitutivo del FMI y la balanza
de pagos.  Si bien estipula que " las Partes se comprometen a autorizar que se usen monedas
libremente convertibles para hacer cualquier pago en la cuenta corriente de la balanza de pagos ", el
Acuerdo también dispone que " hasta que se introduzca la plena convertibilidad de la moneda ucrania
en el sentido del artículo VIII del Convenio Constitutivo del FMI, Ucrania podrá, en circunstanciasexcepcionales, aplicar restricciones cambiarias en relación con la concesión o aceptación de créditos
financieros a corto y mediano plazo en la medida en que esas restricciones sean impuestas a Ucrania
para el otorgamiento de dichos créditos y en que estén permitidas por la condición de Ucrania en el
marco del FMI ", y que, " cuando, en circunstancias excepcionales, los movimientos de capitales entre
la Comunidad y Ucrania causen o amenacen causar graves dificultades para la aplicación de lapolítica de tipos de cambio y la política monetaria de la Comunidad o de Ucrania, tanto la
Comunidad como Ucrania, individualmente, podrán tomar medidas de salvaguardia con respecto a
los movimientos de capitales entre la Comunidad y Ucrania por un período de no más de seis meses,
si esas medidas son estrictamente necesarias ".
48. Sin restringir el derecho a repatriar capitales, algunas excepciones por razones de balanza de
pagos permiten limitar las sumas repatriables para evitar un agotamiento súbito de las reservas.  El
tratado bilateral sobre inversiones entre Jamaica y el Reino Unido dice lo siguiente acerca de la
atribución para imponer esas limitaciones:
"a) esta atribución no se usará para obstaculizar la transferencia de beneficios,
intereses, dividendos, regalías y honorarios;
b) respecto de las inversiones y otras formas de ingresos, se garantiza la transferencia
como mínimo de un 20 por ciento anual ".
49. Las posibles repercusiones negativas que para la balanza de pagos o la situación financiera
tienen algunos tipos de corrientes de inversiones se contemplan más expresamente en las normas
internacionales sobre la liberalización de los movimientos de capital.  Por ejemplo, el Código de
Liberalización de Movimientos de Capital de la OCDE dispone lo siguiente:
"Si el total de la balanza de pagos de un miembro evoluciona en forma negativa a un ritmo y
en circunstancias, incluido el estado de sus reservas monetarias, que considera graves, ese
miembro podrá suspender temporalmente la aplicación de las medidas de liberalización … "
"Si cualquiera de las medidas de liberalizaci ón adoptadas o mantenidas de conformidad con
las disposiciones del apartado a) del artículo 2 dan por resultado perturbaciones económicas
y financieras graves para determinados miembros, el miembro de que se trate podrá retiraresas medidas ."WT/WGTI/W/137
Página 14
50. Además, de acuerdo con el Código, los miembros pueden consignar reservas cuando una
nueva categoría de transacciones se añade a la lista de movimientos de capital cubiertos por el Código
y cuando una obligación referente a una categoría de transacciones se hace extensiva a un miembro o
empieza a regir para él.  El Código dispone también que los miembros pueden reimplantar
restricciones en cualquier momento en el caso de algunas transacciones incluidas en la "Lista B".  EsaLista B comprende actualmente sólo operaciones financieras a corto plazo.
51. Las disposiciones de los AII sobre salvaguardias por razones de balanza de pagos tienen por
principal objeto controlar las transacciones transfronterizas de capital más que las corrientes
comerciales.  Ello explica la predominancia de disposiciones relativas a la imposición de controles
cambiarios y otros instrumentos de política monetaria encaminados a limitar las transacciones en la
cuenta de capital y los pagos corrientes conexos.  Refiriéndose a ello, la UNCTAD apunta que
"las divergencias en materia de política en este sentido son resultado no tanto de controversias sobrecuestiones de principio, como de las dificultades concretas de balanza de pagos que enfrentan los
países y de su necesidad de conservar divisas en cantidades suficientes para fines esenciales.  Para
quienes tienen que adoptar políticas, por lo tanto, una consideración fundamental es el tipo de
requisitos y limitaciones a la libertad de transferencia que se pueden imponer razonablemente en
casos de crisis de balanza de pagos sin restringir en forma indebida las transferencias encircunstancias normales".
