*****
DECISIÓN DE LA COMISIÓN
de 2 de diciembre de 1988
relativa a un procedimiento de aplicación del artículo 85 del Tratado CEE (IV/31.697, Charles Jourdan)
(El texto en lengua francesa es el único auténtico)
(89/94/CEE)
LA COMISIÓN DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS,
Visto el Tratado constitutivo de la Comunidad Económica Europea,
Visto el Reglamento no 17 del Consejo, de 6 de febrero de 1962, primer Reglamento de aplicación de los artículos 85 y 86 del Tratado (1), cuya última modificación la constituye el Acta de adhesión de España y de Portugal y, en particular, sus artículos 6 y 8,
Vista la solicitud de declaración negativa y la notificación presentadas el 5 de noviembre de 1985 por la Société anonyme des chaussures Seducta Charles Jourdan et Fils, 1 Boulevard Voltaire, F-26017 Romans, Charles Jourdan Holding AG, Spielhof 3, CH-8750 Glarus y la Société anonyme Xavier Danaud, zone industrielle de Charnas, F-07100 Annonay, en relación con una red de contratos-tipo de franquicia, de distribución y de depósito autorizado que cubre o destinada a cubrir los Estados miembros,
Visto lo esencial del contenido de la notificación (2) publicada en virtud del apartado 3 del artículo 19 del Reglamento no 17,
Previa consulta al Comité consultivo en materia de prácticas restrictivas y de posiciones dominantes,
Considerando lo que sigue:
I. HECHOS
A. La empresa
(1) Charles Jourdan AG es una sociedad de Derecho suizo cuya sede está en Spielhof 3, 8750 Glarus (Confederación Suiza), que, a su vez, es propiedad del holding suizo PCW (Portland Cement Werke).
La sociedad Charles Jourdan AG, con sus sociedades filiales, denominada en los sucesivo grupo Charles Jourdan, posee, total o parcialmente, un gran número de sociedades en Francia, en el resto de la Comunidad y fuera de ésta. Entre ellas figura destacada la Société anonyme des chaussures Seducta Charles Jourdan et Fils y la Société anonyme Xavier Danaud, que conjuntamente con Charles Jourdan AG han notificado los contratos objeto de la presente Decisión.
- La Société anonyme des chaussures Seducta Charles Jourdan et Fils ha notificado los contratos de franquicia y de depósito autorizado para la marca Charles Jourdan (calzados y bolsos) en Francia.
- La Société anonyme Xavier Danaud ha notificado los contratos de franquicia para las marcas Xavier Danaud (calzados y bolsos) en Francia y los contratos de depósito autorizado para la marca Xavier Danaud (calzados y bolsos) en Francia.
- Charles Jourdan Holding AG ha notificado los contratos de franquicia para las marcas Charles Jourdan (calzados y bolsos) y Xavier Danaud (calzados y bolsos), fuera de Francia.
(2) El grupo Charles Jourdan fabrica y comercializa principalmente calzados y artículos de marroquinería (aproximadamente un 80 % de su volumen de negocio) y bolsos (9 % de su volumen de negocio). También comercializa prendas de confección y accesorios con su propia marca, que representan el resto de su volumen de negocio.
En 1984, el grupo realizó un 55 % de su volumen de negocio en Francia y vendió 1 685 000 pares de calzado y 136 000 bolsos. En 1987 el grupo vendió 1 100 000 pares de zapatos.
El volumen de negocio realizado por el grupo ascendió a 896 943 000 FF en 1984 y a 941 774 000 FF en 1985. En 1987 el volumen de negocio ascendió a unos 700 000 000 FF.
El volumen de negocio realizado por Portland Cement Werke ascendió en 1985 a 568 000 000 de francos suizos.
B. El producto y el mercado
(3) La actividad principal del grupo es la producción y la venta de zapatos y más concretamente zapatos de calidad medio y superior. Los artículos de la gama media corresponden grosso modo a una gama de precios al por menor variable entre 400 y 700 FF y los artículos de calidad superior a más de 700 FF. Esta distinción, aunque aproximativa, permite clasificar en la primera categoría a los artículos de la marca Seducta y en la segunda categoría a los de la marca Charles Jourdan, Christian Dior o Xavier Danaud.
Una parte de la producción de zapatos (alrededor del 10 %) se realiza mediante subcontratos. Las marcas de zapatos comercializadas por el grupo Charles Jourdan son: Charles Jourdan, Seducta, Christian Dior y Xavier Danaud.
- Otra actividad del grupo es la producción realizada parcialmente mediante subcontratos y la venta des marroquinería: no sólo bolsos, sino también cinturones, artículos de viaje, guantes, etc.
