PROVÁDĚCÍ ROZHODNUTÍ KOMISE
ze dne 28. dubna 2014
o uznání právního a dohledového rámce Brazílie jako rovnocenného požadavkům nařízení Evropského parlamentu a Rady (ES) č. 1060/2009 o ratingových agenturách
(Text s významem pro EHP)
(2014/245/EU)
EVROPSKÁ KOMISE,
s ohledem na Smlouvu o fungování Evropské unie,
s ohledem na nařízení Evropského parlamentu a Rady (ES) č. 1060/2009 ze dne 16. září 2009 o ratingových agenturách (1), a zejména na čl. 5 odst. 6 uvedeného nařízení,
vzhledem k těmto důvodům:
(1)
Dne 22. října 2012 Komise pověřila Evropský orgán pro cenné papíry a trhy (ESMA) vypracováním odborného posudku právního a dohledového rámce Brazílie pro ratingové agentury.
(2)
Ve svém odborném posudku předloženém dne 31. května 2013 Evropský orgán pro cenné papíry a trhy uvedl, že právní a dohledový rámec Brazílie týkající se ratingových agentur je ve výsledku srovnatelný s rámcem stanoveným v nařízení (ES) č. 1060/2009.
(3)
Podle čl. 5 odst. 6 druhého pododstavce nařízení (ES) č. 1060/2009 musí být k tomu, aby mohl být právní a dohledový rámec třetí země považován za rovnocenný požadavkům uvedeného nařízení, splněny tři podmínky.
(4)
Podle první podmínky musí ratingové agentury ve třetí zemi podléhat povolení či registraci a musí nad nimi být průběžně vykonáván účinný dohled a musí být vymáháno, aby dodržovaly stanovené požadavky. Právní a regulační rámec Brazílie pro ratingové agentury tvoří předpis ICVM 521 brazilské komise pro cenné papíry a burzu (Comissão de Valores Mobiliários - CVM) přijatý dne 25. dubna 2012 na základě zákona č. 6.385 z roku 1976. Regulační rámec ratingovým agenturám ukládá povinnost dodržovat veškerá ustanovení kodexu chování Mezinárodní organizace komisí pro cenné papíry (IOSCO). Veškeré příslušné právní a správní předpisy vstoupily v platnost. Podle tohoto regulačního rámce musí být ratingové agentury registrovány a CVM nad nimi průběžně vykonává dohled. Právní a regulační rámec Brazílie udílí CVM komplexní pravomoci, které jí umožňují provádět šetření ohledně toho, zda ratingové agentury dodržují své zákonné povinnosti. CVM může zkoumat účetní a jiné záznamy nebo dokumenty, jakož i jakékoli jiné spisy, a pořizovat si z nich opisy, a může pod pohrůžkou sankce nebo pokuty požadovat informace nebo vysvětlení, aniž jsou dotčeny jiné sankce. Mezi pravomoci CVM rovněž patří provádění kontrol, jak předem ohlášených, tak neohlášených, v zájmu účinného dohledu nad ratingovými agenturami a vynucování jejich povinností; rovněž tak pravomoc ukládat ratingovým agenturám sankce za porušení použitelných předpisů. CVM může ratingovým agenturám a kterékoli osobě přímo zapojené do ratingového procesu uložit řadu sankcí od výstrahy, pokut a pozastavení činnosti až po zrušení registrace ratingové agentury. Pokud CVM zjistí, že došlo ke spáchání trestného činu, musí věc postoupit úřadu státního zástupce („Ministério Público“). Na vyžádání se CVM také může účastnit soudních sporů týkajících se trhu s cennými papíry, v nichž může její činnost zahrnovat získávání důkazů či vydávání právních stanovisek. Ratingové agentury musí CVM každoročně předkládat formulář s referenčními údaji, jakož i informace vyplývající ze změněné situace, například dojde-li k významné změně metodiky, je-li přijato rozhodnutí zrušit určitý rating nebo pokud emitent při zveřejnění transakce nevyužil postupu vedoucího k získání předběžného stanoviska. K září 2013 všechny ratingové agentury předložily CVM své aktualizované formuláře referenčních údajů a předkládaly CVM informace z důvodu změny situace. CVM dokumenty přezkoumala a jednu ratingovou agenturu požádala o vyjasnění zjištěného střetu zájmů, čemuž tato agentura vyhověla. Dohoda o spolupráci uzavřená mezi Evropským orgánem pro cenné papíry a trhy a CVM stanoví výměnu informací, pokud jde o opatření spojená s vymáháním dodržování požadavků a dohledem přijatá ve vztahu k přeshraničně působícím ratingovým agenturám. Na základě uvedených skutečností je třeba mít za to, že ratingové agentury v Brazílii podléhají požadavkům na povolení nebo registraci, jež jsou rovnocenné požadavkům stanoveným v nařízení (ES) č. 1060/2009, a že brazilská ustanovení v oblasti dohledu a vynucování použitelná na ratingové agentury jsou účinně uplatňována a vymáhána.