25
52. Un factor importante que determina la necesidad de incluir en un AII disposiciones de
salvaguardia por razones de balanza de pagos y la función que deben cumplir es el tipo de inversión
extranjera a que se refiere el acuerdo.  Como se señala en la Nota de la Secretaría titulada "Alcance y
definiciones"26, la mayoría de los tratados bilaterales sobre inversiones toman como punto de partida
una definición amplia del término "inversión" basada en activos.  El tipo de disposiciones sobre
salvaguardias por razones de balanza de pagos antes descrito da a los países receptores un medio de
reaccionar en forma compatible con el tratado cuando surge la necesidad de controlar tanto las
entradas y salidas de inversiones, en especial los flujos de capital especulativo y a corto plazo, como
las transferencias y pagos resultantes de inversiones ya establecidas.  Sin embargo, cabe señalar quelas disposiciones sobre salvaguardias por razones de balanza de pagos están destinadas a ser aplicadas
únicamente en circunstancias excepcionales y quedan sujetas por regla general a condiciones como las
previstas en el GATT y el AGCS, es decir, sólo se pueden mantener en forma temporal y deben
eliminarse gradualmente a medida que mejora la situación de la balanza de pagos.  No son pues una
excepción permanente a las disposiciones de los AII.
53. Un método para hacer frente a las preocupaciones por los efectos de las corrientes de capitales
especulativos y a corto plazo en la balanza de pagos de los países receptores puede encontrarse en lostratados bilaterales sobre inversiones celebrados por Chile.  Esos tratados contienen disposiciones que
dan a las Partes la posibilidad de no autorizar la transferencia de capitales durante un período de un
año a partir de la fecha de entrada en vigor.  Del mismo modo, las disposiciones sobre inversiones del
Acuerdo de Libre Comercio concertado entre el Canadá y Chile incluye un anexo por el cual Chile se
reserva el derecho a adoptar medidas "con el objeto de preservar la estabilidad de su moneda".  Entreotras cosas, esta salvedad se refiere a la exigencia de Chile de que las transferencias de las sumas
provenientes de la venta o liquidación de una inversión no tengan lugar antes del vencimiento de
ciertos plazos y a la aplicación por Chile de un requisito en materia de reservas respecto de las
inversiones canadienses, distintas de la inversión extranjera directa, y de créditos exteriores
relacionados con una inversión.
                                                     
25 UNCTAD, Bilateral Investment Treaties in the Mid-1990's, páginas 80 y 81.
26 WT/WGTI/W/108.WT/WGTI/W/137
Página 15
54. Otro método al que se ha hecho referencia en el Grupo de Trabajo consiste en excluir del
alcance de los AII los tipos de inversiones extranjeras capaces de crear más problemas para la balanza
de pagos, ante todo los flujos de capital especulativo a corto plazo.  Sin embargo, en este caso una
dificultad que puede plantearse es la de la definición de esos tipos de inversiones extranjeras.
55. En cierta medida, se trata de una cuestión empírica.  En dos Notas de la Secretaría27 se
examinó la repercusión en la balanza de pagos que tuvieron en el contexto de la crisis financiera
asiática las IED, tanto las inversiones iniciales como las fusiones y adquisiciones, y las inversiones de
cartera, y se llegó en ellas a la conclusión de que las IED habían sido muy estables, incluso durante el
pico de la crisis financiera, habiendo las investigaciones recientes confirmado que los pagos de
transferencias corrientes relacionados con las IED son también estables.28  En esa s No tas se indi có
asimismo que no se habían incluido consideraciones en materia de balanza de pagos en las
recomendaciones hechas recientemente por la Comisión de la Inversión, la Tecnología y lasCuestiones Financieras Conexas de la UNCTAD en lo relativo a fusiones y adquisiciones.