- Los accesorios comercializados por el grupo generalmente se fabrican mediante subcontratos; se trata, principalmente, de paraguas, pañuelos para el cuello, gafas, perfumes, medias, calcetines, corbatas, sombreros, relojes, plumas y joyas. Los diseñan y conciben los estilistas del grupo Charles Jourdan.
- Finalmente, el grupo Charles Jourdan presenta, con su propia marca, una colección de prendas de confección femenina y masculina, cuya producción se realiza enteramente mediante subcontratos.
(4) El mercado del calzado:
La producción comunitaria ascendió a unos 1 200 millones de pares en 1986, de los cuales fueron fabricados en Italia cerca de la mitad y alrededor de 200 millones en Francia. En 1986, las importaciones comunitarias se elevaron a 345 millones de pares y las exportaciones a 260 millones de pares. Por lo que a Francia se refiere, los fabricantes exportaron una cuarta parte de su producción; sin embargo, de cada 2 pares de zapatos más de un par (54 %) utilizado en Francia es importado.
En consecuencia, el mercado comunitario y, en particular, el francés está ampliamente abierto a las exportaciones e importaciones.
La organización de la producción está dispersa, puesto que, por ejemplo, de 423 empresas francesas en 1982 sólo 15 contaban con más de 500 empleados, empresas estas últimas que producían, sin embargo, el 25 % del total francés, con Eram y GEP en cabeza.
En la producción de zapatos de calidad superior, los competidores europeos de Charles Jourdan son fundamentalmente Bally, Kelian, Carel, Manfield, Pinet, Clergerie, Maud Frison y Céline.
En la producción de la gama media, los competidores europeos principalmente son Mirelli, France Arno, Salamander, Heyraud, Raoul, Dressoir.
La competencia interna de los productos de la Comunidad (Italia y España) y también la de terceros países (Hong Kong, Taiwán, Singapur y Corea del Sur) es muy fuerte.
Estas observaciones valen también para la distribución, en donde no sólo existe una viva competencia entre puntos de venta, sino igualmente entre redes de distribución.
En Francia, los minoristas independientes siguen comercializando la mayor parte de los artículos del calzado. Algunos de estos minoristas independientes han constituido agrupaciones, de compra (por ejemplo, Cédaf, UCF, etc.) o trabajan en franquicia (por ejemplo, Eram, GEP, Lapelle, Charles Jourdan).
Otra parte de los artículos del calzado se distribuye a través de filiales de empresas, industriales unas (por ejemplo, Bata, Bally, Eram, Myris, André y Charles Jourdan), comerciales otras (por ejemplo, Raoul, France Arno y Manfield).
Finalmente, existe un cierto número de establecimientos no especializados, como supermercados, sociedades de venta por correspondencia, grandes almacenes, etc.
En marroquinería, la dispersión de los fabricantes franceses y europeos es aún mayor, puesto que la profesión incluye tanto a la artesanía como a la industria. La competencia de los países de Asia es muy fuerte para los productos de calidad media. La distribución está considerablemente dispersa entre tiendas especializadas, bazares, supermercados, etc.
El grupo Charles Jourdan es el tercer productor francés de marroquinería.
(5) La parte del grupo Charles Jourdan en el mercado total del calzado es de 1 % aproximadamente para Francia. Es insignificante a nivel comunitario. En cambio, si se considera el mercado del calzado de calidad media y superior, puede estimarse que el grupo posee cerca del 10 % del total francés y alrededor de un 2 % de la totalidad de este mercado en la Comunidad. Esta definición del mercado no es rigurosa, pero permite excluir los zapatos que no tengan como material básico el cuero y los zapatos baratos.
La parte de mercado de los demás productos comercializados por el grupo es insignificante tanto a nivel francés como a nivel comunitario.
C. La distribución de los productos del grupo
(6) La distribución de los productos Charles Jourdan debe satisfacer un cierto número de exigencias específicas de los productos y del grupo. En primer lugar, se compone de comerciantes capaces de tratar con una clientela exigente y que dispone de un poder adquisitivo superior a la media. Por otra parte, se establecen lazos privilegiados entre los minoristas y el grupo con objeto de mantener una unidad de estilo y de comportamiento frente a la clientela.
(7) Componen la red cuatro tipos de comercios:
- Las tiendas de moda filiales: la propiedad y dirección corresponde al grupo, con el rótulo Charles Jourdan o Xavier Danaud y constituyen el exponente de las actividades del grupo. Generalmente, también comercializan todos los productos de la gama Charles Jourdan.
- Las tiendas de moda en franquicia: son dependientes del grupo, pero han firmado con él un contrato de distribución en franquicia, que les otorga el rótulo exterior Charles Jourdan o Xavier Danaud para el conjunto de la tienda en un territorio determinado.
