PROVÁDĚCÍ ROZHODNUTÍ KOMISE
ze dne 24. června 2011
o vynětí průzkumu ropy a plynu a těžby ropy v Itálii z uplatňování směrnice Evropského parlamentu a Rady 2004/17/ES o koordinaci postupů při zadávání zakázek subjekty působícími v odvětví vodního hospodářství, energetiky, dopravy a poštovních služeb
(oznámeno pod číslem K(2011) 4253)
(Pouze italské znění je závazné)
(Text s významem pro EHP)
(2011/372/EU)
EVROPSKÁ KOMISE,
s ohledem na Smlouvu o fungování Evropské unie,
s ohledem na směrnici Evropského parlamentu a Rady 2004/17/ES ze dne 31. března 2004 o koordinaci postupů při zadávání zakázek subjekty působícími v odvětví vodního hospodářství, energetiky, dopravy a poštovních služeb (1), a zejména na čl. 30 odst. 5 a 6 uvedené směrnice,
vzhledem k těmto důvodům:
I. SKUTEČNOSTI
(1)
Dne 23. března 2011 předalo Italské sdružení ropného a těžebního průmyslu Assomineraria Komisi elektronickou poštou žádost podle čl. 30 odst. 5 směrnice 2004/17/ES. V souladu s čl. 30 odst. 5 prvním pododstavcem o tom Komise informovala italské orgány dopisem ze dne 1. dubna 2011, na který uvedené orgány odpověděly dne 19. dubna 2011. Žádost předložená sdružením Assomineraria se týká průzkumu ropy a plynu a těžby ropy v Itálii. V souladu s předchozími rozhodnutími Komise o spojení podniků (2) byly v žádosti popsány dvě různé činnosti:
a)
průzkum ropy a zemního plynu a
b)
těžba ropy.
(2)
V souladu s výše uvedenými rozhodnutími Komise se „těžbou“ rozumí pro účely tohoto rozhodnutí také „příprava nalezišť“, tj. zřizování vhodné infrastruktury pro budoucí těžbu (ropné plošiny, potrubí, terminály apod.). Podle zavedené praxe Komise „příprava nalezišť, těžba a prodej surové ropy „tvoří“ jeden relevantní trh s produkty“ (3). Pro účely tohoto rozhodnutí proto bude platit, že „těžba“ zahrnuje jak „přípravu nalezišť“, tak i (první) prodej ropy.
(3)
Sdružení Assomineraria je obchodní sdružení, které v této souvislosti jedná jménem hlavních podniků působících v Itálii v odvětví průzkumu a těžby uhlovodíků. Čtyřmi hlavními společnostmi patřícími do sdružení jsou ENI S.p.A., Edison S.p.A, Shell Italia E&P S.p.A a Total E&P Italia S.p.A.
II. PRÁVNÍ RÁMEC
(4)
Článek 30 směrnice 2004/17/ES stanoví, že zakázky, které mají umožnit výkon jedné z činností, na něž se směrnice 2004/17/ES vztahuje, se touto směrnicí neřídí, pokud je daná činnost v členském státě, v němž je vykonávána, přímo vystavena hospodářské soutěži na trzích, na které není omezen přístup. Přímé vystavení hospodářské soutěži se posuzuje na základě objektivních kritérií s přihlédnutím ke zvláštním rysům dotyčného odvětví. Přístup na trh se považuje za neomezený, pokud členský stát provedl a uplatňuje příslušné právní předpisy EU k otevření daného odvětví nebo jeho části.
(5)
Protože Itálie provedla a uplatňuje směrnici Evropského parlamentu a Rady 94/22/ES ze dne 30. května 1994 o podmínkách udělování a užívání povolení k vyhledávání, průzkumu a těžbě uhlovodíků (4), přístup na trh by v souladu s čl. 30 odst. 3 prvním pododstavcem směrnice 2004/17/ES měl být považován za neomezený. Přímé vystavení hospodářské soutěži na konkrétním trhu by mělo být posouzeno na základě různých kritérií, z nichž žádné není nutně a samo o sobě rozhodující.
(6)
Pro účely posouzení, zda je příslušný subjekt vystaven přímé hospodářské soutěži na trzích, jichž se toto rozhodnutí týká, se přihlíží k tržnímu podílu rozhodujících subjektů a stupni koncentrace těchto trhů. Vzhledem k tomu, že pro různé činnosti, jichž se toto rozhodnutí týká, se podmínky liší, provede se pro každou činnost a trh samostatné posouzení.