(5)
Podle druhé podmínky jsou ratingové agentury ve třetí zemi povinny dodržovat právně závazná pravidla, která jsou rovnocenná pravidlům stanoveným v článcích 6 až 12 a v příloze I nařízení (ES) č. 1060/2009, s výjimkou článků 6a, 6b, 8a, 8b, 8c a 11a a oddílu B bodu 3 písm. ba) a bodů 3a a 3b přílohy I uvedeného nařízení. Při posuzování splnění této podmínky je třeba věnovat náležitou pozornost čl. 2 odst. 1 nařízení Evropského parlamentu a Rady (EU) č. 462/2013 (2), pokud jde o datum použitelnosti některých ustanovení nařízení (ES) č. 1060/2009. Pokud jde o správu a řízení, právní a dohledový rámec Brazílie v rámci registračního postupu pro ratingové agentury vyžaduje, aby jejich korporátní struktura zahrnovala nejméně dva členy představenstva, z nichž jeden musí být nezávislý a musí odpovídat za dodržování předpisů. Právní a dohledový rámec Brazílie, jenž vyžaduje povinné dodržování kodexu chování IOSCO, ukládá ratingovým agenturám povinnost zavést odpovídající opatření pro řešení střetů zájmů. Kodex chování ratingové agentury musí stanovit mechanismy pro určení, odstranění a řešení situací spojených se střetem zájmů a informování o nich. Brazilský rámec rovněž obsahuje podrobná pravidla týkající se outsourcingu, vedení záznamů a důvěrnosti. Ratingové agentury jsou povinny zřídit útvar přezkumu pro přezkum ratingových metodik a brazilský rámec obsahuje širokou škálu požadavků na zveřejňování informací týkajících se ratingů a ratingových činností, například požadavek na včasnou distribuci jejich rozhodnutí o ratinzích, požadavek zveřejnit dokument o dosavadních výsledcích ratingů a požadavek na zveřejnění výroční zprávy včetně informací o jejich činnostech. Právní a dohledový rámec Brazílie by proto, pokud jde o řešení střetů zájmů, organizační procesy a postupy, které musí být v ratingové agentuře zavedeny, kvalitu ratingů a metodiky jejich vypracování, zveřejňování ratingových hodnocení a všeobecné a pravidelné zveřejňování informací o ratingových činnostech, měl dosahovat stejných výsledků jako nařízení (ES) č. 1060/2009. Měl by poskytovat rovnocennou ochranu ve smyslu čestnosti a poctivosti, transparentnosti, řádné správy a řízení ratingových agentur a spolehlivosti ratingových činností.
(6)
Podle třetí podmínky musí regulatorní režim v třetí zemi bránit orgánům dohledu a dalším orgánům veřejné správy dané třetí země, aby zasahovaly do obsahu ratingů a metodik. Jakýkoli takový zásah by byl v rozporu se zásadou zákonnosti zakotvené v brazilské ústavě, která stanoví, že orgány veřejné správy mohou jednat pouze na základě zákona. Ze zjistitelných skutečností vyplývá, že neexistuje žádné právní ustanovení opravňující CVM nebo jakýkoli jiný orgán veřejné správy k ovlivňování obsahu ratingů či metodik.