- Los depósitos autorizados: son explotadas por comerciantes independientes que han firmado un contrato de distribución con el grupo por el que se les garantiza una representación de las marcas Charles Jourdan o Xavier Danaud en un territorio determinado, para una parte delimitada de la tienda, si bien estos artículos entran en competencia con los de otras marcas. El rótulo de la marca debe situarse dentro de la tienda y no en el exterior como en el caso de las tiendas de moda concesionarias.
De este compromiso frente al grupo, más limitado que el del franquiciado, resulta una diferencia en los derechos y deberes de cada parte. Esta fórmula de depósito autorizado, que incluye ciertas características de la franquicia y del comercio al por menor tradicional, tiene por objeto preservar una mayor independencia del depositario autorizado frente al grupo, si es elegida por el comerciante minorista, o bien probar la capacidad personal y profesional del depositario autorizado antes de confiarle una franquicia, si es elegida por el propio grupo.
- Los comercios tradicionales: no tienen ningún vínculo jurídico con el grupo, aparte de los contratos de venta de los artículos que llevan la marca.
La selección de estos comercios por parte del grupo Charles Jourdan se realiza con arreglo a criterios objetivos, a saber: la tienda en que se ejerce la actividad, la calidad de los productos distribuidos y el propio comerciante, su competencia y su reputación.
D. Características esenciales de los contratos-tipo notificados
(8) Modalidades de la elección de los franquiciados y depositarios autorizados por el grupo
Los contratos se celebran intuitu personae en función de las cualidades morales y profesionales del candidato. No es posible ninguna cesión del contrato a un tercero sin el acuerdo del grupo. Todo gerente asalariado de una tienda debe obtener previamente la autorización del grupo.
(9) Independencia jurídica de los franquiciados y depositarios autorizados
Los franquiciados y depositarios son propietarios, jurídica y financieramente responsables de sus negocios, así como del acondicionamiento de los mismos.
No obstante, cualquier cambio en la situación geográfica, así como en el acondicionamiento interior y exterior de la tienda, deben ser aprobados previamente por el grupo.
(10) Territorio exclusivo
Cada contrato define de modo preciso el territorio del franquiciado o del depositario autorizado.
El franquiciado disfruta, en su territorio, del derecho de explotar su tienda con el rótulo exterior de una marca del grupo y sólo puede ejercer su actividad comercial en los locales comerciales definidos en el contrato.
El depositario autorizado disfruta, en su territorio, del derecho de explotar una parte de su tienda con el rótulo interior de una marca del grupo y sólo puede ejercer su actividad comercial en los locales comerciales definidos en el contrato. Pueden existir diversos revendedores tradicionales y/o depositarios autorizados en el territorio de un franquiciado. En cambio, no puede existir más de un franquiciado en el mismo territorio.
(1) DO no 13 de 21. 2. 1962, p. 204/62.
(2) DO no C 220 de 24. 8. 1988, p. 2.
(11) Transferencia de conocimentos del grupo Charles Jourdan a los franquiciados y depositarios autorizados
El franquiciado recibe del grupo Charles Jourdan unos conocimientos técnicos y una asistencia continua en los ámbitos siguientes:
- Compras (núcleo de colección, modelo de pedido, tendencias, colores y materiales de moda): es una información al minorista sobre las últimas tendencias de la moda;
- Suministro del concepto de decoración: constituye una ayuda a la creación o a la renovación de la decoración de la tienda;
- Constitución y gestión de las existencias, información de gestión: constituye una asistencia sobre la gestión interna de la tienda;
- Comunicación de informaciones sobre la venta de los productos en las redes « filiales y franquiciados »: es una información sobre la actividad comercial de los puntos de venta que distribuyen los mismos productos;
- Publicidad: se trata de una ayuda material de asesoramiento sobre la política publicitaria de los franquiciados.
Los conocimientos técnicos así transmitidos son ante todo comerciales, aunque comprenden asimismo algunos aspectos de la gestión. Esto es fundamental y permite al comerciante disfrutar de una cierta ventaja en relación con sus competidores. Este es el motivo que, además del prestigio de la marca, incita a comerciantes independientes o con posibilidad de serlo a celebrar estos acuerdos con el grupo Charles Jourdan.
El depositario autorizado recibe del grupo Charles Jourdan información únicamente sobre compras y las tendencias de la moda. Esta información es, a su vez, más limitada y cubre menos sectores que en la franquicia. No se prevé asistencia alguna en materia de gestión.
Toda la información facilitada al franquiciado o al depositario autorizado es confidencial.
(12) Derecho de propiedad industrial
El grupo Charles Jourdan conserva la propiedad de sus marcas registradas, así como de los modelos, denominaciones comerciales, rótulos, emblemas, símbolos y demás signos distintivos comerciales. Sólo él puede decidir sobre su utilización.