(7)
Tímto rozhodnutím není dotčeno uplatňování pravidel hospodářské soutěže.
III. POSOUZENÍ
(8)
Předchozí rozhodnutí Komise uvedená výše v 1. a 2. bodě odůvodnění určila, že obě dvě činnosti, na které se vztahuje tato žádost (průzkum ropy a zemního plynu a těžba ropy), se týkají samostatných trhů s produkty. Je proto třeba je zkoumat odděleně.
(9)
Podle praxe Komise (5) tvoří průzkum ropy a zemního plynu jeden relevantní trh s produkty, protože na začátku není možné určit, zda průzkum skončí nálezem ropy či zemního plynu. Na trhu průzkumu získávají společnosti zabývající se průzkumem povolení k průzkumu udělované „hostitelskými zeměmi“ obvykle v nabídkových řízeních (6). Na základě dlouhodobé praxe Komise bylo dále stanoveno, že uvedený trh má celosvětový zeměpisný rozsah. Jelikož se nezdá, že by se definice trhu v tomto případě lišila, bude zachována i pro účely tohoto rozhodnutí.
(10)
Tržní podíly subjektů zabývajících se průzkumem lze stanovit pomocí tří proměnných: kapitálových výdajů, prokázaných zásob a předpokládané těžby. Použití kapitálových výdajů se však pro stanovení tržních podílů subjektů na trzích průzkumu uhlovodíků ukázalo jako nevhodné, mj. vzhledem k velkým rozdílům mezi požadovanými výšemi investic, které jsou v různých zeměpisných oblastech nezbytné. Průzkum ropy a zemního plynu v Severním moři tak například vyžaduje vyšší investice než průzkum na Středním východě.
(11)
Pro posouzení tržního podílu hospodářských subjektů v tomto odvětví byly běžně používány dva další parametry, konkrétně jejich podíl na prokázaných zásobách a na předpokládané těžbě (7).
(12)
Podle dostupných informací (8) dosáhly k 31. prosinci 2009 celkové prokázané celosvětové zásoby ropy a zemního plynu 385,58 miliardy normálních krychlových metrů ekvivalentu ropy (dále jen „Sm3 oe“). K 1. lednu 2010 dosáhly celkové prokázané zásoby ropy a zemního plynu v Itálii něco přes 0,205 miliardy Sm3 oe (9), tedy o něco více než 0,05 %. Podíl jednotlivých zadavatelů působících v Itálii je proto nutně ještě menší. Podle dostupných informací existuje přímá úměra mezi prokázanými zásobami ropy a plynu a předpokládanou budoucí těžbou. Podle dostupných informací nic nenasvědčuje tomu, že by se podíl jednotlivých zadavatelů působících v Itálii na trhu podstatně lišil, pokud by byl stanoven na základě předpokládané těžby místo prokázaných rezerv. Vzhledem k závislosti mezi prokázanými zásobami a skutečnou těžbou lze tyto skutečnosti rovněž považovat za měřítko stavu hospodářské soutěže na uvedených trzích.
(13)
Trh průzkumu není vysoce koncentrovaný. Kromě státních společností trh charakterizuje přítomnost mezinárodních vertikálně integrovaných soukromých společností, tzv. „velmi významných“ společností (BP, ExxonMobil a Shell), a určitý počet tzv. „významných“ společností. Tyto prvky jsou známkou přímého vystavení hospodářské soutěži.
(14)
Podle zavedené praxe Komise (10) tvoří příprava nalezišť, těžba a prodej (surové) ropy samostatný trh, jehož zeměpisný rozsah je celosvětový. Protože se nezdá, že by se definice trhu v tomto případě lišila, bude zachována i pro účely tohoto rozhodnutí.
(15)
Podle dostupných informací (11) dosáhla v roce 2009 celková celosvětová denní těžba ropy 79,948 milionu barelů. Ve stejném roce se v Itálii vytěžilo celkem 0,095 milionu barelů denně, a její podíl na trhu tak činil 0,11 %. Podíl jednotlivých zadavatelů působících v Itálii za rok 2009 vypadá takto: při celosvětové těžbě 1 007 tisíc (12) barelů denně má ENI na celosvětové těžbě ropy podíl 1,26 %; Shell má díky celosvětové těžbě 1 581 tisíc barelů ropy denně (13) podíl na trhu ve výši 1,98 % celosvětové těžby ropy; Total denně na celém světě vytěží 1 381 tisíc barelů ropy (14), což dává podíl na trhu ve výši 1,73 % celosvětové těžby ropy, a Edison má při celosvětové těžbě 5 tisíc barelů ropy denně (15) podíl na trhu ve výši 0,006 % celosvětové těžby ropy.