(7)
S ohledem na zkoumané faktory lze podmínky stanovené v čl. 5 odst. 6 druhém pododstavci nařízení (ES) č. 1060/2009 ze strany právního a dohledového rámce Brazílie považovat za splněné. Právní a dohledový rámec Brazílie pro ratingové agentury by proto měl být považován za rovnocenný právnímu a dohledovému rámci stanovenému nařízením (ES) č. 1060/2009. Komise, již bude informovat Evropský orgán pro cenné papíry a trhy, by měla i nadále sledovat vývoj právního a dohledového rámce Brazílie pro ratingové agentury a plnění podmínek, na jejichž základě bylo toto rozhodnutí přijato.
8)
Opatření stanovená tímto rozhodnutím jsou v souladu se stanoviskem Evropského výboru pro cenné papíry,
PŘIJALA TOTO ROZHODNUTÍ:
Článek 1
Pro účely článku 5 nařízení (ES) č. 1060/2009 se právní a dohledový rámec pro ratingové agentury platný v Brazílii považuje za rovnocenný požadavkům nařízení (ES) č. 1060/2009.
Článek 2
Toto rozhodnutí vstupuje v platnost dvacátým dnem po zveřejnění v Úředním věstníku Evropské unie.
V Bruselu dne 28. dubna 2014.
COMMISSION IMPLEMENTING DECISION
of 28 April 2014
on the recognition of the legal and supervisory framework of Brazil as equivalent to the requirements of Regulation (EC) No 1060/2009 of the European Parliament and of the Council on credit rating agencies
(Text with EEA relevance)
(2014/245/EU)
THE EUROPEAN COMMISSION,
Having regard to the Treaty on the Functioning of the European Union,
Having regard to Regulation (EC) No 1060/2009 of the European Parliament and of the Council of 16 September 2009 on credit rating agencies (1), and in particular Article 5(6) thereof,
Whereas:
(1)
On 22 October 2012 the Commission granted a mandate to the European Securities and Markets Authority (ESMA), requesting its advice with regard to the technical assessment of the legal and supervisory framework of Brazil in respect of credit rating agencies (CRAs).
(2)
In its technical advice delivered on 31 May 2013, ESMA indicated that in its outcomes, the Brazilian legal and supervisory framework in respect of credit rating agencies is comparable to that laid down in Regulation (EC) No 1060/2009.
(3)
Pursuant to the second subparagraph of Article 5(6) of Regulation (EC) No 1060/2009, three conditions need to be fulfilled in order to consider a third country legal and supervisory framework equivalent to the requirements of that Regulation.
(4)
According to the first condition, CRAs in third countries must be subject to authorisation or registration and to effective supervision and enforcement on an ongoing basis. The Brazilian legal and regulatory framework for credit rating agencies consists of Regulation ICVM 521 of the Securities and Exchange Commission of Brazil (Comissão de Valores Mobiliários, CVM), adopted on 25 April 2012 on the basis of Law no. 6.385 of 1976. The regulatory framework obliges CRAs to comply with all provisions of the International Organisation of Securities Commissions (IOSCO) Code of Conduct. All relevant laws and regulations have entered into force. According to this regulatory framework, CRAs have to be registered and are supervised on an ongoing basis by the CVM. The Brazilian legal and supervisory framework endows CVM with a comprehensive range of powers allowing it to investigate whether CRAs comply with their legal obligations. The CMV may examine and extract examples of accounting records, books or documents as well as any other files and it may request information or clarifications under penalty of a fine, without prejudice to other penalties. The CMV's powers also include carrying out inspections, with or without previous notice, to enable effective supervision and enforcement of CRAs and the power to sanction CRAs in breach of the applicable rules. The CVM may impose a number of penalties to CRAs and anyone directly involved in the rating process, ranging from warnings, fines and suspensions to de-registration of the CRA. Should the CVM verify that a crime has been committed, it must refer the matter to the Public Attorney's Office ('Ministério Público'). The CVM, upon request, may also take part in legal disputes involving the securities market, where its activities can range from the collection of evidence to the issuance of legal opinions. CRAs must submit to the CVM an annual reference form, as well as event based information, such as where a significant change in methodology occurs; the decision to discontinue a credit rating; or where a preliminary opinion was not used by an issuer when disclosing a transaction. As of September 2013, all CRAs have submitted their updated reference forms to CVM and it has received event-driven information submissions. CVM reviewed the documents and has asked one CRA to clarify an identified conflict of interest, which the CRA complied with. The cooperation agreement concluded between ESMA and CVM provides for information exchange with regard to enforcement and supervisory measures taken against cross border CRAs. On this basis, it should be considered that CRAs in Brazil are subject to authorisation or registration requirements equivalent to those laid down in Regulation (EC) No 1060/2009 and the Brazilian supervisory and enforcement arrangements applicable to CRAs are effectively applied and enforced.
