L 235/26 Publicatieblad van de Europese Unie 10.9.2011 BESLUIT VAN DE COMMISSIE van 26 januari 2011 betreffende de steunmaatregel van Duitsland C 7/10 (ex CP 250/09 en NN 5/10) „KStG, Sanierungsklausel” (Kennisgeving geschied onder nummer C(2011) 275) (Slechts de tekst in de Duitse taal is authentiek) (Voor de EER relevante tekst) (2011/527/EU) DE EUROPESE COMMISSIE Gezien het Verdrag betreffende de Europese Unie en gezien het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie, en met name artikel 108, lid 2, eerste alinea (1), Gezien de Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte, en met name artikel 62, lid 1, onder a), Na de belanghebbenden overeenkomstig de genoemde artikelen te hebben aangemaand hun opmerkingen te maken (), Overwegende hetgeen volgt: 1. PROCEDURE (1) _ Bij brieven van 5 augustus 2009 en 30 september 2009 verzocht de Commissie Duitsland om informatie over 8 8c van de Duitse vennootschapsbelastingwet (Körpers- chaftsteuergesetz, hierna „KStG” genoemd). De Duitse au- toriteiten antwoordden bij brieven van 20 augustus 2009 en 5 november 2009. Bij besluit van 24 februari 2010 heeft de Commissie wegens staatssteun de formele onder- zoekprocedure van artikel 108, lid 2, VWEU ingeleid. (2) _ Het besluit van de Commissie tot inleiding van de pro- cedure werd bekendgemaakt in het Publicatieblad van de Europese Unie (°). Tegelijkertijd werden de belanghebben- den aangemaand hun opmerkingen te maken. (3) _ De Duitse autoriteiten verstrekten vervolgens hun schrij- ven van 9 april 2010. (4 _ Op 9 april en 3 juni 2010 vonden twee bijeenkomsten met vertegenwoordigers van Duitsland in Brussel plaats. Duitsland verstrekte op 2 juli 2010 nadere inlichtingen. De Commissie heeft geen opmerkingen van belangheb- benden ontvangen. Vanaf 1.12.2009 zijn de artikelen 87 en 88 VEG respectievelijk de artikelen 107 en 108 VWEU geworden. De bepalingen in beide verdragen zijn inhoudelijk identiek. In het kader van dit besluit moeten verwijzingen naar de artikelen 107 en 108 VWEU waar nodig worden begrepen als verwijzingen naar, respectievelijk, de artikelen 87 en 88 VEG. (2) PB C 90 van 8.4.2010, blz. 8. (°) Zie voetnoot 2. _ 2. BESCHRIJVING VAN DE STEUNMAATREGEL 2.1. Achtergrond De belasting op ondernemingen in Duitsland gebeurt in essentie via de wet inkomstenbelastingen (Einkommen- steuergesetz, hierna „EStG” genoemd) en de KStG. Vol- gens $ 10d (2) EStG kunnen in een belastingjaar ge- maakte verliezen overgedragen worden. Dat betekent dat belastingplichtige inkomsten van toekomstige belas- tingjaren volgens het principe van de belastingcapaciteit via verrekening van verliezen tot een totaal bedrag van 1 miljoen EUR per jaar in mindering kunnen worden ge- bracht. Deze mogelijkheid tot voorwaartse verliesverreke- ning bestaat volgens $ 8 (1) KStG ook voor ondernemin- gen die vennootschapsbelastingplichtig zijn. De mogelijkheid tot voorwaartse verliesverrekening leidde ertoe dat ondernemingen werden verworven die al ge- ruime tiĳĳd alle bedrijfsactiviteiten hadden stopgezet, maar nog steeds verliezen voorwaarts konden verrekenen (zogenoemde lege vennootschappen of empty-shell com- panies). Om dergelijke aankopen van lege vennootschappen tegen te gaan, beperkte de Duitse wetgever in 1997 de moge- lijkheid tot voorwaartse verliesverrekening door in 8 8 (4) KStG de zogenoemde „Mantelkaufregelung” (regeling in- zake het aankopen van lege vennootschappen) in te voe- ren. Deze regeling beperkte de mogelijkheid tot voor- waartse verliesverrekening tot ondernemingen die juri- disch en economisch identiek waren met de verliesge- vende ondernemingen. Ze bevat weliswaar geen definitie van het begrip „economisch identiek”, maar wel één ne- gatief en twee positieve voorbeelden. a) Van economische identiteit is geen sprake wanneer meer dan de helft van de aandelen aan een kapitaal- vennootschap overgedragen worden en de kapitaal- vennootschap haar bedrijfsactiviteiten met over- wegend nieuw bedrijfskapitaal voortzet of opnieuw opneemt. b) Van economische identiteit is daarentegen wél sprake wanneer de inbreng van nieuw bedrijfskapitaal alleen voor de sanering van de bedrijfsactiviteiten dient die de resterende verliesaftrek veroorzaakt hebben, en de vennootschap de bedrijfsactiviteiten tijdens de vijf vol- gende jaren in een, alle economische verhoudingen in acht genomen, vergelijkbare omvang voortzet.