(13) Derecho de control del grupo Charles Jourdan
El franquiciado y el depositario autorizado deben tener sus cuentas a disposición del grupo y remitir mensualmente el estado de las ventas netas y de las cantidades vendidas correspondientes al mes anterior. Debe aceptar visitas de inspección de su personal y de sus locales comerciales, incluidos los almacenes. El control podrá referirse igualmente al cumplimiento por parte del franquiciado de los criterios de calidad vinculados al nombre y a la reputación de la mercancía.
(14) Obligaciones financieras con respecto al grupo Charles Jourdan
Como contrapartida por el suministro, por parte del franquiciado, del concepto general de decoración, los planos de conjunto, el muestrario de los materiales, el pliego de condiciones y la asistencia de un decorador, el franquiciado debe pagar un derecho de entrada de 20 000 o 30 000 FF, según la marca. Los gastos de acondicionamiento material de la tienda corren a cargo del comerciante franquiciado o del depositario autorizado. No se exige ningún derecho de entrada al depositario autorizado, que deberá solamente abonar un depósito de garantía.
Como contrapartida por los derechos acordados y por los servicios que se le prestan, el franquiciado pagará igualmente al franquiciador, según las marcas, un canon de un 1,5 % o 2 % sobre el importe, sin incluir los impuestos, de las ventas totales netas de la tienda. Este canon se establece en un 1 % para los depositarios autorizados, aplicándose igualmente sobre el importe total, sin incluir los impuestos, de las ventas de la tienda. En la práctica, estas últimas están constituidas, al menos en un 50 %, por la venta de los productos de las marcas del grupo.
(15) Cláusula de no competencia
En los contratos de franquicia, la cláusula de no competencia prohíbe al franquiciado explotar, en el territorio concedido a otra tienda en franquicia con otras sociedades distintas de las del grupo Charles Jourdan, salvo si se trata de productos que no tengan, en cuanto a sus precios o su naturaleza, ninguna relación con los productos del grupo Charles Jourdan.
En la tienda propiamente dicha, el franquiciado sólo puede comercializar los productos que lleven las marcas objeto del contrato, así como las demás marcas del grupo. No obstante, el grupo puede autorizar la comercialización de otros artículos de procedencia externa.
En los contratos de depósito autorizado, una cláusula prohíbe la exposición o venta de aquellos productos que, por su marca, su denominación o su presentación, puedan perjudicar la imagen de la marca del grupo Charles Jourdan.
En el momento de la expiración de los contratos, el comerciante no queda sujeto a ninguna limitación en sus actividades posteriores. En caso de venta de la tienda franquiciada, el franquiciador disfrutará de un derecho de adquisición preferente, por un mes, para la posible compra del negocio.
(16) Cláusula de suministro
El comerciante puede abastecerse directamente de productos con la marca del grupo Charles Jourdan a través del propio grupo, de una tienda filial del grupo y de un miembro de la red, ya sea franquiciado o un distribuidor autorizado, o bien, incluso a través de un revendedor tradicional de los productos de la marca del grupo, estén o no establecidos en el mismo Estado miembro. Por lo general, se autorizan las ventas cruzadas entre distribuidores de la marca, siempre que el franquiciado o el depositario autorizado no ejerzan la función de mayorista con carácter principal. A instancia de la Comisión, se ha concedido esta posibilidad a los socios del grupo Charles Jourdan.
(17) Los precios de compra
Dentro de un mismo Estado miembro, los precios de compra son los mismos para todos los franquiciados, depositarios autorizados o minoristas tradicionales. Sólo podrá concederse una reducción de precios cuantitativa. Las variaciones de los precios de compra de un Estado miembro de la Comunidad a otro dependen de los costes de distribución, tránsito, cambio, etc., ligados a las operaciones de exportación.
(18) El precio de venta
El grupo de Charles Jourdan establece listas de precios para cada temporada. Estas listas de precios son tan sólo indicativas y los minoristas no están obligados a respetarlas. A instancia de la Comisión, expresamente en los contratos, se ha hecho mención de esta libertad concedida a los minoristas de determinar el precio de venta.
(19) Duración de los contratos
Todos los contratos se celebran por una duración inicial de cinco años.
(20) Rescisión de los contratos
El grupo Charles Jourdan podrá rescindir el contrato de franquicia o de depósito autorizado en caso de administración judicial o de liquidación de los bienes del comerciante, de traslado geográfico, de modificaciones en la tienda o de ventas insuficientes. En caso de vulneración de alguna cláusula de los contratos, el grupo Charles Jourdan o su asociado, franquiciado o depositario autorizado, podrán rescindir el contrato.
(21) Efectos de la rescisión o terminación del contrato
El franquiciado o el depositario autorizado no sufrirán restricción alguna en el ejercicio de sus actividades futuras. Podrán continuar distribuyendo productos similares o competitivos en la misma zona geográfica y en la misma tienda.