(16)
Pro účely této analýzy je důležité zohlednit celkový stupeň koncentrace na příslušném trhu. Z tohoto pohledu Komise konstatuje, že trh těžby surové ropy charakterizuje přítomnost velkých státních společností a tří mezinárodních vertikálně integrovaných soukromých společností (tzv. „velmi významných“ společností: BP, ExxonMobil a Shell, jejichž podíly na těžbě ropy v roce 2009 dosáhly popořadě 3,2 %, 3,0 % a 2,0 % (16)) a určitý počet tzv. „významných“ společností (17). Z uvedených údajů vyplývá, že se trh skládá z řady subjektů, mezi nimiž lze předpokládat účinnou hospodářskou soutěž.
IV. ZÁVĚRY
(17)
Vzhledem k faktorům zkoumaným v 8. až 16. bodě odůvodnění lze mít za to, že podmínka přímého vystavení hospodářské soutěži stanovená v čl. 30 odst. 1 směrnice 2004/17/ES je v Itálii splněna, pokud jde o tyto služby:
a)
průzkum ropy a zemního plynu a
b)
těžbu ropy.
(18)
Protože se podmínka neomezeného přístupu na trh považuje za splněnou, směrnice 2004/17/ES by se neměla použít v případě, že zadavatelé zadávají zakázky, jež mají v Itálii umožnit vykonávání služeb uvedených v 17. bodě odůvodnění písm. a) a b), ani v případě, že se v uvedených zeměpisných oblastech pořádají na vykonávání takové činnosti veřejné soutěže.
(19)
Z žádosti vyplývá, že ve většině těžebních oblastí v Itálii se těží v různých podílech jak ropa, tak zemní plyn (18). Na těžbu plynu se tato žádost o vynětí nevztahuje a pro toto odvětví nadále platí ustanovení směrnice 2004/17/ES. V této souvislosti je třeba upozornit na to, že zakázky zahrnující více činností se řídí ustanoveními článku 9 směrnice 2004/17/ES. To znamená, že zadává-li zadavatel „smíšenou“ zakázku, tedy zakázku určenou k vykonávání jak činností vyňatých z oblasti působnosti směrnice 2004/17/ES, tak činností, které vyňaty nejsou, je třeba dbát na to, pro které činnosti je zakázka především zamýšlena. V případě smíšené zakázky, jejímž hlavním účelem je podpora těžby plynu, se uplatňují ustanovení směrnice 2004/17/ES. Není-li objektivně možné určit, pro kterou činnost je zakázka především zamýšlena, zadává se v souladu s pravidly uvedenými v čl. 9 odst. 2 a 3 směrnice 2004/17/ES.
(20)
Toto rozhodnutí je založeno na právním a skutkovém stavu z března 2011 až dubna 2011, jak se jeví na základě informací předložených sdružením Assomineraria a italskými orgány a na základě statistického přehledu BP týkajícího se světové energie z roku 2010. Rozhodnutí lze revidovat, pokud by v případě zásadních změn právního či skutkového stavu došlo k tomu, že by nebyly splněny podmínky pro uplatnění čl. 30 odst. 1 směrnice 2004/17/ES.
(21)
Opatření stanovená tímto rozhodnutím jsou v souladu se stanoviskem Poradního výboru pro veřejné zakázky,
PŘIJALA TOTO ROZHODNUTÍ:
Článek 1
Směrnice 2004/17/ES se nevztahuje na zakázky zadávané zadavateli, které mají v Itálii umožnit poskytování těchto služeb:
a)
průzkum ropy a zemního plynu a
b)
těžbu ropy.
Článek 2
Toto rozhodnutí je určeno Italské republice.
V Bruselu dne 24. června 2011.