29
56. En el caso de las inversiones extranjeras en cartera, en general los datos empíricos parecen
indicar que los problemas que las inversiones en capital social pueden plantear para la balanza de
pagos del país receptor son menos graves que los que pueden causar los instrumentos basados en
obligaciones (deuda).  Las inversiones en capital social no vencen y, por lo tanto, no están sujetas areembolso;  su valor se fija en la moneda local mientras se emitan y negocien en el mercado nacional
de valores, de modo que los inversionistas extranjeros asumen parte de los riesgos inherentes a las
fluctuaciones del tipo de cambio;  por último, no sólo dan lugar a posibles ganancias de capital sino
igualmente a pérdidas, en función del rendimiento de  la empresa local, de forma que los inversionistas
extranjeros también comparten los riesgos de explotación.  En cambio, los títulos de deuda tienen unplazo de vencimiento, suelen estar sujetos a un pago fijo en la fecha de vencimiento que es
independiente de la buena o mala situación comercial del prestatario y pueden fijarse en moneda
extranjera.  Además, si bien los propietarios de acciones pueden retirar sus fondos en caso de
producirse una crisis financiera en el país de acogida, por lo general esto les haría incurrir en grandes
pérdidas de capital, por lo que es probable que las inversiones en capital social sean menosfrecuentemente causa de un éxodo de capitales.  Sin embargo, las pruebas al respecto no parecen ser
concluyentes.  Por ejemplo, el Banco Mundial hace notar que, en las tres crisis financieras de los años
noventa -las de México, Asia Oriental y Rusia-, los fondos comunes de inversión (que representan
algunas de las inversiones más importantes en los mercados emergentes) retiraron grandes cantidades
de dinero y contribuyeron a reducir la liquidez, pero el Banco Mundial cita por su parte un estudio
que, a partir de los datos empíricos disponibles, llega a conclusiones opuestas.
30
                                                     
27 WT/WGTI/W/95 y W/103.
28 Documento de trabajo del FMI (de próxima ap arición), A. Lehmann y A. Mody, "Dividend
Repatriations and Financial Stability".
29 U N C T A D ,  i n f o r m e  d e  l a  C o m i s i ó n  d e  l a  I n v e r s ión, la Tecnología y las Cuestiones Financieras
Conexas sobre su quinto período de sesiones (12 a 16 de febrero de 2001), "Efectos de las corrientes de
inversiones internacionales en el desarrollo:  fusiones  y adquisiciones;  políticas destinadas a acrecentar al
máximo los efectos positivos de las inversiones internacionales y a reducir al mínimo sus posibles efectosnegativos" (TD/B/48/4).  Véase también el material de referencia incluido en los documentos TD/B/COM.2/29y /26 y TD/B/COM.2/EM.7/2.
30 Banco Mundial, Global Development Finance 2001, página 47 y nota 12.WT/WGTI/W/137
Página 16
57. La UNCTAD ha indicado que a diferentes tipos de inversión extranjera accionaria en cartera
pueden corresponder diferentes grados de posible volatilidad.31  Las menos volátiles parecen ser las
inversiones en capital de riesgo;  las inversiones hechas a través de grandes inversionistas
institucionales (o sea, a través de los fondos en países concretos) serían menos fugaces que las que se
hacen directamente a través del mercado de valores local;  asimismo, los fondos de inversión con unnúmero de acciones fijo ofrecerían menos riesgo de volatilidad que los fondos con un número de
acciones variable.  El mayor grado de volatilidad corresponde a las inversiones directas accionarias en
cartera efectuadas en el mercado de valores local por pequeños inversionistas, que tienden más a las
inversiones de tipo especulativo.  La UNCTAD observa que no se presentan problemas de volatilidad
en el caso de los flujos de inversión en el mercado secundario de certificados de depósito, ya que su
comercialización tiene lugar en mercados extranjeros y no afecta a la entrada de fondos al mercado de
valores local ni a su salida de éste.
58. Hay motivos bien fundados para dar por supuesto que las inversiones extranjeras en cartera
serán en general más variables y móviles que las IED, suposición que corroboran los datos.  Por
ejemplo, la UNCTAD ha calculado que la variación relativa de los flujos de capital accionario
extranjero en cartera es cuatro veces mayor que la de las IED.
32  En otro estudio, sobre la base de una
encuesta correspondiente al período 1990-98 hecha en 29 países, la UNCTAD ha determinado que losvalores de los coeficientes de variación más altos eran los correspondientes a la categoría
"otras inversiones" (principalmente préstamos bancarios) en 16 países, a la de inversiones extranjeras
accionarias en cartera en 9 países y a la de IED en 4 países únicamente, 2 de los cuales, Arabia
Saudita y Kuwait, presentan resultados claramente alterados por los efectos de la guerra del Golfo.