Están obligados solamente a retirar todos los rótulos y signos publicitarios de sus tiendas, a modificar el acondicionamiento ligado a la actividad de franquiciado o de depositario autorizado y a devolver al grupo Charles Jourdan los impresos, etiquetas, material de embalaje, etc. que llevan las marcas registradas, con excepción de los suministros necesarios para la salida de las mercancías almacenadas.
(22) Observación por parte de terceros
Tras la publicación efectuada, con arreglo al apartado 3 del artículo 19 del Reglamento no 17, la Comisión no ha recibido ninguna observación.
II. VALORACIÓN JURÍDICA
A. Apartado 1 del artículo 85
(23) Mediante los contratos-tipo de distribución notificados, el grupo Charles Jourdan,
- por una parte, concede a sus franquiciados y depositarios autorizados, en un territorio delimitado por el contrato, el derecho exclusivo de utilizar, en un tienda de venta al por menor, sus signos distintivos (rótulos, marca, nombre comercial), así como sus diseños y modelos para la venta. El resultado de todo ello es una presentación uniforme de los productos comercializados dentro de la red. Este derecho exclusivo se refiere al rótulo exterior de la tienda para los franquiciados y al rótulo interior de la tienda para los depositarios autorizados;
- por otra parte, transfiere a sus franquiciados y depositarios autorizados unos conocimientos técnicos, tanto a nivel comercial como de gestión, experimentados previamente por el propio grupo Charles Jourdan y no divulgados a terceros, así como una asistencia continua. Los conocimientos técnicos y comerciales se actualizan en función de los resultados de la experiencia adquirida por el grupo Charles Jourdan.
(24) El grupo Charles Jourdan desarrolla una red de venta coherente y eficaz sin inversiones masivas, manteniendo al mismo tiempo un control sobre la actividad de los puntos de venta.
Esta fórmula permite al minorista franquiciado, caso de que no tenga experiencia en la distribución de los artículos de la marca, beneficiarse de los conocimientos técnicos del franquiciador y, si tiene ya experiencia, además de esta ventaja, concentrar todos sus esfuerzos en la comercialización de los productos del grupo Charles Jourdan, cuya reputación le garantiza por sí misma una clientela.
Dicha fórmula permite al minorista depositario autorizado beneficiarse de los conocimientos técnicos del grupo y de la reputación de las marcas del grupo Charles Jourdan, al mismo tiempo que conserva una gran autonomía comercial gracias a la distribución en su tienda de marcas competidoras. (25) Los acuerdos-tipo de franquicia o de depósito autorizado que el grupo Charles Jourdan ha firmado o tiene intención de firmar con sus franquiciados o depositarios autorizados son acuerdos entre empresas en el sentido del artículo 85, al mantenerse el grupo Charles Jourdan y cada uno de sus asociados como empresas independientes.
a. Cláusulas no contempladas en el apartado 1 del artículo 85
Contratos de franquicia
(26) El Tribunal de Justicia en la sentencia Pronuptia (1) y la Comisión en las Decisiones Pronuptia (2), Yves Rocher (3) y Computerland (4) han decidido que no constituyen restricciones de la competencia, con arreglo al apartado 1 del artículo 85, las cláusulas que sean indispensables para impedir que los conocimientos técnicos transmitidos y la asistencia prestada por el franquiciador beneficien a los competidores, así como aquellas que organicen el control indispensable para preservar la identidad y la reputación de la red simbolizada por el rótulo.
(27) Las cláusulas indispensables para impedir que los conocimientos técnicos transmitidos no beneficien a los competidores son las siguientes:
- La cláusula de no competencia durante el período de vigencia del contrato prohíbe al franquiciado la explotación de otro comercio en franquicia, en el territorio concedido, salvo en caso de venta de productos que no tenga ninguna relación con los productos del grupo Charles Jourdan. En el caso del franquiciado esta cláusula está justificada, ya que los conocimientos facilitados podrían ser utilizados fácilmente en favor de otros productos y otras marcas en otro sistema de franquicia. Tampoco existe una cláusula de no competencia al expirar el contrato. Una cláusula de no competencia de este tipo no se justificaría, por una parte, porque el conocimiento transmitido incluye un elemento importante de técnicas comerciales generales y, por otra, porque este sistema de franquicia se dirige, en primer lugar, a comerciantes que tienen ya experiencia en la distribución de calzado.
- La prohibición que se hace al franquiciado de ceder su contrato de franquicia, de subarrendar su tienda, de constituir una subfranquicia, de poner su negocio bajo la administración de un tercero o de nombrar un director asalariado sin la autorización expresa del grupo Charles Jourdan permite a este grupo asegurarse de que el franquiciado posee las cualidades profesionales necesarias para el ejercicio de sus funciones, y asimismo de que personas extrañas a la red Charles Jourdan no se beneficien de las ventajas inherentes al sistema de distribución que aquí se examina.