(5)
According to the second condition, CRAs in the third country must be subject to legally binding rules which are equivalent to those set out in Articles 6 to 12 and Annex I to Regulation (EC) No 1060/2009, with the exception of Articles 6a, 6b, 8a, 8b, 8c and 11a, point (ba) of point 3 and points 3a and 3b of Section B of Annex I to that Regulation. When assessing the fulfilment of this condition due regard should be paid to Article 2(1) of Regulation (EU) No 462/2013 of the European Parliament and of the Council (2) in respect of the date of application of certain provisions of Regulation (EC) No 1060/2009. With regard to corporate governance, the Brazilian legal and supervisory framework requires CRAs as part of their registration procedure to have a corporate governance structure with a minimum of two directors, one of which must be independent and responsible for compliance with the rules. The Brazilian legal and supervisory framework, which requires mandatory compliance with the IOSCO code, obliges CRAs to have in place adequate arrangements for the management of conflicts of interest. A CRA's code of conduct must provide for the adoption of mechanisms to identify, eliminate, manage and disclose situations involving conflicts of interest. The Brazilian framework also contains detailed rules on outsourcing, record keeping and confidentiality. CRAs are required to establish a review function for reviewing rating methodologies and the Brazilian framework contains a wide range of disclosure requirements with regard to credit ratings and rating activities, for example the requirement to distribute in a timely manner its ratings decisions, to publish a document based on the historical performance of ratings and to make public an annual report including information on its activities. Therefore, the Brazilian legal and supervisory framework should achieve the same outcomes as Regulation (EC) No 1060/2009 in respect of the management of conflicts of interest, the organisational processes and procedures that a CRA needs to have in place, the quality of ratings and of rating methodologies, the disclosure of credit ratings and the general and periodic disclosure of credit rating activities and. It should provide for equivalent protection in terms of integrity, transparency, good governance of CRAs and reliability of the credit rating activities.
(6)
According to the third condition, the regulatory regime in the third country must prevent interference by the supervisory authorities and other public authorities of that third country with the content of credit rating and methodologies. Any such interference would be contrary to the lawfulness principle, enshrined in the Brazilian Constitution, which provides that public authorities can only act if established by law. As far as it can be ascertained there is no legal provision empowering CVM or any other public authority to influence the content of credit rating or methodologies.
(7)
In view of the factors examined, the conditions laid down in the second subparagraph of Article 5(6) of Regulation (EC) No 1060/2009 can be considered to be met by the Brazilian legal and supervisory framework for credit rating agencies. Therefore, the Brazilian legal and supervisory framework for CRAs should be considered equivalent to the legal and supervisory framework established by Regulation (EC) No 1060/2009. The Commission, informed by ESMA, should continue to monitor the evolution of the Brazilian legal and supervisory framework for CRAs and the fulfilment of the conditions on the basis of which this decision has been taken.
(8)
The measures provided for in this Decision are in accordance with the opinion of the European Securities Committee,
HAS ADOPTED THIS DECISION:
Article 1
For the purposes of Article 5 of Regulation (EC) No 1060/2009, the legal and supervisory framework for credit rating agencies in force in Brazil shall be considered as equivalent to the requirements of Regulation (EC) No 1060/2009.
Article 2
This Decision shall enter into force on the twentieth day following that of its publication in the Official Journal of the European Union.
Done at Brussels, 28 April 2014.