33
Comparando los coeficientes de variación de las acciones en cartera y los títulos de deuda en cartera,
la UNCTAD ha constatado que éstos eran más variables que aquéllas en 19 casos de un total de 29.
59. El hecho de que las inversiones extranjeras en cartera sean más variables que las IED, debido
a que los inversionistas en cartera operan en general dentro de plazos más cortos y están en
condiciones de liquidar sus inversiones más fácilmente, no implica por fuerza que sean
intrínsecamente "volátiles" o que tiendan a causar problemas de balanza de pagos.  En la práctica, ladiferencia entre variabilidad y volatilidad es principalmente una cuestión de grado, pero la volatilidad
lleva en sí también la noción de cambios grandes y más frecuentes e imprevisibles en el volumen de
las entradas y salidas de capital.  Cuando esto ocurre, ello puede desestabilizar el entorno inversionista
en el país, con efectos altamente nocivos para el crecimiento, el desarrollo, la gestión
macroeconómica y la balanza de pagos del país receptor.
34
60. No es casual que en el decenio de 1990 las economías de mercado emergentes hayan
registrado un brusco aumento de las entradas de inversiones extranjeras en cartera y que algunashayan sufrido graves crisis financieras.  El comportamiento de los inversionistas extranjeros en
carteras de valores contribuyó a que las crisis financieras estallaran en ese momento y con tal
amplitud.  Por otro lado, sería simplista concluir que las crisis financieras son una consecuencia
inevitable de la admisión de flujos crecientes de inversiones extranjeras en cartera.  Por lo general,
                                                     
31 UNCTAD, World Investment Report 1997, página 111.
32 Ibid.
33 UNCTAD/GDS/DFSB/5, página 26.
34 Para un análisis de las causas y los efectos de la volatilidad de las inversiones en cartera, véanse
UNCTAD "The Growth of Domestic Capital Markets, Particularly in Developing Countries, and ItsRelationship with Foreign Portfolio Investment" (TD/B/COM.2/EM.4/2, 19 de marzo de 1998) y "ForeignPortfolio Investment:  Implications for the Growth  of Emerging Capital Markets" (UNCTAD/GDS/GFSB/4,
9 de septiembre de 1998), así como Banco Mundial, Global Development Finance 2001, páginas 71 a 76.WT/WGTI/W/137
Página 17
parece probable que la mayoría de los inversionistas extranjeros en carteras de valores (salvo, quizás,
los que operan en el extremo más especulativo del mercado) sean tan contrarios a una situación de
volatilidad del mercado de capitales como los gobiernos y las empresas privadas de los países
receptores, y que unos y otros estén interesados por igual en que se adopten medidas de
reglamentación y políticas destinadas a limitar la volatilidad.35
C. LAS DISPOSICIONES SOBRE SALVAGUARDIAS POR RAZONES DE BALANZA DE PAGOS Y EL
CONVENIO CONSTITUTIVO DEL FMI
61. Dado que las disposiciones sobre salvaguardias por razones de balanza de pagos de los AII
están principalmente encaminadas a controlar las transacciones transfronterizas de capital y no las
corrientes comerciales, es necesario prestar atención a las obligaciones que el Convenio Constitutivo
del FMI impone a sus miembros.  De acuerdo con el Convenio, éstos tienen la obligación de no
imponer restricciones a la realización de pagos y transferencias por concepto de transaccionesinternacionales corrientes, a menos que reciban autorización del FMI para ello.