(28) Las cláusulas que establecen el control indispensable para preservar la identidad y la reputación de la red simbolizada por el rótulo son las siguientes:
- Obligación por parte del franquiciado de ejercer su actividad comercial en un local que esté acondicionado de acuerdo con las indicaciones y el asesoramiento del grupo. Esto permite asegurar la coherencia y la homogeneidad comercial y la reputación de los puntos de venta de la red del grupo Charles Jourdan.
- Obligación por parte del franquiciado de cooperar con el grupo Charles Jourdan. Esta obligación se refiere principalmente a la publicidad, que deberá realizarse de acuerdo con el grupo Charles Jourdan, con objeto de mantener el prestigio del grupo y la calidad de la gestión del punto de venta para evitar que una mala gestión perjudique los intereses de las marcas representadas.
- Prohibición de que el franquiciado revenda la mercancía del grupo Charles Jourdan a otros comerciantes que no sean franquiciados, depositarios autorizados o minoristas abastecidos por el grupo. Con esta cláusula se pretende mantener la unidad de la red y la conexión que para el consumidor debe existir entre el producto del grupo Charles Jourdan y su lugar de venta.
- Obligación por parte del franquiciado, salvo autorización del grupo y en consideración a la naturaleza de los productos de que se trata (artículos de moda) y con objeto de preservar la homogeneidad de su reputación, de hacer un pedido de los artículos que constituyen el objeto esencial de la franquicia únicamente al grupo Charles Jourdan o a los proveedores indicados por éste. Es conveniente precisar que el franquiciado puede comprar los artículos a cualquier franquiciado, depositario autorizado o minorista tradicional que forme parte de la red Charles Jourdan.
- Obligación por parte del franquiciado de someterse al control del grupo Charles Jourdan. Este derecho de fiscalización del grupo sobre la gestión de sus minoristas constituye una contrapartida de las responsabilidades delegadas por el grupo Charles Jourdan a sus asociados.
(1) Sentencia de 28. 1. 1986 - Asunto 161/84. Rec. 1986, p. 353.
(2) DO no L 13 de 15. 1. 1987, p. 39.
(3) DO no L 8 de 10. 1. 1987, p. 49.
(4) DO no L 222 de 10. 8. 1987, p. 12.
(29) Por lo que se refiere a los precios de venta al por menor, que son sólo indicativos, cabe subrayar que la mera comunicación de precios indicativos realizada por el grupo a sus minoristas no puede considerarse restrictiva de la competencia, siempre que no conduzcan a una concertación entre minoristas de la red o entre minoristas y el grupo Charles Jourdan.
(30) La inexistencia de una obligación por parte del grupo de definir y de respetar los criterios de selección en cuanto a la elección de sus franquiciados está vinculada a la voluntad de establecer una red de distribución integrada y solidaria a la que cada comerciante, dotado de una capacidad profesional y personal, ha optado por adherirse. La asistencia continua que recibe el franquiciado durante la vigencia del contrato implica una presencia importante de los representantes del grupo ante cada uno de los comerciantes. Los miembros de la red de distribución deben ser, pues, limitados en número. En tales condiciones, el grupo puede elegir por sí mismo a los comerciantes que le parezcan más aptos para mantener la cohesión de la red.
Contratos de depósito autorizado
(31) Las cláusulas no contempladas en el apartado 1 del artículo 85 son principalmente aquellas que garantizan al grupo el control indispensable para la preservación de la identidad y de la reputación de la red simbolizada por el rótulo situado dentro de la tienda: el depositario autorizado debe ejercer su actividad en la parte de la tienda acondicionada de acuerdo con las directrices del grupo.
Asimismo, debe cooperar con el grupo en materia de publicidad y de gestión. Tampoco puede comprar o revender la mercancía a otros comerciantes, salvo a aquellos que ya son miembros de la red de distribución del grupo. Finalmente, el depositario autorizado debe someterse a los controles del grupo Charles Jourdan.
El depositario autorizado no está sujeto a ninguna obligación de no competencia. No obstante, no puede exponer ni vender en su tienda productos que puedan perjudicar la imagen de marca del grupo Charles Jourdan. Sigue teniendo la libertad para comercializar otras marcas. Esta cláusula está justificada por la calidad de los productos del grupo Charles Jourdan, que requiere una presentación adecuada. Ante la situación extremadamente competitiva del sector, semejante limitación no puede restringir el juego de la competencia de modo sensible.