COMMISSION IMPLEMENTING DECISION
of 24 June 2011
exempting exploration for oil and gas and exploitation of oil in Italy from the application of Directive 2004/17/EC of the European Parliament and of the Council coordinating the procurement procedures of entities operating in the water, energy, transport and postal services sectors
(notified under document C(2011) 4253)
(Only the Italian text is authentic)
(Text with EEA relevance)
(2011/372/EU)
THE EUROPEAN COMMISSION,
Having regard to the Treaty on the Functioning of the European Union,
Having regard to Directive 2004/17/EC of the European Parliament and of the Council of 31 March 2004 coordinating the procurement procedures of entities operating in the water, energy, transport and postal services sectors (1), and in particular Article 30(5) and (6) thereof,
Whereas:
I. FACTS
(1)
On 23 March 2011 the Italian Petroleum and Mining Industry Association - Assomineraria transmitted a request pursuant to Article 30(5) of Directive 2004/17/EC to the Commission by e-mail. In accordance with Article 30(5) first subparagraph, the Commission informed the Italian authorities thereof by letter of 1 April 2011, to which the said authorities answered on 19 April 2011. The request submitted by Assomineraria concerns the exploration for oil and gas and exploitation of oil in Italy. In line with previous Commission Merger Decisions (2), two distinct activities have been described in the request, namely:
(a)
exploration for oil and natural gas; and
(b)
production of oil.
(2)
In accordance with the abovementioned Commission Decisions, ‘production’ will for the purposes of this Decision be taken to include also ‘development’, i.e. the setting up of adequate infrastructure for future production (oil platforms, pipelines, terminals, etc.). Furthermore, established Commission practice also found that ‘the development, production and sales of crude oil’ constitutes ‘one relevant product market’ (3). Thus, for the purposes of this Decision, ‘production’ will be taken as including both ‘development’ as well as (first) sale of oil.
(3)
Assomineraria is a trade association which, in this context, acts on behalf of the main undertakings operating in the exploration and production of hydrocarbons sector in Italy. The four main companies affiliated to the association are ENI SpA, Edison SpA, Shell Italia E&P SpA and Total E&P Italia SpA.
II. LEGAL FRAMEWORK
(4)
Article 30 of Directive 2004/17/EC provides that contracts intended to enable the performance of one of the activities to which Directive 2004/17/EC applies shall not be subject to that Directive if, in the Member State in which it is carried out, the activity is directly exposed to competition on markets to which access is not restricted. Direct exposure to competition is assessed on the basis of objective criteria, taking account of the specific characteristics of the sector concerned. Access is deemed to be unrestricted if the Member State has implemented and applied the relevant EU legislation opening a given sector or a part of it.
(5)
Since Italy has implemented and applied Directive 94/22/EC of the European Parliament and of the Council of 30 May 1994 on the conditions for granting and using authorisations for the prospection, exploration and production of hydrocarbons (4), access to the market should be deemed not to be restricted in accordance with the first subparagraph of Article 30(3) of Directive 2004/17/EC. Direct exposure to competition in a particular market should be evaluated on the basis of various criteria, none of which are, necessarily and per se, decisive.
(6)
For the purposes of assessing whether the relevant operators are subject to direct competition in the markets concerned by this Decision, the market share of the main players and the degree of concentration of those markets shall be taken into account. As the conditions vary for the different activities that are concerned by this Decision, a separate assessment shall be undertaken for each activity/market.
(7)
This Decision is without prejudice to the application of the rules on competition.
III. ASSESSMENT
(8)
Each of the two activities that are the subject of this request (exploration for oil and natural gas and production of oil) have been considered to constitute separate product markets in the previous Commission Decisions referred to in recitals 1 and 2 above. They should therefore be examined separately.
(9)
According to Commission practice (5), exploration for oil and natural gas constitutes one relevant product market, since it is not possible from the outset to determine whether the exploration will result in finding oil or natural gas. On the exploration market, exploration companies acquire exploration licenses granted by ‘host countries’ usually via bidding procedures (6). It has furthermore been established through the same, long-standing, Commission practice, that the geographical scope of that market is worldwide. Given that there is no indication that the definition would be different in this case, it will be maintained for the purposes of this Decision.
(10)
The market shares of operators active in exploration can be measured by reference to three variables: the capital expenditure, proven reserves and expected production. The use of capital expenditure to measure the market shares of operators on the exploration market has been found to be unsuitable, inter alia, because of the large differences between the required levels of investments that are necessary in different geographic areas. Thus, larger investments are needed to explore for oil and gas in the North Sea than is the case for exploration in, e.g. the Middle East.
(11)
Two other parameters have typically been applied to assess the market shares of economic operators within this sector, namely, their share of proven reserves and of the expected production (7).