36  La definición de
transacciones de cuenta corriente es relativamente amplia.  Comprende los ingresos derivados de las
inversiones extranjeras directas (por ejemplo, las ganancias no reinvertidas en el país receptor), los
pagos para cancelar préstamos y otras inversiones, los pagos de cuantía moderada para amortizar
préstamos y la depreciación del valor de las inversiones directas.37
62. El papel del FMI en el contexto de las restricciones por razones de balanza de pagos y la
compatibilidad entre éstas y el Convenio Constitutivo están presentes en el GATT y en el AGCS.  El
apartado a) del párrafo 9 del artículo XV del GATT dispone que " Ninguna disposición del presente
Acuerdo podrá impedir … que una Parte Contratante recurra al establecimiento de controles o de
restricciones de cambio que se ajusten al Convenio Constitutivo del Fondo Monetario Internacional ",
y otras varias disposiciones se refieren a la necesidad de que haya compatibilidad y concordancia
entre las obligaciones que un Miembro tiene en el marco de la OMC y sus obligaciones con el FMI en
relación con el uso de restricciones y otras medidas cambiarias.38
63. Las principales disposiciones del AGCS son las siguientes:
• El párrafo 1 del artículo XI dispone que, excepto en las circunstancias previstas en el
artículo XII (la excepción por razones de balanza de pagos), ningún Miembro de
la OMC aplicará restricciones a los pagos y transferencias internacionales por
transacciones corrientes referentes a compromisos específicos por él contraídos.  Esas
restricciones no se pueden mantener ni consignar como limitaciones en las Listas de
compromisos específicos.
• El párrafo 2 del artículo XI indica que ninguna disposición del AGCS afectará a los
derechos y obligaciones que corresponden a los miembros del FMI en virtud del
Convenio Constitutivo del mismo, incluida la utilización de medidas cambiarias que
estén en conformidad con dicho Convenio, con la salvedad de que ningún Miembro
                                                     
35 En relación con las opciones de política frente a la volatilidad, véanse Banco Mundial, Global
Development Finance 2001 y UNCTAD/GDS/DFSB/5, páginas 38 y 39.
36 El párrafo a) de la sección 2 del artículo V III del Convenio dispone que "ningún país miembro
impondrá, sin la aprobación del Fondo, restricciones a los pagos ni a las transferencias por transacciones
internacionales corrientes".
37 Párrafo d) del artículo XXX del Convenio Constitutivo.
38 Véase WT/WGTDF/W/3.WT/WGTI/W/137
Página 18
impondrá restricciones a las transacciones de capital de manera incompatible con los
compromisos específicos por él contraídos con respecto a esas transacciones, excepto
al amparo del artículo XII o a solicitud del Fondo.39
• A pesar de la obligación general de liberalizar las transacciones de capital cuando en
la Lista de un Miembro se consigna un compromiso de acceso a los mercados, la
nota 8 del artículo XVI estipula que, si un Miembro contrae un compromiso enmateria de acceso a los mercados en relación con el suministro transfronterizo de un
servicio, y si el movimiento transfronterizo de capital forma parte esencial del propio
servicio, ese Miembro se compromete a permitir dicho movimiento de capital
(tanto entradas como salidas).  Se estipula ahí, además, que, si un Miembro contrae
un compromiso en materia de acceso a los mercados en relación con el suministro de
un servicio mediante presencia comercial, se compromete al mismo tiempo a permitir
las correspondientes transferencias de capital a su territorio.
• El artículo XII permite que, en circunstancias excepcionales, los Miembros impongan
controles de emergencia sobre los movimientos de capital en caso de existencia oamenaza de crisis financiera.  Las restricciones al comercio de servicios se pueden
aplicar a los pagos y transferencias relacionados con servicios respecto de los cuales
los Miembros hayan contraído compromisos específicos.  Las condiciones a que está
sometido el recurso a esta disposición se describieron en un pasaje anterior de lapresente Nota.
64. Las dos disposiciones principales del AGCS sobre restricciones a los pagos y transferencias
fueron redactadas de forma que se respetaran tanto la competencia del FMI en cuestiones de balanza
de pagos como las obligaciones establecidas en los artículos VI y VIII de su Convenio Cons titutivo.
65. El artículo XI del AGCS tiene por finalidad garantizar que el ejercicio por un Miembro de su
derecho a imponer con la aprobación del FMI restricciones a la realización de pagos o transferencias
quede preservado y sea compatible con las obligaciones y los compromisos del Miembro en el marco
del AGCS.
40  Sin embargo, un Miembro no está autorizado a imponer una restricción a un pago en la
cuenta corriente vinculado con un compromiso contraído en el marco del AGCS si ésta no ha recibido
la aprobación del FMI.