El contrato se extingue automáticamente en caso de cesión, administración o control del negocio por un tercero o en caso de nombramiento de un director asalariado, sin la autorización expresa del grupo Charles Jourdan, a fin de asegurarse de la cualificación necesaria del depositario autorizado y de que las ventajas de la fórmula no beneficien a un tercero.
b) Cláusulas contempladas en el apartado 1 del artículo 85
Contratos de franquicia
(32) Las cláusulas que implican un reparto de los mercados entre el grupo Charles Jourdan y sus asociados o entre sus propios asociados constituyen restricciones de la competencia con arreglo al apartado 1 del artículo 85. Así sucede con:
- La cláusula por la que el grupo concede al franquiciado, para una zona geográficamente determinada, la utilización exclusiva de sus signos distintivos.
Y
- la obligación, por parte del franquiciado, de ejercer su actividad sólo en el local destinado a tal fin.
En efecto, mediante la combinación conjugada de estas cláusulas, cada franquiciado queda relativamente protegido contra la competencia de los demás franquiciados en su zona geográfica. Sin embargo, esta protección es limitada debido a que, aunque sólo puede existir en una determinada zona un único franquiciado, pueden existir varios depositarios autorizados y minoristas tradicionales en esa misma zona.
(33) Los contratos de franquicia pueden afectar al comercio entre Estados miembros dado que forman la base de una red destinada a extenderse por toda la Comunidad y que los franquiciados no pueden establecerse en otro Estado miembro.
Contratos de depósito autorizado
(34) El derecho exclusivo de poseer un rótulo interior en la tienda no excluye, en el territorio, ni en las tiendas filiales, ni en las tiendas en franquicia que tienen, además, un rótulo exterior. Este derecho exclusivo no excluye tampoco la presencia de las marcas del grupo Charles Jourdan en las tiendas tradicionales al por menor. Se trata de contratos poco vinculantes para el minorista, que ofrecen en un mercado muy competitivo una protección extremadamente limitada contra la competencia, dentro de la red.
(35) Además, si se tiene en cuenta que el número de depósitos autorizados era muy limitado en la fecha de la notificación de los contratos y que dicho número, según el grupo Charles Jourdan, no iba aumentar considerablemente, resulta que no pueden afectar al comercio entre Estados miembros ni impedir, restringir o falsear sensiblemente el juego de la competencia dentro del mercado común.
Por consiguiente, las disposiciones del apartado 1 del artículo 85 no son aplicables a los contratos de depósito autorizado. B. Apartado 3 del artículo 85
(36) El Reglamento (CEE) no 1983/83 de la Comisión (1), sobre la exención por categorías de acuerdos de distribución exclusiva no es aplicable a esos contratos-tipo de franquicia, cuya naturaleza jurídica es diferente (2). Además de ser contratos de distribución, son contratos mediante los cuales el franquiciador se obliga a conceder el derecho de explotar un comercio con miras a la aplicación por parte del franquiciado de una fórmula de distribución original y progresiva. En consecuencia, hay que examinar si los contratos de que se trata pueden disfrutar de una exención individual de conformidad con el apartado 3 del artículo 85.
(37) Los contratos-tipo de franquicia que rigen la red de distribución Charles Jourdan contribuyen, por la acción combinada del conjunto de sus disposiciones, a mejorar la distribución de los productos con arreglo al apartado 3 del artículo 85. En efecto, dichos contratos permiten:
- al grupo Charles Jourdan ampliar su red de distribución sin proceder a inversiones en la instalación material de nuevas filiales que de otro modo no podría quizás efectuar o efectuar con la misma rapidez, porque son los candidatos franquiciados quienes asumen las inversiones necesarias;
- al grupo Charles Jourdan poner a disposición de los consumidores un canal de distribución uniforme en cuanto a los métodos comerciales utilizados y a la gama de productos ofrecidos. Esta uniformidad permite racionalizar los métodos comerciales mediante su normalización;
- al grupo Charles Jourdan, y habida cuenta de las relaciones estrechas y directas que mantiene con sus asociados, obtener una rápida información por parte de éstos sobre la variaciones en los hábitos y gustos de los consumidores y, de este modo, poderlos tener en cuenta en sus planes de previsiones de ventas y de producción;
- al franquiciado que goza de la exclusividad de un rótulo exterior en el territorio concedido concentrar en dicho territorio y en las marcas del grupo sus esfuerzos de venta;
- al franquiciado beneficiarse de las ventajas comerciales derivadas del buen nombre comercial de los productos, así como de los conocimientos técnicos comprobados y de la asistencia continua del grupo Charles Jourdan.
(38) Los citados acuerdos, que rigen la red de distribución Charles Jourdan, reservan a los usuarios una parte equitativa del beneficio resultante de dichas mejoras en la distribución:
- los consumidores pueden procurarse los productos de la gama del grupo Charles Jourdan en un mayor número de puntos de venta y de países;
- los conocimientos técnicos transmitidos y la asistencia prestada por el grupo a sus asociados garantizan a los consumidores un servicio de calidad elevada;
- la presencia de minoristas que conservan la propiedad de sus negocios es una garantía del dinamismo comercial y de la diligencia del comerciante.