(12)
As of 31 December 2009, the global, proven oil and gas reserves amounted to a total of 385,58 billion standard cubic metres oil equivalent (in the following Sm3 o. e.) worldwide, according to the available information (8). As of 1 January 2010, the combined, proven oil and gas reserves in Italy amounted to slightly more than 0,205 billion Sm3 o. e. (9), or slightly more than 0,05 %. The share thereof of the individual contracting entities operating in Italy is necessarily even smaller. According to the available information, there is a direct correlation between proven reserves of oil and gas and expected future production. Nothing in the available information therefore indicates that the market share of the individual contracting entities operating in Italy would be substantially different if measured in terms of expected production rather than in terms of its share of proven reserves. Given the links between proven reserves and actual production these facts can be taken as an indication also of the state of competition on the market concerned here.
(13)
The exploration market is not highly concentrated. Apart from the state-owned companies, the market is characterised by the presence of international vertically integrated private players named the super majors (BP and ExxonMobil and Shell) as well as a certain number of so-called ‘majors’. These elements are an indication of direct exposure to competition.
(14)
According to established Commission practice (10), development, production and sales of (crude) oil is a separate product market whose geographic scope is worldwide. Given that there is no indication that the definition would be different in this case it will be maintained for the purposes of this Decision.
(15)
According to the available information (11), the total, daily production of oil worldwide amounted to 79,948 million barrels in 2009. That same year, a total of 0,095 million barrels per day were produced in Italy giving it a market share of 0,11 %. Looking at the 2009 share of the individual contracting entities operating in Italy, the situation is as follows: with a worldwide production of 1 007 thousand (12) barrels per day, ENI has a share of 1,26 % of oil production worldwide; Shell’s worldwide production of 1 581 thousand barrels of oil per day (13) gives it a market share amounting to 1,98 % of oil production in the world; Total has a worldwide production of 1 381 thousand barrels of oil per day (14) which gives it a market share amounting to 1,73 % of oil production worldwide; finally Edison has a worldwide daily production of 5 thousand barrels of oil per day (15) which gives it a market share amounting to 0,006 % of oil production in the world.
(16)
For the purposes of this analysis, it is important to have regard to the degree of concentration in the relevant market as a whole. In this view, the Commission notes that the market for crude oil production is characterised by the presence of big state-owned companies and three international vertically integrated private players (the so called ‘super majors’: BP, ExxonMobil and Shell whose parts of oil production in 2009 amounted to: 3,2 %, 3,0 % and 2,0 % respectively (16)) as well as a certain number of so-called ‘majors’ (17). These factors suggest that the market comprises a number of players between whom effective competition can be presumed.
IV. CONCLUSIONS
(17)
In view of the factors examined in recitals 8 to 16 the condition of direct exposure to competition laid down in Article 30(1) of Directive 2004/17/EC should be considered to be met in Italy in respect of the following services:
(a)
exploration for oil and natural gas; and
(b)
production of oil.
(18)
Since the condition of unrestricted access to the market is deemed to be met, Directive 2004/17/EC should not apply when contracting entities award contracts intended to enable the services listed in points (a) and (b) of recital 17 to be carried out in Italy, nor when design contests are organised for the pursuit of such an activity in those geographic areas.
(19)
According to the application, in Italy most of exploitation fields produce both oil and gas, in different percentages (18). The production of gas is not subject to this exemption request, and for this sector the provisions of Directive 2004/17/EC continue to apply. In this context, it is recalled that procurement contracts covering several activities shall be treated in accordance with Article 9 of Directive 2004/17/EC. This means that, when a contracting entity is engaged in ‘mixed’ procurement, that is procurement used to support the performance of both, activities exempted from the application of Directive 2004/17/EC and activities not exempted, regard shall be had to the activities for which the contract is principally intended. In the event of such mixed procurement, where the purpose is principally to support the production of gas, the provision of Directive 2004/17/EC shall apply. If it is objectively impossible to determine for which activity the contract is principally intended, the contract shall be awarded in accordance with the rules referred to in paragraphs (2) and (3) of Article 9 of Directive 2004/17/EC.
(20)
This Decision is based on the legal and factual situation as of March 2011 to April 2011 as it appears from the information submitted by Assomineraria, and BP Statistical Review of World Energy 2010 and the Italian authorities. It may be revised, should significant changes in the legal or factual situation mean that the conditions for the applicability of Article 30(1) of Directive 2004/17/EC are no longer met.
(21)
The measures provided for in this Decision are in accordance with the opinion of the Advisory Committee for Public Contracts,
HAS ADOPTED THIS DECISION:
Article 1
Directive 2004/17/EC shall not apply to contracts awarded by contracting entities and intended to enable the following services to be carried out in Italy:
(a)
exploration for oil and natural gas; and
(b)
production of oil.
Article 2
This Decision is addressed to the Italian Republic.
Done at Brussels, 24 June 2011.