66. La cuestión se plantea en términos menos definidos en el caso de las restricciones impuestas a
los movimientos en la cuenta de capital en que la competencia del FMI es menos clara.  Una
excepción notable se deriva de la sección 1 del artículo VI del Convenio del Fondo41, de conformidad
                                                     
39 La frase "con la salvedad de que" se interpreta por lo común en el sentido de que los Miembros no
pueden imponer restricciones a las transacciones de  capital en forma incompatible con los compromisos
específicos que tengan, incluso en el caso de que esas restricciones estén autorizadas por el Convenio
Constitutivo del FMI.
40 Por otro lado, cuando un país se ha reservado la posibilidad de participar en un régimen monetario
discriminatorio con otro país usando una excepción en virtud del artículo II (NMF) del AGCS, ese país no estáeximido de cumplir con sus obligaciones de acuerdo con la sección 3 del artículo VIII del ConvenioConstitutivo, que dispone que ello solamente se puede hacer con la aprobación del Fondo.
41 El párrafo a) de la sección 1 del artículo VI de l Convenio dice:  "Salvo en el caso previsto en la
sección 2 de este artículo, ningún país miembro podrá utilizar los recursos generales del Fondo para hacer frentea una salida considerable o continua de capital, y el Fondo podrá pedir al país miembro que adopte medidas decontrol para evitar que los recursos generales del Fondo se destinen a tal fin.  Si después de haber sido requeridoa ese efecto, el país miembro no aplicara las medidas de control pertinentes, el Fondo podrá declararlo
inhabilitado para utilizar los recursos generales del Fondo."WT/WGTI/W/137
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con la cual se pueden imponer restricciones incompatibles con compromisos contraídos en virtud
del AGCS cuando el FMI pide a uno de sus miembros que imponga controles sobre los movimientos
de capital como condición para seguir utilizando los recursos del Fondo.  Ello se refleja en el
párrafo 2 del artículo XI del AGCS.
67. En el contexto del recurso a las disposiciones del AGCS sobre balanza de pagos, las
restricciones a los pagos o transferencias permitidas por el Convenio Constitutivo del Fondo que
parecen ser pertinentes son las siguientes:  las previstas en el párrafo b) de la sección 3 del
artículo VII, sobre limitaciones a la libertad de realizar transacciones cambiarias en una moneda
escasa;  las previstas en la sección 3 del artículo XIV, sobre restricciones cambiarias;  y las previstas
en el párrafo a) de la sección 2 del artículo VIII, sobre restricciones a pagos corrientes con la
aprobación del FMI.
68. Una cuestión general relacionada con las disposiciones sobre salvaguardias por razones de
balanza de pagos y el Convenio Constitutivo del FMI es si se pueden imponer restricciones por
razones de balanza de pagos tanto a la entrada como a la salida de capitales, o tan sólo a esta última.
Se trata de una cuestión abordada en 1996 en la OCDE a raíz de la opinión preliminar expuesta por
los funcionarios del FMI de que las restricciones por razones de balanza de pagos regían para la salida
pero no para la entrada de capitales pues entendían que únicamente una salida excesiva de capitalespodía traer consigo graves dificultades financieras exteriores o de balanza de pagos o el agotamiento
de las reservas monetarias.
42  En ese momento algunas delegaciones ante la OCDE se declararon en
desacuerdo con esa interpretación por cuanto no había a su juicio motivos evidentes para que las
restricciones a la entrada de capitales quedaran excluidas del alcance de disposiciones relativas a la
balanza de pagos y dieron como ejemplo aquellas situaciones en que una entrada excesiva de capitalessolía ir acompañada de grandes déficits en cuenta corriente que podían justificar la imposición de
controles.  Más tarde, en una carta del Consejero Jurídico interino del FMI al Director de la División
de Asuntos Jurídicos de la OMC (31 de julio de 1997), el Fondo pidió que se le confirmara si debía
considerarse que la expresión "existencia o amenaza de graves dificultades financieras exteriores o de
balanza de pagos" contenida en el artículo XII del AGCS se hacía extensiva a las dificultadesresultantes de una entrada de capitales.  A falta de una interpretación autorizada de los Miembros
sobre el particular, la Secretaría de la OMC no pudo responder y la cuestión quedó pendiente.
__________
                                                     
42 Esta interpretación figuró en una nota del personal del Fondo titulada "The Relationship between the
Multilateral Agreement on Investment and the International Monetary Fund" (DAFFE/MAI/RD(96)35, 2 deseptiembre de 1996).