La presión de la competencia existente en el sector y la libertad de los consumidores para comprar los productos en cualquier punto de la red son otros tantos elementos que pueden inducir a los franquiciados concesionarios a hacer recaer en los consumidores una parte razonable de las ventajas derivadas de la racionalización de la distribución.
(39) Por otra parte, los contratos-tipo del grupo Charles Jourdan no suponen restricciones que no sean indispensables para alcanzar las citadas mejoras. Efectivamente, las cláusulas restrictivas que garantizan cierta exclusividad territorial pueden considerarse, en este caso, indispensables, ya que cabe pensar que pocos candidatos franquiciados estarían probablemente dispuestos a realizar las inversiones necesarias, a pagar un canon inicial a tanto alzado o un depósito de garantía y a pagar un canon proporcional a su volumen de negocio para integrarse en semejante sistema de distribución sin gozar de una cierta protección territorial frente a la competencia de los demás franquiciados y del propio grupo Charles Jourdan. Es conveniente recordar, por otra parte, que los franquiciados tienen entera libertad para comprar y vender los productos entre ellos o a otros minoristas independientes de la marca.
(40) Los acuerdos-tipo Charles Jourdan y el sistema que resulta de su aplicación no pueden ofrecer a las empresas interesadas la posibilidad de eliminar la competencia en una parte sustancial de los productos. Con relación a los productores y distribuidores que compiten con el grupo Charles Jourdan, la red Charles Jourdan no puede producir efectos anticompetitivos horizontales sensibles fuera de la marca, dada la dispersión de la oferta de productos tanto a nivel de la producción como de la distribución.
(41) La producción y distribución de calzado, principal actividad del grupo, sólo cubre una modesta parte del mercado francés y una parte aún más débil del mercado comunitario. En el submercado del calzado de calidad media y superior, el grupo Charles Jourdan posee alrededor del 10 % del total francés y sólo un 2 % aproximadamente del mercado comunitario. Su volumen de negocio, inferior a 1 000 millones de FF en 1985, es relativamente modesto en relación con el de sus competidores europeos. Además, el mercado del calzado, como el de la marroquinería, el de los accesorios o el de los artículos de confección, es un mercado animado y extremadamente competitivo.
(42) Además, los franquiciados compiten entre sí, ya que les está permitido vender a cualquier consumidor que esté domiciliado dentro o fuera del territorio concedido, así como a cualquier otro franquiciado, depositario autorizado o minorista de la marca, siempre y cuando su actividad principal no sea la de mayorista. Además, tiene entera libertad para fijar sus precios de venta. Esta red de distribución, que agrupa a diversos sistemas diferentes de comercialización, crea una emulación saludable entre los minoristas, lo que asegura al consumidor la mayor libertad de elección y, en consecuencia, en este caso, las mejores condiciones de compra.
Finalmente, no existe una cláusula de no competencia en el momento de la expiración o después de la rescisión de los contratos, lo que permite a los franquiciados continuar en su propia tienda su actividad comercial, sin restricción alguna, tras haber puesto fin a sus relaciones con el grupo.
(43) Se cumplen, pues, en este caso, todas las condiciones para la aplicación del apartado 3 del artículo 85.
(44) La decisión de exención surtirá efecto a partir de la fecha en la que se han introducido las últimas modificaciones en los contratos-tipo, es decir, el 17 de diciembre de 1986. La exención podrá concederse por un período de diez años. En este caso concreto, dicho período parece justificado, habida cuenta de la restricción limitada de la competencia que resulta de dichos acuerdos y del contexto competitivo,
HA ADOPTADO LA PRESENTE DECISIÓN:
Artículo 1
De conformidad con el apartado 3 del artículo 85 del Tratado CEE, las disposiciones del apartado 1 del artículo 85 se declaran inaplicables, para el período comprendido entre el 17 de diciembre de 1986 y el 16 de diciembre de 1996, a los contratos-tipo de franquicia de distribución que el grupo Charles Jourdan celebra con sus franquiciados dentro de la Comunidad.
Artículo 2
De conformidad con el artículo 2 del Reglamento no 17, la Comisión califica que no procede intervenir respecto de los contratos-tipo de depósito autorizado que el grupo Charles Jourdan celebra con sus depositarios autorizados, en virtud de lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 85 del Tratado.
Artículo 3
Los destinatarios de la presente Decisión serán:
1. La Société des Chaussures Seducta Charles Jourdan et Fils, 1, boulevard Voltaire, F - 26071 Romans
2. Charles Jourdan Holding AG, Spielhof 3, CH - 8750 Glarus
3. La Société Xavier Danaud, Zone Industrielle de Charnas, F - 07100 Annonay.
Hecho en Bruselas, el 2 de diciembre de 1988.